Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2021 г. N 06АП-3135/21 по делу N А73-21102/2020

г. Хабаровск

26 июля 2021 г.

А73-21102/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июля 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей Гричановской Е.В., Козловой Т.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.,

при участии в судебном заседании:

от ФАС России: Дабижа С.В., представителя по доверенности от 29.06.2021,

от ООО "Орион": Лискиной Ю.В., представителя по доверенности от 22.01.2021,

от ООО "Хабрыба": Шершень В.В., представителя по доверенности от 03.02.2021,

от ООО "Экофим": Свиридовой Ю.В., представителя по доверенности от 02.02.2021,

от Межрайонной ИФНС России N 1 по Сахалинской области: Фёдорова А.П., представителя по доверенности от 01.03.2021,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы

на решение от 15.04.2021

по делу N А73-21102/2020

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению Федеральной антимонопольной службы

о признании недействительной реорганизации ООО "Орион" в форме выделения из него ООО "Эко" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Орион" к ООО "Эко";

признании недействительной реорганизации ООО "Орион" в форме выделения из него ООО "Хабрыба" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Орион" к ООО "Хабрыба";

признании недействительной реорганизации ООО "Эко" в форме присоединения к ООО "Экофим" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Эко" к ООО "Экофим",

УСТАНОВИЛ:

Федеральная антимонопольная служба (далее - ФАС России) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ) к обществу с ограниченной ответственностью "Орион" (далее - ООО "Орион"), обществу с ограниченной ответственностью "Экофим" (далее - ООО "Экофим"), обществу с ограниченной ответственностью "Хабрыба" (далее - ООО "Хабрыба"):

- о признании недействительной реорганизации ООО "Орион" в форме выделения из него ООО "Эко" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Орион" к ООО "Эко";

- признании недействительной реорганизации ООО "Орион" в форме выделения из него ООО "Хабрыба" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Орион" к ООО "Хабрыба";

- признании недействительной реорганизации ООО "Эко" в форме присоединения к ООО "Экофим" в части перехода в порядке универсального правопреемства права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от ООО "Эко" к ООО "Экофим".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - Межрайонная ИФНС России N 1 по Сахалинской области), Федеральное агентство по рыболовству.

Решением суда от 15.04.2021 требования ФАС России отклонены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ФАС России в апелляционной жалобе просит решение суда от 15.04.2021 отменить, поданное требование удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указывает, что поскольку ООО "Экофим", ООО "Хабрыба" не имеют право на добычу (вылов) водно-биологических ресурсов (далее - ВБР), так как получили это право в обход требований законодательства, в порядке правопреемства от ООО "Орион", находящегося под контролем иностранного инвестора, то оснований для отказа в удовлетворении заявленных требований не имелось.

Представитель подателя апелляционной жалобы в судебном заседании на ее удовлетворении настаивал.

Представители ООО "Орион", ООО "Хабрыба", ООО "Экофим" в судебном заседании в отношении доводов апелляционной жалобы представили возражения, оспоренный в апелляционном порядке судебный акт от 15.04.2021 просили оставить в силе.

Представитель Межрайонной ИФНС России N 1 по Сахалинской области в судебном заседании относительно доводов апелляционной жалобы сослался на ранее представленный письменный отзыв на нее.

Из материалов дела следует, что в 2019 году ФАС России был выявлен факт нахождения ООО "Орион" под контролем иностранного инвестора - компании "SOJO INDUSTRIES CO., LTD", зарегистрированной в соответствии с законодательством Республики Корея под регистрационным номером 110111-0112328, в связи с чем, в соответствии с пунктом 2 Правил принудительного прекращения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов в случаях, указанных в пунктах 6 и 7 части 2 статьи 13 Федерального закона "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов", утвержденных постановлением Правительства РФ от 03.06.2016 N 502, ФАС России выдала в отношении ООО "Орион" заключение о выявлении факта нахождения пользователя под контролем иностранного инвестора до получения права на добычу (вылов) водных биологических ресурсов от 21.02.2019 N СП/13177/19.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020 по делу N А40-123813/2019, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2020, ООО "Орион" отказано в признании заключения ФАС России недействительным.

После выдачи заключения и до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-123813/2019, общим собранием участников ООО "Орион" принято решение о реорганизации общества в форме выделения, в результате которой были образованы ООО "Хабрыба" (ИНН 2721247752), ООО "Эко" (ИНН 6504023696), последнее прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Экофим" (ИНН 4101026002).

Согласно передаточному акту, ООО "Эко" переданы, в том числе договоры, заключенные между ООО "Орион" и Федеральным агентством по рыболовству с обязательной заменой стороны:

- договор N ДВ-М-1592 от 29.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова палтусов в Западно-Берингово морской зоне в размере 5,808%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1607 от 29.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова палтусов в Западно-Камчатской подзоне в размере 4,462%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1627 от 29.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова палтусов в Камчатско-Курильской подзоне в размере 3,887%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1675 от 29.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова палтусов в Северо-Охотской подзоне в размере 2,466%, сроком действия до 31.12.2033.

В связи с проведённой реорганизацией ООО "Эко" обратилось в Росрыболовство с заявлением о смене стороны по договорам о закреплении доли квот добычи ВБР, на основании которого Росрыболовство заключило с ООО "Эко" дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи (вылова) ВБР от 29.08.2018 N ДВ-М-1592, от 29.08.2019 N ДВ-М-1607, от 29.08.2019 N ДВ-М-1627.

Таким образом, ранее принадлежащие ООО "Орион" квоты добычи ВБР перешли в порядке правопреемства ООО "Эко".

На основании решения единственного участника ООО "Эко" от 28.10.2019, решения единственного участника ООО "Экофим" от 28.10.2019, а также договора о присоединении от 28.10.2019, ООО "Эко" реорганизовано в форме присоединения к ООО "Экофим".

Согласно передаточному акту от 28.10.2019, ООО "Экофим" переданы, в том числе договоры о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов от 29.08.2018 N ДВ-М-1592, N ДВ-М-1607, N ДВ-М1627, ДВ-М-1675.

В связи с проведенной реорганизацией, ООО "Экофим" обратилось в Росрыболовство с заявлением о заключении соглашений о замене стороны по договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР.

Росрыболовство заключило 23.12.2020 с ООО "Экофим" дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР от 29.08.2018 N ДВ-М-758, от 31.08.2018 N ДВ-М-855, от 31.08.2018 N ДВ-М-931, от 31.08.2018 N ДВ-М-1025, от 31.08.2018 N ДВ-М-1269, от 30.08.2018 N ДВ-М-1959, от 30.08.2018 N ДВ-М-2002, от 30.08.2018 N ДВМ-2124, от 30.08.2018 N ДВ-М-2156.

Таким образом, ранее принадлежащие ООО "Орион", затем ООО "Эко" доли квоты добычи ВБР перешли в порядке правопреемства ООО "Экофим".

Согласно передаточному акту, ООО "Хабрыба" переданы, в том числе договоры, заключенные между ООО "Орион" и Федеральным агентством по рыболовству с обязательной заменой стороны:

- договор N ДВ-М-758 от 29.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова макрурусов в Западно-Берингово морской зоне в размере 7,409%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-855 от 31.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова минтая в Западно-Берингово морской зоне в размере 0,382%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-931 от 31.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова минтая в Западно-Камчатской подзоне в размере 0,316%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1025 от 31.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова минтая в Камчатско-Курильской подзоне в размере 0,302%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1269 от 31.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова минтая в Северо-Охотской подзоне в размере 0,109%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-1959 от 30.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова трески в Западно-Берингово морской зоне в размере 0,771%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-2002 от 30.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова трески в Западно-Камчатской подзоне в размере 0,688%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-2124 от 30.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова трески в Петропавловско-Командорской подзоне в размере 0,142%, сроком действия до 31.12.2033,

- договор N ДВ-М-2156 от 30.08.2018 о закреплении квоты добычи (вылова) водных биологических ресурсов во внутренних морских водах РФ, в территориальном море РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ, Каспийском море для осуществления промышленного рыболовства и (или) прибрежного рыболовства - для осуществления вылова трески в Северо-Курильской зоне в размере 0,339%, сроком действия до 31.12.2033.

В связи с проведенной реорганизацией, ООО "Хабрыба" обратилось в Росрыболовство с заявлением о замене стороны по договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР.

Росрыболовство заключило 22.10.2020 с ООО "Хабрыба" дополнительные соглашения о смене стороны к договорам о закреплении доли квоты добычи ВБР от 29.08.2018 N ДВ-М758, от 31.08.2018 N ДВ-М-855, от 31.08.2018 N ДВ-М-931, от 31.08.2018 N ДВ-М-1025, от 31.08.2018 N ДВ-М-1269, от 30.08.2018 N ДВ-М-1959, от 30.08.2018 N ДВ-М-2002, от 30.08.2018 N ДВ-М-2124, от 30.08.2018 N ДВМ-2156.

Таким образом, квоты добычи ВБР, ранее принадлежащие ООО "Орион", в порядке правопреемства перешли ООО "Хабрыба".

ФАС России считая, что осуществление добычи (вылова) ВБР ООО "Экофим", ООО "Хабрыба", получивших это право от ООО "Орион" (находящегося под контролем иностранного инвестора) в обход требований законодательства о недопустимости нахождения рыбодобывающего общества под контролем иностранного инвестора, действуя в интересах государства и общества в сфере обеспечения обороны страны и безопасности государства, обратилось с арбитражный суд с настоящим иском.

Изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании присутствующих представителей, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с Положением о Федеральной антимонопольной службе и Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от 06.03.2013 N 115/13, ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и, наделено полномочиями на выявление факта нахождения юридического лица, под контролем иностранного инвестора.

Согласно положениям статьи 11 Федерального закона от 20.12.2004 N 166-ФЗ "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов" (далее - Закон N 166-ФЗ) юридические лица, зарегистрированные в Российской Федерации, в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и находящиеся под контролем иностранного инвестора, не вправе осуществлять добычу (вылов) водных биоресурсов, за исключением случая, если контроль иностранного инвестора в отношении таких лиц установлен в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 29 апреля 2008 года N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Закон N 57-ФЗ).

Частью 3 статьи 15 Закона N 57-ФЗ предусмотрено, что решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и иных органов управления такого хозяйственного общества и сделки, совершенные таким хозяйственным обществом, после установления иностранным инвестором или группой лиц в нарушение требований настоящего Федерального закона контроля над таким хозяйственным обществом могут быть признаны в судебном порядке недействительными по иску уполномоченного органа.

В соответствии со статьей 33.1 Закона N 166-ФЗ, право на добычу (вылов) водных биоресурсов возникает у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на основании договора о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биоресурсов, заключаемого по результатам аукциона.

Статьей 32 Закона N 166-ФЗ установлено, что переход права на добычу (вылов) водных биоресурсов от одного лица к другому осуществляется в порядке универсального правопреемства в соответствии с гражданским законодательством, если иное не предусмотрено названным Законом.

Согласно п. 1 статьи 14.2 Закона N 166-ФЗ, юридическое лицо (контролируемое лицо) считается находящимся под контролем иностранного инвестора (контролирующее лицо) в том числе, в случае, если контролирующее лицо имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал хозяйственного общества.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, единственным участником ООО "Эко" в период с 23.10.2019 по 02.09.2020 являлся Пак Син Гир, а с 03.09.2020 по дату прекращения деятельности общества 19.11.2020 - Тюлегенов З.Х.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, единственным участником ООО "Экофим" в период с 28.08.2011 и по настоящее время является Тюлегенов З.Х.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, единственным участником ООО "Хабрыба" является Пак Син Гир с 29.07.2020.

Участники ООО "Экофим", ООО "Хабрыба" и ООО "Эко" - физические лица, граждане Российской Федерации, не имеющие второго гражданства.

Заключений ФАС России о выявлении факта нахождения пользователей под контролем иностранного инвестора в отношении данных юридических лиц не выносились.

Таким образом, доказательств, подтверждающих, что путем совершения оспариваемой сделки (реорганизации) контроль над ООО "Экофим" и ООО "Хабрыба" был установлен иностранным инвестором, материалы дела не содержат.

В этой связи отказ в удовлетворении требований ФАС России является обоснованным.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что для удовлетворения настоящего иска достаточно установления факта передачи права на добычу ВБР ООО "Орион" (стратегического общества, находящегося на момент реорганизации под незаконно установленным контролем иностранного инвестора) иным обществам, в том числе не находящимся под соответствующим контролем, во внимание не принимается.

Поскольку участниками ООО "Экофим", ООО "Хабрыба" являются граждане РФ, не имеющие двойного гражданства, не входящие в группу лиц с участием иностранных инвесторов, налоговые резиденты РФ, в отношении которых не выносилось никаких заключений ФАС об установлении над ними контроля иностранными инвесторами, то в таком случае отсутствуют основания для признания наличия угрозы безопасности страны от такого хозяйственного общества, в связи с чем на указанные общества не распространяются ограничительные меры, предусмотренные нормами Закона N 57-ФЗ.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, по содержащимся в ней доводам, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 15.04.2021 по делу N А73-21102/2020 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.Б. Ротарь

Судьи

Е.В. Гричановская Т.Д. Козлова