Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2021 г. N 12АП-4848/21 по делу N А57-27952/2018

г. Саратов

21 июня 2021 г.

Дело N А57-27952/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 июня 2021 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Батыршиной Г.М.,

судей Грабко О.В., Макарихиной Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Анохиной Т.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу жилищно-строительного кооператива "Жемчужина" на определение Арбитражного суда Саратовской области от 28 апреля 2021 года по делу N А57-27952/2018 (судья Федорова Ю.Н.) по объединенным заявлениям о признании недействительным Соглашения от 19 апреля 2018 года о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013, заключенного между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина" и применении последствий недействительности сделки, восстановлении права ООО "Жемчужина" по договору инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 и о признании недействительным Соглашения об отступном от 19 апреля 2018 года, заключенного между ООО "Жемчужина" и ООО "Терра" в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Жемчужина" (410012, г. Саратов, ул. Астраханская, д. 120А, ОГРН 1136455002089; ИНН 6455058968) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании: представителя жилищно-строительного кооператива "Жемчужина" - Кулешовой Анны Геннадьевны, действующей на основании доверенности от 15.06.2021; представителя общества с ограниченной ответственностью "Терра" - Вороновой Ольги Станиславовны, действующей на основании доверенности от 25.05.2021;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 10.04.2019 (резолютивная часть решения объявлена 03.04.2019) по делу N А57-27952/2018, Общество с ограниченной ответственностью "Жемчужина" (далее - ООО "Жемчужина", должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 1 год.

Конкурсным управляющим ООО "Жемчужина" утвержден Марков Константин Викторович, член Союза арбитражных управляющих "Авангард". Применены при банкротстве должника - Общества с ограниченной ответственностью "Жемчужина" правила параграфа 7 главы 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" - "Банкротство застройщиков".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 19.06.2019 конкурсным управляющим ООО "Жемчужина" утвержден Ефремов Игорь Игоревич, член Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард".

20.04.2020 в Арбитражный суд Саратовской области от конкурсного управляющего ООО "Жемчужина" Ефремова И.И. поступило заявление о признании недействительным Соглашения от 19 апреля 2018 года о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г., заключенного между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина" (юридический адрес: 410012, г. Саратов, ул. Астраханская, д. 120А, ИНН 6454090260, ОГРН 1086455001346), применении последствий недействительности сделки, восстановлении права ООО "Жемчужина" по договору инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г.; обязании ЖСК "Жемчужина" возвратить в собственность ООО "Жемчужина" следующее недвижимое имущество:

долю 5/7 в праве собственности на объект незавершенного строительства, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК, кадастровый N 64:48:010124:2283;

земельные участки общей площадью 3043 кв.м., образованные из земельного участка кадастровый N 64:48:010124:2304 площадью 3043 кв.м., адрес (местонахождения) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК:

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2421, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 246 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в, праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2422, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 242 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2423, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 289 кв.м., адрес (Местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2424, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 1120 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2425, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 289 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2426, категория земель; земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 242 кв.м., адрес (Местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2427, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 245 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2428, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 370 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦЦК.

26.03.2020 в Арбитражный суд Саратовской области поступило заявление конкурсного управляющего Ефремова И.И. о признании о недействительным Соглашения об отступном от 19 апреля 2018 года, заключенного между ООО "Жемчужина" и ООО "Терра" (юридический адрес: 413124, Саратовская обл., г. Энгельс, ул. Студенческая, д. 68 в, офис 3, ОГРН 1076450004795, ИНН 6452928589), применении последствий недействительности сделки и обязании ООО "Терра" возвратить в собственность ООО "Жемчужина" следующее недвижимое имущество:

долю 2/7 в праве собственности на объект незавершенного строительства, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦЦК, кадастровый N 64:48:010124:2283;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2421, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 246 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2422, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное, использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 242 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2423, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 289 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2424, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 1120 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2425, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 289 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2426, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 242 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер; 64:48:010124:2427, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 245 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

- долю 2/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2428, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование; для индивидуальной жилой застройки, площадью 370 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 23.09.2020 заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 28.04.2021 признано недействительным Соглашение от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г., заключенное между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина".

ЖСК "Жемчужина" обязано возвратить в конкурсную массу ООО "Жемчужина" недвижимое имущество:

долю 5/7 в праве собственности на объект незавершенного строительства, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК, кадастровый N 64:48:010124:2283;

- долю 5/7 в праве собственности на земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2422, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для индивидуальной жилой застройки, площадью 242 кв.м., адрес (местоположение) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК;

В остальной части - отказано.

Не согласившись с указанным определением суда в части удовлетворения заявлений о признании недействительным Соглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 и применении последствий, ЖСК "Жемчужина" обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Саратовской области от 28.04.2021.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть определения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражений против проверки определения суда первой инстанции только в обжалуемой части не поступило.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что вывод суда первой инстанции о неравноценном встречном предоставлении ошибочный, поскольку передача 5/7 долей в незавершенном строительном объекте и земельного участка, находящегося под объектом незавершенного строительства соответствует внесению ЖСК "Жемчужина" инвестиционного взноса в размере 26 700 000 руб., поскольку ввиду полной оплаты своей доли в совместной деятельности по строительству жилых домов в размере, предусмотренном договором, ЖСК "Жемчужина" фактически приобрело соответствующую долю в строящемся объекте недвижимости по адресу: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК; причиной возникновения неплатежеспособности ООО "Жемчужина". Основным видом экономической деятельности которого является деятельность заказчика-застройщика, генерального подрядчика, послужила нестабильность и резкие изменения на строительном рынке (высокая стоимость материалов, конструкций, конкуренция со стороны других строительных фирм), в том числе существенное падение выручки и поступление средств от дольщиков по договорам долевого участия, в связи с чем, ООО "Жемчужина", испытывая финансовые трудности, оказалось неспособным выполнить надлежащим образом и в срок свои обязательства; то обстоятельство, что ЖСК "Жемчужина" является аффилированным по отношению к должнику лицом, не лишает его статуса самостоятельного участника хозяйственных отношений, которые вправе по своему усмотрению и в своем интересе осуществлять не запрещенные законом виды предпринимательской деятельности; поскольку степень готовности объекта возросла до 99%, то примененные судом первой инстанции последствия недействительности сделки не восстанавливает сторон в первоначальное положение, а фактически наделяет их новыми правами.

Представители ЖСК "Жемчужина", общества с ограниченной ответственностью "Терра" в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, в ходе проведения процедуры банкротства конкурсному управляющему стало известно, что между должником ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина" (инвестор) был заключен договор инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 года предметом которого является совместное строительство сторонами "Блокированных жилых домов до 3-х этажей, состоящих не более чем из 10 блоков, предназначенных для проживания одной семьи по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", Волжский район совхоз ЦДК (адрес строительный)...".

Согласно п. 1.1. указанного договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г. (в редакции дополнительного соглашения от 15.11.2017 г.) новое строительство осуществляется на земельном участке, принадлежащем ООО "Жемчужина" на праве собственности, что подтверждается свидетельством о регистрации права: серия 64-АД N 780145 выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Саратовской области от 17.09.2015 г. Кадастровый номер земельного участка: 64:48:010124:2096. Площадь земельного участка: 8551 кв.м. Разрешение на строительство N 64-RU 64304000-146-2016 от 22.06.2016 г., выдано администрацией МО "Город Саратов", N 64-RU 64304000-213-2017 от 23.06.2017 г., выдано администрацией МО "Город Саратов".

Проектная документация разработана ООО Инженерная компания "Армада" шифр проекта 162/П-19.

В соответствии с п. 1.2. договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г. (в редакции дополнительного соглашения от 15.11.2017 г.) ЖСК "Жемчужина" (инвестор) принимает участие в строительстве в части инвестирования путем финансирования строительства жилых блоков, конкретный перечень которых, технические характеристики и стоимостная оценка указаны в Приложении N 1, N 2, N 3 являющейся неотъемлемой частью договора, с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности жилых блоков в собственность.

Размер инвестиций по договору инвестирования определен сторонами в размере 26 700 000 рублей, НДС не облагается (п. 2.1. договора в редакции дополнительного соглашения от 15.11.2017 г.).

Целью заключения договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 являлось совместное ведение деятельности по строительству "Блокированных жилых домов до 3-х этажей, состоящих не более чем из 10 блоков, предназначенных для проживания одной семьи по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", Волжский район совхоз ЦДК", в связи с чем, договор инвестирования можно квалифицировать как договор простого товарищества. Если каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и так далее) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта, соответствующий договор признается договором простого товарищества.

Договор инвестирования не является самостоятельным видом гражданско-правовых договоров. Такая позиция отражена в постановлении Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. N 54.

Для осуществления процесса строительства земельный участок площадью 8551 кв.м., адрес (местонахождения) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК, кадастровый номер 64:48:010124:2096, ООО "Жемчужина" был размежеван (разделен) на 2 земельных участка с условными номерами 64:48:010124:2096:ЗУ1 площадью 5508 кв.м. (16.04.2018 присвоен кадастровый N 64:48:010124:2305) и 64:48:010124:2096:ЗУ2 площадью 3043 кв.м. (16.04.2018 г. присвоен кадастровый N 64:48:010124:2304). Земельный участок кадастровый номер 64:48:010124:2096 19.04.2018 г. был снят с государственного кадастрового учета.

На земельном участке с кадастровым номером 64:48:010124:2304, обремененном залогом в пользу третьего лица ООО "Терра" в силу п. 5 ст. 488 ГК РФ, ООО "Жемчужина" произвело строительные работы по возведению жилого дома.

24.01.2018 должник - ООО "Жемчужина" зарегистрировано право собственности на объект незавершенного строительства - жилой дом по адресу: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК. площадью 1478,5 кв.м., степень готовности объекта 70%, кадастровый номер 64:48:010124:2283.

19.04.2018 должник ООО "Жемчужина" и инвестор ЖСК "Жемчужина" подписали соглашение о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 по условиям которого ООО "Жемчужина" в связи с невозможностью исполнения обязательств по договору передало ЖСК "Жемчужина" право собственности на объект незавершенного строительства в размере 5/7 долей и соответствующие ему 5/7 долей земельного участка находящегося под объектом незавершенного строительства.

Согласно п. 5 Соглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 стороны пришли к соглашению, что строительная готовность блокированного дома (степень готовности объекта 70%) полностью соответствует объему инвестирования произведенные инвестором ЖСК "Жемчужина" (26 700 000 рублей).

Доведение объекта ООО "Жемчужина" до состояния 100% готовности требует дополнительных материальных затрат, которые не были предусмотрены сторонами при заключении договора инвестирования и не признаются сторонами целесообразными на данный момент. Инвестор ЖСК "Жемчужина" не заинтересован в продлении договора инвестирования и имеет намерение осуществлять достройку объекта самостоятельно, без участия ООО "Жемчужина".

На момент расторжения договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 стороны не определили (не произвели денежную оценку с учетом всех понесенных расходов) вклад застройщика ООО "Жемчужина" в совместную деятельность по строительству "Блокированных жилых домов до 3-х этажей, состоящих не более чем из 10 блоков, предназначенных для проживания одной семьи по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", Волжский район совхоз ЦДК". Между тем, при расторжении договора инвестирования предметом которого является совместное строительство (договор простого товарищества) подлежат распределению активы и обязательства сторон пропорционально вкладам.

Также 19.04.2018 между ООО "Жемчужина" и ООО "Терра" было заключено соглашение об отступном, по условиям которого ввиду наличия у ООО "Жемчужина" не исполненного в срок до 01.11.2017 обязательства по уплате ООО "Терра" денежных средств в сумме 2 135 189,00 рублей по договору купли-продажи земельного участка от 30.09.2013 (возникшей из-за не оплаты в срок за земельный участок кадастровый N 64:48:010124:2304), ООО "Жемчужина" взамен исполнения вышеуказанного обязательства передало ООО "Терра" долю 2/7 в праве собственности на земельный участок, площадью 3043 кв.м., кадастровый N 64:48:010124:2304 и долю 2/7 в праве собственности на расположенный на земельном участке объект незавершенного строительства, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., кадастровый N 64:48:010124:2283.

Конкурсный управляющий полагает, что расторгнув 19.04.2018 года договор инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 ООО "Жемчужина", без соразмерного возмещения фактически понесенных затрат при строительстве, возникших в связи с расторжением договора инвестирования, несмотря на предоставление земельного участка под строительство объекта инвестирования, произведенные вложения денежных средств на подготовку проектной документации, проведение кадастровых работ по межеванию (разделу) земельного участка, подготовку технической документации необходимой для постановки объекта незавершенного строительства на кадастровый учет и регистрации права собственности, проведение строительных работ по возведению жилого дома, в преддверии процедуры несостоятельности (банкротства) передало аффилированному с ним юридическому лицу ЖСК "Жемчужина" право собственности на объект незавершенного строительства в размере 5/7 долей, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, кадастровый N 64:48:010124:2283, и соответствующие ему 5/7 долей земельного участка находящегося под объектом незавершенного строительства, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: блокированные жилые дома до 3-х этажей, состоящие не более чем из 10 блоков, предназначенные для проживания одной семьи, площадью 3043 кв.м., кадастровый N 64:48:010124:2304. адрес (местонахождения) объекта: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК, ЖСК "Жемчужина" нарушило права и законные интересы кредиторов должника и ухудшило финансовое состояние ООО "Жемчужина" ввиду данной сделки (результатом совершения оспариваемой сделки явилось уменьшение конкурсной массы должника, за счет которой могли быть удовлетворены требования кредиторов).

В результате заключения соглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 ООО "Жемчужина" лишилось права на получение жилых блоков в собственность в блокированном жилом доме до 3-х этажей, состоящем не более чем из 10 блоков, предназначенных для проживания одной семьи по адресу: Саратовская область, МО "Город Саратов", Волжский район совхоз ЦДК, в объеме, первоначально предусмотренном условиями инвестиционного договора.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего с заявлениями о признании недействительным Соглашения от 19 апреля 2018 года о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 г., заключенного между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина" с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего в обжалуемой части, суд первой инстанции исходил из того, что должник отвечал признакам неплатежеспособности; ЖСК "Жемчужина" как аффилированному с должником лицу было известно о признаках неплатежеспособности и недостаточности имущества ООО "Жемчужина"; по итогам судебном экспертизы, установлено неравноценное встречное исполнение; совершение сделки при отсутствии хозяйственной цели, исключительно с намерением причинить вред кредиторам должника, свидетельствует, злоупотреблении правом и ничтожности спорной сделки по основаниям статей 10, 168 ГК РФ.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В абзаце 4 пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской

Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ 23.12.2010 N 63) указано, что в случае оспаривания подозрительной сделки судом проверяется наличие обоих оснований, установленных как в пункте 1, так и в пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Соглашение от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 заключено ООО "Жемчужина" всего за 9 (девять) месяцев до возбуждения Арбитражным судом Саратовской области производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении ООО "Жемчужина" определением от 06 февраля 2019 года по делу N А57-27952/2018.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В силу пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из условий, перечисленных в пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 5 Постановление Пленума ВАС РФ 23.12.2010 N 63, пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. N 63).

Согласно абзацам второму - пятому пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Помимо периода "подозрительности" оспариваемых по специальным основаниям сделок, в предмет доказывания по делам об оспаривании подозрительных сделок должника по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве входят обстоятельства причинения вреда имущественным правам кредиторов, с установлением цели (направленности) сделки, и факт осведомленности другой стороны сделки об указанной цели должника на момент ее совершения.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в статье 2 Закона о банкротстве.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве вред, причиненный имущественным правам кредиторов, - уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий либо бездействия, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника, под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств; при этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Согласно проведенному конкурсным управляющим Анализу финансового состояния ООО "Жемчужина" по состоянию на 31.03.2018 (то есть на момент заключения соглашения об отступном от 19.04.2018) должник отвечал признакам неплатежеспособности. Так, баланс ООО "Жемчужина" на всем протяжении исследуемого периода (в том числе на 31.03.2018) неликвиден, коэффициенты, характеризующие платежеспособность должника намного ниже рекомендуемых значений, что свидетельствует о неплатежеспособности должника.

На момент заключения Соглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 и передачи ЖСК "Жемчужина" 5/7 долей объекта незавершенного строительства и 5/7 долей на земельный участок должник имел неисполненные обязательства перед кредиторами на значительную сумму (по данным балансового отчёта по форме 1 на 31.03.2018 ООО "Жемчужина" имело текущие обязательства перед кредиторами на сумму 18 503 тыс.руб.), что свидетельствует о наличии у должника на дату совершения оспариваемой сделки признаков неплатежеспособности.

Из материалов дела усматривается, что сделка заключена между ООО "Жемчужина" в лице генерального директора Кашина Романа Викторовича и ЖСК "Жемчужина" в лице председателя Кашина Романа Викторовича.

ЖСК "Жемчужина" зарегистрирован по тому же юридическому адресу, что и должник ООО "Жемчужина" (410012, г. Саратов, ул. Астраханская, д. 120А). Председателем ЖСК "Жемчужина" с момента его государственной регистрации до настоящего времени является Кашин Роман Викторович, который одновременно являлся генеральным директором должника ООО "Жемчужина" и его единственным участником.

Таким образом, судом первой инстанции сделан верный вывод, что ЖСК "Жемчужина" как аффилированному с должником лицу было известно о признаках неплатежеспособности и недостаточности имущества ООО "Жемчужина".

Как установлено материалами дела, ООО "Жемчужина" осуществляло деятельность, связанную с привлечением денежных средств участников долевого строительства, и являлось застройщиком многоквартирного дома (от 6 этажей и выше, в том числе с встроенными и (или) встроенно-пристроенными нежилыми помещениями (I этап строительства блоксекции А.Б.), расположенного по адресу: Саратовская область, город Саратов, ул. Гвардейская, район 8 дачной остановки. Разрешение на строительство вышеуказанного объекта от 21.01.2015 N RU 64304000- 5 (срок действия - до 21.04.2016, 26.02.2016 действие разрешения на строительство продлено до 21.04.2017., а 10.04.2017 действие разрешения на строительство продлено до 21.10.2018.)

Распоряжением администрации муниципального образования "Город Саратов" от 22.10.2018 N 392-р в вышеуказанное разрешение на строительство внесены изменения в части срока действия разрешения (21.10.2018 заменено на 01.11.2019).

Из пояснений сторон и имеющихся в материалах документов (договоры долевого участия с участниками долевого строительства) следует, что срок завершения строительства "Объекта" (многоквартирный жилой дом) указывался ООО "Жемчужина" не позднее 31 июля 2017 года, однако впоследствии объект так и не был введен в эксплуатацию. С участниками долевого строительства были заключены дополнительные соглашения о переносе сроков сдачи дома в эксплуатацию.

Таким образом, для руководителя ООО "Жемчужина" и, соответственно, руководителя ЖСК "Жемчужина" было очевидно, что в установленные договорами долевого участия в строительстве сроки дом не будет достроен, предпринимались действия по переносу сроков и указанной сделкой был произведен вывод ликвидного имущества в ущерб иным кредиторам, в том числе, физическим лицам, инвестировавшим свои денежные средства в строительство жилого дома.

При наличии кредиторской задолженности и признаков неплатежеспособности должник ООО "Жемчужина" передает ЖСК "Жемчужина" 5/7 долей земельного участка и 5/7 долей объекта незавершенного строительства - жилой дом.

Участие Кашина Р.В. одновременно и в ЖСК "Жемчужина", и в ООО "Жемчужина", нахождение указанных юридических лиц по одному юридическому адресу, указывает на согласованность действий при заключении оспариваемого Соглашения, свидетельствует о взаимосвязи юридических лиц, обусловленной единой экономической целью.

В пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 разъяснено, что в силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В силу статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признается лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N i35-03 "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

В соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

С учетом изложенного, судом первой инстанции сделан правильный вывод, что на момент заключения соглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 ООО "Жемчужина" действовало недобросовестно с намерением причинить вред своим кредиторам, с целью вывода активов должника, поскольку сделка совершена в отношении заинтересованного лица ЖСК "Жемчужина".

Должник, заключив оспариваемую сделку, реализовал принадлежащее ему имущество, тем самым уменьшив общую стоимость принадлежащего ему имущества, что способствовало утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований за счет имущества должника и соответственно причинило им вред.

Кроме того, в рамках рассмотрения настоящего обособленного спора была назначена судебная экспертиза по определению стоимости имущества должника на 19.04.2018. Проведение экспертизы поручено ООО "Приволжское Агентство Строительно-Технической Экспертизы" (ООО "ПАСТЭ") экспертам Марыгиной Ю.В., Трухмаеву В.Ю.

Согласно представленному в материалы дела экспертному заключению, эксперты пришли к следующим выводам:

Стоимость 2/7 доли в праве собственности на объект незавершенного строительства, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК кадастровый N 64:48:010124:2283, по состоянию на 19.04.2018, составляет 1 257 725 (один миллион двести пятьдесят семь тысяч семьсот двадцать пять) рублей 00 копеек.

Стоимость долю 2/7 земельного участка находящегося под объектом незавершенного строительства, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: блокированные жилые дома до 3-х этажей, состоящие не более чем из 10 блоков, предназначенные для проживания одной семьи, площадью 3043 кв.м., кадастровый N 64:48:010124:2304, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК по состоянию на 19.04.2018, составляет 586 682 (пятьсот восемьдесят шесть тысяч шестьсот восемьдесят два) рубля 00 копеек.

Стоимость 5/7 доли в праве собственности на объект незавершенного строительства, степень готовности 70%, площадью 1478,5 кв.м., проектируемое назначение: жилой дом, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦЦК кадастровый N 64:48:010124:2283, по состоянию на 19.04.2018, будет составлять 3 144 313 (три миллиона сто сорок четыре тысячи триста тринадцать) рублей 00 копеек.

Стоимость долю 5/7 земельного участка находящегося под объектом незавершенного строительства, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: блокированные жилые дома до 3-х этажей, состоящие не более чем из 10 блоков, предназначенные для проживания одной семьи, площадью 3043 кв.м., кадастровый N 64:48:010124:2304, адрес: Саратовская область, г. Саратов, совхоз ЦДК по состоянию на 19.04.2018, будет составлять 1 466 704 (один миллион четыреста шестьдесят шесть тысяч семьсот четыре) рубля 00 копеек.

Таким образом, рыночная стоимость имущества (5/7 доли), переданного ЖСК "Жемчужина" по спорному соглашению о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013 составляет 3 144 313 руб. (стоимость доли в объекте незавершенного строительства) и 1 466 704 руб. (стоимость доли в земельном участке).

Возражая относительно доводов конкурсного управляющего о неравноценности спорной сделки ЖСК "Жемчужина" ссылалось на доказательства финансирования строительства объекта по договору инвестировании, а именно копию акта сверки взаимных расчетов за период январь - апрель 2018 между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина", подписанного Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина"; копию акта зачета от 19.01 2017 на сумму 1 810 000 руб., подписанного Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина", копию акта зачета от 02.10 2017 на сумму 763 581,4 руб., подписанного Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина"; копию бухгалтерской справки от 02.10.2017, подписанной Кашиной А.А.; копию договора поставки от 21.02.2017; копию акта сверки взаимных расчетов за период 01.01.2013 - 29.12.2017 между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина", подписанного Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина"; копию УПД по поставке, подписанные Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина", копию Соглашения от 15.11.2017 к договору долевого участия N 3 от 11.02.2014 в строительстве блокированного жилого дома N 19; копию договора займа с передачей векселей от 10.07.2017, подписанного Кашиным Р.В. со стороны ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина"; копию акта приема-передачи векселя, копия векселя ООО "Жемчужина" на сумму 6 000 000 руб.

Итого, по мнению ЖСК "Жемчужина", в строительство объекта согласно условиям соглашения было инвестировано 26 700 000 руб.

Судом первой инстанции критически оценены представленные доказательства с учетом того, что условия договора инвестирования (п. 2.2) предполагали выплату денежных средств инвестором (ЖСК "Жемчужина") траншами (денежными средствами), срок и выплаты траншей устанавливаются в соответствии с графиком платежей (Приложение N 1 к договору).

В договоре также присутствовало условие о возможности предоставления инвестирования в иной форме, однако, с учетом результатов экспертизы о стоимости возведенного объекта в размере 4 402 038 руб., с учетом применения повышенного стандарта доказывания в ситуации со сделкой с аффилированными лицами, суд первой инстанции отклонил доводы ответчика ЖСК "Жемчужина" о вложении в строительство спорного объекта 26 700 000 руб.

Верховным Судом Российской Федерации в делах о банкротстве при оспаривании сделок заключенных между аффилированными и заинтересованными лицами, применяется повышенный стандарт доказывания и бремя доказывания различных опровержений и презумпций возлагается на аффилированных лиц.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришёл к верному выводу о совершении сделки при неравноценном встречном исполнении, с причинением ущерба кредиторам должника, то есть наличием совокупности условий для признания оглашения от 19.04.2018 о расторжении договора инвестирования N 13/11 от 27.11.2013, заключенного между ООО "Жемчужина" и ЖСК "Жемчужина" является недействительной сделкой.

Согласно статье 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III. 1 указанного Закона, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

С учетом приведенных норм, подлежат применению последствий недействительности сделки в виде возврате в конкурсную массу должника - ООО "Жемчужина" недвижимого имущества.

Возражения ЖСК "Жемчужина" относительно невозможности применения последствий виде возврата имущества в конкурсную массу вследствие увеличения степени готовности объекта судом отклонены судом первой инстанции, поскольку объект не введен в эксплуатацию, имущество находится у ответчика, сохранено в натуре.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется.

Доводы апелляционной жалобы являлись предметом правовой оценки суда первой инстанции.

Несогласие подателя жалобы с произведенной судом оценкой фактических обстоятельств дела не свидетельствует о неправильном применении норм материального права и не может быть положено в обоснование отмены обжалуемого судебного акта.

Оснований для отмены обжалуемого судебного акта, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 28 апреля 2021 года по делу N А57-27952/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

Г.М. Батыршина

Судьи

О.В. Грабко
Л.А. Макарихина

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.