Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2021 г. N 11АП-8408/21 по делу N А72-8937/2019

г.Самара

05 августа 2021 г.

Дело N А72-8937/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 августа 2021 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Гадеевой Л.Р., Мальцева Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Трошина А.И.,

без участия лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 2, апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "УльяновскФармация" Кривцова Павла Игоревича на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 апреля 2021 года об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок, по делу N А72-8937/2019 о несостоятельности (банкротстве) АО "УльяновскФармация", ОГРН 1097326000090, ИНН 7326033364

УСТАНОВИЛ:

06.06.2019 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью "Экомед" о признании Акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом), утверждении временным управляющим Акционерного общества "УльяновскФармация" Кривцова П.И., члена Ассоциации "МСРО АУ" (344011, г. Ростов-на-Дону, пер. Гвардейский, 7).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 11.06.2019 заявление принято к производству, возбуждено дело о банкротстве Акционерного общества "УльяновскФармация".

14.06.2019 общество с ограниченной ответственностью "ФармГрупп" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании Акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом), введении в отношении него процедуры наблюдения; назначении временным управляющим Андреева Сергея Николаевича, члена Некоммерческого Партнерства "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" (121059, г. Москва, Бережковская наб., д. 10).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.06.2019 заявление Общества с ограниченной ответственностью "ФармГрупп" о признании Акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом) принято в качестве заявления о вступлении в дело N А72-8937/2019.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "ФармГрупп" подлежит рассмотрению в течение пятнадцати дней с даты судебного заседания по проверке обоснованности заявления общества с ограниченной ответственностью "Экомед" о признании Акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом).

10.07.2019 в Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление Акционерного общества "Р-Фарм" о признании акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом), включении требования АО "Р-Фарм" в размере 45 501 318,03 руб. задолженности, а также 200 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины в реестр требований кредиторов АО "УльяновскФармация" в состав требований кредиторов третьей очереди, утверждении временным управляющим Кривцова Павла Игоревича, члена Ассоциации "МСРО АУ".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 12.07.2019 заявление Акционерного общества "Р-Фарм" о признании Акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом) принято в качестве заявления о вступлении в дело N А72-8937/2019. Заявление Акционерного общества "Р-Фарм" подлежит рассмотрению в течение пятнадцати дней с даты судебного заседания по проверке обоснованности заявления Общества с ограниченной ответственностью "ФармГрупп" о признании акционерного общества "УльяновскФармация" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 23.08.2019 (резолютивная часть объявлена 16.08.2019) требование ООО "Экомед" признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов АО "УльяновскФармация" с суммой требований в размере 24 942 407 руб. 56 коп. - основной долг; в отношении АО "УльяновскФармация" введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим АО "УльяновскФармация" утвержден Кривцов Павел Игоревич - член Ассоциации "МСРО АУ"; регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 16698.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 152 от 24.08.2019.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 02.07.2020 (резолютивная часть объявлена 26.06.2020) процедура наблюдения в отношении АО "УльяновскФармация" завершена; АО "УльяновскФармация" призано несостоятельным (банкротом); в отношении АО "УльяновскФармация" введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев; конкурсным управляющим АО "УльяновскФармация" утвержден Кривцов Павел Игоревич - член Ассоциации "МСРО АУ"; регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 16698.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 116 от 04.07.2020.

25.09.2020 в Арбитражный суд Ульяновской области от конкурсного управляющего должника поступило заявление об оспаривании сделки должника, в котором просит суд:

1. Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 13.05.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

2. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 275400,00 руб. с учетом НДС.

3. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 275400,00 руб. с учетом НДС.

4. Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 22.01.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

5. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 20694,00 руб. с учетом нДс.

6. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 20694,00 руб.

7. Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 31.03.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

8. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 2484141,90 руб. с учетом НДС.

9. Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 2484141,90 руб.

10. Взыскать с ООО "Рай" в пользу АО "УльяновскФармация" судебные расходы.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.09.2020 заявление принято к производству, в качестве заинтересованного лица привлечено ООО "Рай".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 27 апреля 2021 г. по делу N А72-8937/2019 заявление об оспаривании сделок оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий АО "УльяновскФармация" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования конкурсного управляющего в полном объеме.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2021 г. апелляционная жалоба оставлена без движения.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2021 г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное разбирательство назначено на 29 июля 2021 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебное заседание 29 июля 2021 г. лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со ст. 32 Закона о банкротстве и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий в своём заявлении об оспаривании сделок должника просит:

1) Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 13.05.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

2) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 275400,00 руб. с учетом НДС.

3) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 275400,00 руб. с учетом НДС.

4) Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 22.01.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

5) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 20694,00 руб. с учетом нДс.

6) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 20694,00 руб.

7) Признать недействительной сделкой - зачет встречных однородных требований, оформленный соглашением о зачете встречных однородный требований от 31.03.2019 г., между АО "УльяновскФармация" и ООО "Рай".

8) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности АО "УльяновскФармация" перед ООО "Рай" по договору N 62/2011 от 01.12.2011 в размере 2484141,90 руб. с учетом НДС.

9) Применить последствия недействительной сделки путем восстановления задолженности ООО "Рай" перед АО "УльяновскФармация" по договору N 37/19 от 16.01.2019 в размере 2484141,90 руб.

10) Взыскать с ООО "Рай" в пользу АО "УльяновскФармация" судебные расходы.

Из материалов данного обособленного спора и информации размещённой в электронной картотеке арбитражных дел (kad.arbitr.ru) следует, что определением Арбитражного суда Ульяновской области от 13.11.2019 в рамках рассмотрения обособленного спора по настоящему делу, в реестр требований кредиторов должника включена сумма требований ООО "Рай" в размере 1 259 101, 12 руб. - основного долга и 70 864,19 руб.- проценты по ст. 395 ГК РФ.

Оспариваемые конкурсным управляющим сделки на суммы 275 400,00 руб.; 20 694,00 руб.; 2 484 141,90 руб. исследовались и оценивались данным арбитражным судом ранее, доказаны Актом сверки взаимных расчетов с должником АО-00001125 за период с 01.01.2019 г по 31.03. 2019 г, копией соглашения о зачете встречных однородных требований от 13.03.2019 г на сумму 275 400,00 руб., которые отражены в тексте Определения АС Ульяновской области от 13.11.2019 г.

Сумма, внесенная в реестр требований должника в размере 1 259 101, 12 руб. -основного долга и 70 864,19 руб.- проценты по ст. 395 ГК РФ, сложилась с учетом сумм (275 400,00 руб.; 20 694,00 руб.; 2 484 141,90 руб.) сделок, по которым конкурсный управляющий сейчас оспаривает и просит применить последствия недействительности сделок путем восстановления взаимной задолженности сторон на вышеуказанные суммы.

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 13.11.2019 о включении в реестр требований кредиторов должника никем не оспорено, вступило в законную силу.

Суд апелляционной инстанции, с учётом установленных по данному обособленному спору обстоятельств приходит к выводу об отклонении доводов апелляционной жалобы и соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о признании оспариваемой сделки недействительной, в силу следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Из разъяснений данных в п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63) следует, что если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Правовая позиция, согласно которой условие об осведомленности является необходимым элементом признания указанных в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделок недействительными, а бремя доказывания недобросовестности контрагента должника лежит на конкурсном управляющем, за исключением случаев совершения должником сделки с заинтересованным лицом (абзац второй пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве), отражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2013 N 18245/12 по делу N А47-4285/2011.

Согласно абз. 4 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 при решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом.

Бремя доказывания недобросовестности контрагента должника лежит на лице, обратившемся с заявлением о признании сделки недействительной, за исключением случаев совершения должником сделки с заинтересованным лицом (абзац второй пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

В рассматриваемом случае ссылка конкурсного управляющего должника на то, что ООО "Рай" при совершении зачетов должно было быть известно о признаках банкротства должника из материалов дела N А72-19364/2018 находившегося в этот момент на рассмотрении в Арбитражном суде Ульяновской области, является безосновательной, так как в рамках данного дела 30.11.2018 от должника судом было принято к рассмотрению заявление о признании банкротом, однако исследовав все обстоятельства суд прекратил рассмотрение этого дела, не введя в процессе рассмотрения ни одной процедуры несостоятельности (банкротства).

Согласно п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве, сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Из разъяснений данных в п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 следует, что согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Конкурсным управляющим в своих возражениях на отзыв ООО "Рай" в материалы дела была предоставлена информация о стоимости 1 % активов должника, которая составляет 5 711,52 тыс. руб., что многократно превышает размер оспариваемых сделок.

Кроме того, сделки между сторонами совершались в период обычной хозяйственной деятельности, по поставке товаров, которые отвечали основному виду деятельности сторон - оптовая торговля (фармацевтическая деятельность), на которую у сторон имеются соответствующие лицензии.

Поставка товара должнику происходила на основании договора N 62/2011 от 01.12.2011 г., который был заключен задолго до банкротства должника.

Аналогичные сделки (зачет встречных однородных требований по ст. 410 ГК РФ) проходили и ранее в рамках данного договора. Так, ООО "Рай", в качестве примера и доказательства совершения аналогичных сделок в период обычной хозяйственной деятельности с должником, представило в материалы дела, при рассмотрении настоящего обособленного спора в суде первой инстанции, копии двух соглашений о зачете встречных однородных требований от 22.05.2017 г на сумму 400 000 руб. и 29.11.2017 г на сумму 462 250,2 руб.

Принимая во внимание совокупность установленных в данном обособленном споре обстоятельств суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительными оспариваемых сделок должника.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 апреля 2021 г. по делу N А72-8937/2019 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, возлагаются на должника.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 27 апреля 2021 года по делу N А72-8937/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с АО "УльяновскФармация" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Л.Р. Гадеева Н.А. Мальцев