Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2021 г. N 09АП-37415/21 по делу N А40-277671/2019

г. Москва

03 августа 2021 г.

Дело N А40-277671/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Головачевой Ю.Л., Комарова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Шишханова М.О.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-277671/19, вынесенное судьей Злобиной Е.А.,

о признании доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Диджитал Инвест" ответчика Шишханова М.О.,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Диджитал Инвест",

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "Диджитал Инвест"- Кельмишкайт В.О. дов.от 25.09.2020

от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1- Поджилков С.А. дов.от 21.06.2021

от Шишханова М.О.- Сафонов А.И. дов.от 17.06.2021

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 17.10.2019 года поступило заявление кредитора Гук Владимира Николаевича о признании должника ООО "Диджитал Инвест" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника; определением суда от 22.10.2019 года принято заявление кредитора и возбуждено производство по делуN А40-277671/19-123-338Б.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2020 года ООО "Диджитал Инвест" (ОГРН: 5077746887499, ИНН: 7722613390) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника. Конкурсным управляющим утвержден Лапкин Максим Андреевич, ИНН 503415874541, член СРО АУ Авангард. Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете "КоммерсантЪ" 01.02.2020 года.

В Арбитражный суд города Москвы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы в сети Интернет, 08.09.2019 года поступило заявление конкурсного управляющего, в котором заявитель просит суд привлечь ответчика к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Диджитал Инвест".

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 20.04.2021 г. признал доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Диджитал Инвест" ответчика Шишханов М.О. Приостановил производство по обособленному спору.

Не согласившись с указанным определением, Шишхановым М.О. подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель приводит возражения в отношении статуса контролирующего должника лица, дачи указаний на заключение сделок.

В судебном заседании представитель Шишханова М.О. доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Представители к/у ООО "Диджитал Инвест", МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 относительно доводов апелляционной жалобы возражали.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Конкурсный управляющий считал, что имеются основания для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Определение понятия "контролирующее должника лицо" дано в абз 34 ст. 2 и ст. 61.10 Закона о банкротстве, согласно которому контролирующим должника лицом является лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе, путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Как усматривается из материалов дела, участником ООО "Диджитал Инвест" с долей 99,9% в период с 29.09.2016 года по настоящее время является компания с ограниченной ответственностью Foaliri Trading Limited; единственным участником Foaliri Trading Limited являлся Шишханов Микаил Османович с 29.09.2016 года по 28.06.2018 года.

Суд первой инстанции указал, что приведенные положения норм права, судебной практики и представленные доказательства, позволяют сделать вывод, что контролирующим должника лицом, на которое в силу Закона о банкротстве может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, является Шишханов М.О.

При исследовании доказательств, представленных в материалы дела, судом первой инстанции установлено, что должником осуществлена эмиссия документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением.

В период с 25.04.2017 года по 01.09.2017 года должник предоставил займы BURGLEN FINANCE LIMITED в совокупном размере 44 419 000 000,00 руб. таблица приведена в судебном акте суда первой инстанции - стр. 4).

В рамках которых было осуществлено частичное погашение основного долга - по договору займа б/н от 25.04.2017 в сумме 2 495 701 517,00 руб. Право требования по договору займа б/н от 12.06.2017 года было передано ESTBLUE HOLDINGS LTD (Цессионарий) по Договору уступки прав (цессии) от 14.12.2017 года.

22.12.2017 года между ООО "Диджитал Инвест" (Цедент) и ESTBLUE HOLDINGS LTD (Цессионарий) заключен договор уступки права (требования) в рамках которого Цедент уступает Цессионарию права требования по возврату задолженности в общей сумме 43 605 957 161,16 руб. к BURGLEN FINANCE LIMITED по Договорам займа. Цена уступки прав требования определяется сторонами в размере 43 605 957 161,16 руб.

22.12.2017 года между ООО "Диджитал Инвест" (Подписчик) и ESTBLUE HOLDINGS LTD (Компания) заключено соглашение о подписке, в силу которого Компания предлагает выпустить акции посредством предложения о подписке, Подписчик в свою очередь желает подписаться на акции в соответствии с предложением о подписке. В соответствии с положениями соглашения Подписчик подписывается, и Компания соглашается, при условии получения подписного платежа, распределить и выдать Подписчику, подписные акции по подписной цене, и такое распределение и вручение будет происходить при завершении сделки. Стоимость подписки - уступка Подписчиком в пользу Компании всех прав в отношении требований BURGLEN FINANCE LIMITED в соответствии с договорами займа на сумму равной 43 605 957 161,16 руб., что составляет общую цену подписки, подлежащую уплате за все подписные акции. Количество выпущенных акций 47 190 штук.

В результате сделок ООО "Диджитал Инвест" приобрело акции ESTBLUE HOLDINGS LTD, утратив при этом права требования по договорам займа к BURGLEN FINANCE LIMITED на аналогичную сумму.

20.03.2018 года между Grossgrove Limited (Покупатель) и ООО "Диджитал Инвест" (Продавец) заключен договор купли-продажи ценных бумаг N 20032018-DI, согласно которому Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги: акции ESTBLUE HOLDINGS LTD в количестве 48 708 штук номинальной стоимостью 1 евро, стоимостью 45 276 000 000 руб.

20.03.2018 года между ООО "Диджитал Инвест" (Покупатель) и Grossgrove Limited (Продавец) заключен договор купли-продажи ценных бумаг, согласно которому Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги: еврооблигации Grossgrove Limited в количестве 90 552 штуки номинальной стоимостью 500 000 рублей ценой 100% от номинала; общая сумма сделки 45 276 000 000 руб. Задолженность по оплате акций погашена путем проведения зачета с правом требования по договору купли-продажи ценных бумаг N 20032018-DI от 20.03.2018 года.

07.06.2018 года между Grossgrove Limited (Компания) и ООО "Диджитал Инвест" (Подписчик) заключено соглашение о подписке, согласно которому Компания должна обеспечить увеличение своего уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, а Подписчик намерен подписаться на акции в счет взаиморасчетов и погашения задолженности Компании перед Подписчиком. Долг Компании - сумма задолженности по облигациям выпущенным Компанией в соответствии с проспектом эмиссии от 20.02.2018 года в пользу Подписчика в сумме 49 931 489 194,52 руб. В качестве оплаты подписки выступает погашение указанного долга.

Соответственно, Компания и Подписчик заменили обязательства по оплате задолженности по еврооблигациям на иные ценные бумаги - акции Компании, которые по настоящий момент находятся в собственности ООО "Диджитал Инвест". Согласно отчету об оценке имущества Должника, рыночная стоимость акций Grossgrove Limited составляет 1 248 323 630 руб.

Таким образом, в результате указанных заключения сделок, Должник произвел обмен денежных средств в размере 43 605 957 161,16 руб. (полученных в связи с выдачей облигационных займов) на акции нерезидента рыночной стоимостью 1248 323 630 руб., что позволяет сделать вывод об отсутствии экономической обоснованности и рациональности в совершении указанных сделок, приведших к возникновению убытков Должника в размере 42 357 633 531,16 руб.

Между ООО "Диджитал Инвест" (Заимодавец) и Foaliri Trading Limited (Заёмщик) заключен ряд договоров займа на общую сумму 12 106 000 000 руб. процентная ставка 12,7 (Договор займа б/н от 02.03.2017; Договор займа б/н от 04.09.2017; Договор займа б/н от 05.09.2017; Договор займа б/н от 06.09.2017; Договор займа б/н от 07.09.2017).

В период с 11.04.2017 года по 31.05.2017 года Foaliri Trading Limited осуществило частичное погашение по Договору займа б/н от 02.03.2017 года на сумму 2 544 357 583,21 руб., в остальной части задолженность по Договорам займа не погашена по настоящий момент.

15.09.2017 года между ООО "Диджитал Инвест" (Покупатель) и Farimal Trading Limited (Продавец) заключен Договор купли-продажи ценных бумаг согласно которому Покупатель приобретает 2 460 штук еврооблигаций Foaliri Trading Limited по стоимости 1 170 602 143,11 руб.

15.09.2017 года между ООО "Диджитал Инвест" (Продавец) и Farimal Trading Limited (Покупатель) заключен Договор купли-продажи ценных бумаг N 250505, согласно которому Покупатель приобретает 19 848 607 штук еврооблигаций Belyrian Holdings Limited по стоимости 1 170 602 143,11 руб.

20.09.2017 года между ООО "Диджитал Инвест" и Farimal Trading Limited заключен договор о прекращении взаимных обязательств зачетом согласно которому встречные обязательства сторон по Договору купли-продажи ценных бумаг от 15.09.2017 года и по Договору купли-продажи ценных бумаг N 250505 от 15.09.2017 года.

Между ООО "Диджитал Инвест" (Продавец) и Foaliri Trading Limited (Покупатель) заключаются:

Договор	Предмет	Сумма (руб.)
Договор купли-продажи ценных бумаг N 15012018 от 15.01.2018	800 штук еврооблигаций Foaliri Trading Limited	411 693 150,68
Договор купли-продажи ценных бумаг N 22012018 от 22.01.2018	850 штук еврооблигаций Foaliri Trading Limited	438 320 547,95
Договор купли-продажи ценных бумаг N 29012018 от 29.01.2018	810 штук еврооблигаций Foaliri Trading Limited	418 548 082,19

Foaliri Trading Limited оплату приобретенных еврооблигаций не произвело.

Между ООО "Диджитал Инвест" (Заимодавец) и Foaliri Trading Limited (Заемщик) заключаются договоры новации, согласно которым обязательства по оплате цены по договорам купли-продажи ценных бумаг новируются в заемные обязательства:

Договор	Сумма займа (руб.)
Договор займа от 16.01.2018	411 693 150,68
Договор займа от 23.01.2018	438 320 547,95
Договор займа от 30.01.2018	418 548 082,19

Размер задолженности Foaliri Trading Limited по возврату суммы займа составляет 1 268 561 780,82 руб.

Согласно отчету об оценке активов ООО "Диджитал Инвест", рыночная стоимость дебиторской задолженности к Foaliri Trading Limited по договорам займа составляет 43 024 113, 00 руб.

Таким образом, в отсутствие экономической обоснованности, совершенные сделки, направленные на вывод денежных средств в пользу компании, подконтрольной бенефициару (ответчику), привели к возникновению убытков Должника в размере 10 787 180 084,61 руб.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по следующим основаниям.

В материалы дела Конкурсным управляющим были представлены следующие доказательства, подтверждающие статус ответчика как контролирующего должника лица:

Свидетельство об акционерах Foaliri Trading Limited на дату 19.08.2016 и 13.04.2018 (период прямого владения акциями), выданные Министерством энергетики, торговли и промышленности департаментом регистратора компаний и официального ликвидатора Никосия (документы апостилированы и переведены на русский язык, перевод удостоверен нотариусом), согласно которым Ответчик являлся единственным акционером Foaliri Trading Limited.

Реестр акционеров Foaliri Trading Limited от 25.06.2018 (документ подписан директором Foaliri Trading Limited, заверен печатью, переведен на русский язык и перевод удостоверен нотариусом) согласно которому Ответчик являлся единственным акционером Foaliri Trading Limited.

Аудиторское заключение Должника за 2018 год, подготовленное независимым аудитором на основании, в том числе, документов, представленных Foaliri Trading Limited, согласно которому Ответчик являлся единственным акционером Foaliri Trading Limited.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.07.2019 по делу А40-222062/2018 (не отменено) в котором сделан вывод о том, что Ответчик являлся единственным акционером Foaliri Trading Limited.

Вышеуказанный перечень документов, представленных Конкурсным управляющим, является более чем достаточным для установления факта контроля Должника со стороны Ответчика.

Довод Ответчика о том, что он не являлся участником спора N А40-222062/2018 и не мог опровергнуть выводы суда об акционерном участии Ответчика в Foaliri Trading Limited не соответствует действительности.

Ответчиком в материалы настоящего дела не представлялись позиции и доказательства, опровергающие факт контроля Ответчиком иных компаний, участвующих в цепочке существенно убыточных сделок.

Таким образом, довод Ответчика о недоказанности наличия у последнего статуса контролирующего должника лица является несостоятельным и опровергается доказательствами, представленными в материалы дела.

Ответчик указывает, что суд первой инстанции сделал необоснованный вывод, что под влиянием именно Ответчика совершены убыточные сделки, в результате которых Должник стал несостоятельным (банкротом).

Вместе с тем, ответчик, являясь бенефициаром, очевидно заинтересован в сокрытии своего прямого влияния на деятельность Должника и иных компаний, участвующих в совершении убыточных сделок.

Статус контролирующего лица устанавливается в том числе через выявление согласованных действий между бенефициаром и подконтрольной ему организацией, которые невозможны при иной структурированности отношений".

Как следует из абз. 2 - абз. 3 п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.). Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.

Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.

Кроме того, абз. 1 п. 7 того же Постановления установлено, что лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим.

Предполагается, что контролирующим должника является третье лицо, которое получило существенный актив должника (в том числе по цепочке последовательных сделок), выбывший из владения последнего по сделке, совершенной руководителем должника в ущерб интересам возглавляемой организации и ее кредиторов (например, на заведомо невыгодных для должника условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.) либо с использованием документооборота, не отражающего реальные хозяйственные операции, и т.д.). Опровергая названную презумпцию, привлекаемое к ответственности лицо вправе доказать свою добросовестность, подтвердив, в частности, возмездное приобретение актива должника на условиях, на которых в сравнимых обстоятельствах обычно совершаются аналогичные сделки (абз. 3 п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53).

Ответчик, являясь конечным бенефициаром Должника, извлекал выгоду из неразумного и (или) недобросовестного поведения менеджмента ООО "Диджитал Инвест", доказательства чего представлены в материалы настоящего дела и не опровергнуты Ответчиком.

Таким образом, суд первой инстанции сделал верные выводы, что в отсутствие экономической обоснованности, совершенные сделки, были направлены на вывод денежных средств в пользу подконтрольных Ответчику компаний (организаций - нерезидентов).

Законом о банкротстве (статья 61.11) и постановлением Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53 (пункт 16) определено, что контролирующее должника лицо привлекается к субсидиарной ответственности в случае, когда действия такого лица привели к невозможности полного погашения требований кредиторов должника.

В соответствии с Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.01.2020 по делу N А40-277671/2019 ООО "Диджитал Инвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Должник был признан банкротом именно вследствие неисполнения обязательств по эмитированным облигациям в объеме 65 млн штук общей номинальной стоимостью 65 млрд руб., что в настоящей момент и составляет требования, включенные в реестр требований кредиторов Должника.

Денежные средства, полученные от эмиссии облигаций, которые могли бы быть использованы для погашения требований по облигационным займам были выведены в пользу подконтрольных Ответчику компаний.

Размер реестра требований кредиторов третьей очереди составляет 78 444 868 901,04 рублей основного долга.

При этом, всё имущество ООО "Диджитал Инвест" реализовано на торгах за сумму 32 816 556,00 рублей.

В соответствии со сведениями, представленными в бухгалтерском балансе Должника за 2016 (все сделки по выводу денежных средств в пользу подконтрольных Шишханову М.О. лиц (BURGLEN FINANCE LIMITED, Foaliri Trading Limited) по договорам займа и договорам купли-продажи ценных бумаг совершены преимущественно в 2017) балансовая стоимость активов ООО "Диджитал Инвест" составляла 71 780 655 000,00 рублей, соответственно, крупной сделкой для Должника в указанный период являлись сделки превышающие: 71 780 655 000,00 рублей * 25% = 17 945 163 750,00 рублей.

В совокупности из имущественной массы Должника в интересах и в пользу Шишханова М.О. через подконтрольные организации (BURGLEN FINANCE LIMITED, Foaliri Trading Limited) выведены ликвидные активы (денежные средства) в общем размере более 57,7 млрд рублей, что составляет более 50% балансовой стоимости активов ООО "Диджитал Инвест" по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (фактически более 75% балансовой стоимости активов на 2016).

Таким образом, факт доведения ООО "Диджитал Инвест" до банкротства в результате совершения ряда сделок в интересах и в пользу Шишханова М.О. (конечный бенефициар) презюмируется.

Суд апелляционной инстанции считает, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2021 по делу N А40-277671/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Шишханова М.О.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ю.Л. Головачева А.А. Комаров