Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2021 г. N 17АП-6383/21 по делу N А71-17395/2019

г. Пермь

09 августа 2021 г.

Дело N А71-17395/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 августа 2021 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Нилоговой Т.С.,

судей Зарифуллиной Л.М., Макарова Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Можеговой Е.Х.,

при участии:

от кредитора Абдулаевой В.А.: Абдулаева В.А. (паспорт), Булдаков С.В. (доверенность от 26.06.2021, удостоверение адвоката), Шайхутдинов С.Т. (доверенность от 26.06.2021, удостоверение адвоката);

от кредитора Поздеева С.Р.: Лукьяненко В.Ю. (доверенность от 13.12.2019, паспорт);

от иных лиц, участвующих в деле, представители не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в заседании суда апелляционную жалобу кредитора Абдуллаевой Валентины Алексеевны

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 19 мая 2021 года

о признании обоснованным требования Абдуллаевой Валентины Алексеевны в сумме 10 876 510 руб. и подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты,

вынесенное судьей Ломаевой Е.И.

в рамках дела N А71-17395/2019

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "КЕП",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 31.10.2019 принято к производству заявление индивидуального предпринимателя Тютиной Дарьи Григорьевны (далее - ИП Тютина Д.Г.) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "КЕП" (далее - общество "КЕП", должник) с присвоением делу N А71-17395/2019.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03.02.2020 (резолютивная часть оглашена 27.01.2020) в отношении общества "КЕП" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Баязов Владимир Константинович, член Саморегулируемой организации "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 01.02.2020 N 18.

28.02.2020 Абдуллаева Валентина Алексеевна (далее - Абдуллаева В.А.) обратилась в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества "КЕП" задолженности в размере 10 876 510 руб. 00 коп.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.07.2020 в отношении общества "КЕП" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Кондратьев Александр Сергеевич (далее - Кондратьев А.С.), член Союза "Саморегулируемая организация "Дело".

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19.05.2021 (резолютивная часть от 11.05.2021) судом признано обоснованным требование Абдуллаевой В.А. в сумме 10 876 510 руб. и подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Не согласившись с вынесенным определением суда, кредитор Абдуллаева В.А. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В обоснование доводов своей апелляционной жалобы, с учетом поступивших письменных пояснений к ней, Абдуллаева В.А. указывает на то, что должнику предоставлялись денежные средства для финансирования хозяйственной деятельности и внесенные денежные средства ничто иное, как обычная кредиторская задолженность, не имеющая отношения к увеличению уставного капитала, займы предоставлялись должнику, когда предприятие было прибыльным и инвестировало денежные средства в развитие в связи с чем, считает ошибочными выводы суда о предоставлении займов в условиях финансового кризиса. Также считает неверными выводы суда о недостаточности у должника в 2015 - 2016 годах прибыли для одновременного обслуживания кредита и возврата займа, обращая внимание на то, что неплатежеспособность должника была вызвана действия основного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Ува-молоко" (далее - общество "Ува-молоко"), которое постоянно задерживало платежи за поставленное молоко, а сами действия кредитора направлены на завладение имуществом должника.

До начала судебного заседания от апеллянта поступили письменные пояснения у апелляционной жалобе с приложением дополнительных документов, а именно копии платежного поручения от 06.07.2021 N 3, сведения по данным сервиса Контур.Фокус в отношении Емшанова А.В., Русских М.В.

От конкурсного управляющего должника и представителя собрания кредиторов должника Кручинина А.В. поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу, согласно которым указанные лица просят в удовлетворении жалобы отказать, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого определения суда.

В судебном заседании кредитор Абдуллаева В.А. и ее представители на доводах апелляционной жалобы и письменных пояснений настаивали, просили обжалуемый судебный акт отменить, также заявили ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к письменным пояснениям по апелляционной жалобе.

Участвующий в судебном заседании представитель кредитора Поздеева С.Р. устно возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, разрешение вопроса о приобщении дополнительных доказательств оставил на усмотрение суда.

Рассмотрев в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявленное ходатайство заявителя жалобы о приобщении дополнительных документов к материалам дела, апелляционный суд не усмотрел оснований для его удовлетворения на основании части 2 статьи 268 АПК РФ.

Как видно из приведенных в письменных пояснениях доводов и представленных дополнительных доказательств, данные документы кредитор Абдуллаева В.А. просит приобщить в обоснование доводов о том, что конкурсный управляющий сдал имущество должника по заниженной цене лицу, аффилированному с обществом "Ува-молоко", которое в настоящее время в своих целях использует имущественную массу должника. Между тем, действия конкурсного управляющего не являются предметом рассмотрения настоящего обособленного спора, в связи с чем, вновь представленные доказательства на основании статьи 67 АПК РФ судом признаются неотносимыми доказательствами; кредитор Абдуллаева В.А. не лишена права обратиться в суд с жалобой на действия конкурсного управляющего, если полагает, что для такого обращения имеются правовые и фактические основания.

Иные лица, участвующие в деле и надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, в силу статей 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ, в пределах доводов апелляционной жалобы, согласно которой предметом спора в суде апелляционной инстанции является вопрос о наличии/отсутствии оснований для субординирования требований Абдуллаевой В.А.

Как следует из материалов дела, обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями, заявитель указала на факт заключения между ней и должником 13-ти договоров займа на общую сумму 10 876 510 руб.

Абдуллаевой В.А. представлены в материалы дела доказательства, свидетельствующие о ее финансовой возможности предоставить в период с декабря 2015 года по июнь 2018 года денежные средства должнику в качестве займов: договор об открытии кредитной линии от 25.12.2015 N 528131/0440 на сумму 8 002 899 руб., выписка со счета Абдуллаевой В.А., открытого в АО "Российский сельскохозяйственный банк", договор займа от 26.06.2018, заключенный между Абдуллаевой В.А. и Безумовым С.С. с дополнительными соглашениями к нему от 26.06.2018 и от 11.07.2018 на общую сумму 3 000 000 руб., договор ипотеки от 26.06.2018 в обеспечение займа, дополнительные соглашения к нему от 26.0 6.2018 и от 11.07.2018, платежное поручение от 26.06.2018 N 23-1 на сумму 1 000 000 руб., чек по операции Сбербанк-онлайн от 26.06.2018 на сумму 500 000 руб., платежное поручение от 11.07.2018 N 26-1 на сумму 1 500 000 руб.

Из представленных документов и пояснений кредитора следует, что полученные денежные средства по договорам займа должником были направлены на нужды предприятия, в том числе на выплату заработной платы и на осуществление хозяйственной деятельности организации.

Факт предоставления Абдуллаевой В.А. должнику заемных денежных средств в общей сумме 10 876 510 руб. подтверждается представленными договорами займа, квитанциями к приходным кассовым ордерам (л.д.9-56 т.1) и лицами, участвующими в деле, в настоящее время не оспаривается.

Определяя очередность удовлетворения требований Абдуллаевой В.А. в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, суд первой инстанции исходил из того, что в рассматриваемом случае имело место финансирование должника со стороны Абдуллаевой В.А. в условиях финансового кризиса и не устранения разумных сомнений относительно вопроса предоставления именно компенсационного финансирования должнику.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений к ней, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ в их совокупности, проанализировав нормы материального и процессуального права, а также заслушав участников дела, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон), части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Порядок установления размера требований кредиторов в рамках дела о банкротстве в период проведения процедуры наблюдения осуществляется в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве. Состав и размер денежных обязательств, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, определен статьей 4 Закона.

Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования.

Пунктом 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Таким образом, при рассмотрении заявлений о включении в реестр требований кредиторов в силу требований статей 71, 100, 142 Закона о банкротстве судом проверяется обоснованность заявленных требований, определяется их характер, размер и обязательства, не исполненные должником.

В рассматриваемом случае Абдуллаева В.А. является участником общества "КЕП" с долей участия 50% (вторым участником должника с долей участия в уставном капитале в размере 50% является бывший супруг кредитора - Поздеев С.Р.). Абдуллаева В.А. с мая 2012 года занимала должность генерального директора общества "КЕП".

Как видно из материалов дела, в том числе решений Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28.02.2018 по делу N А71-22537/2017 и от 18.03.2019 по делу N А71-24669/2018 в обществе "КЕП" имеется корпоративный конфликт (л.д.100-110, 111-114 т.1).

Денежные средства, полученные должником по договорам займа, были направлены на осуществление текущей хозяйственной деятельности организации (выплату заработной платы, погашение задолженности по кредитам, расчеты с контрагентами). Устанавливая очередность удовлетворения требований кредитора, суд первой инстанции принял во внимание обстоятельства предоставления займов должнику, поведение сторон в период существования договорных отношений, наличие связи между должником и кредитором.

Согласно статье 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признается лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротств или до даты назначения временной администрации финансовой организации (зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи.

Материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что заявитель является заинтересованным по отношению к должнику лицом в соответствии со статьей 19 Закона о банкротстве, следовательно, в отношении него действует презумпция его информированности относительно имущественного положения должника и его нахождения в кризисной ситуации.

Как следует из определения суда от 08.06.2020 по настоящему делу (о включении требований общества "Ува-молоко", как правопреемника ПАО "Сбербанк России", в реестр требований кредиторов должника), вступивших в силу решений Балезинского районного суда по делам N 2-76/2019 и N 2-78/2019 с октября 2017 года должником прекращено обслуживание кредитов, предоставленных банком в 2014, 2015, 2016.

Согласно бухгалтерским балансам общества "КЕП" в 2015 году прибыль общества составила 2 318 000 руб., в 2016 году прибыль составила 2 848 000 руб., в 2017 году убыток составил 16 817 000 руб., в 2018 году убыток составил 40 324 000 руб.

Таким образом, полученной в 2015-2016 году прибыли было недостаточно для одновременного обслуживания кредита и возврата займа участнику, поскольку такой возврат привел бы к возникновению финансового кризиса должника; в 2017 году общество было не в состоянии исполнять свои обязательства не только перед контролирующими лицами, но и перед независимыми кредиторами.

Согласно положениям Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020 (далее - Обзор судебной практики от 29.01.2020), сам по себе факт аффилированности должника и кредитора не свидетельствует об отсутствии долгового обязательства и наличия злоупотребления правом.

Действующее законодательство о банкротстве не содержит положений о безусловном понижении очередности удовлетворения некорпоративных требований кредиторов, относящихся к числу контролирующих должника лиц.

Из фундаментального принципа автономии воли и свободы экономической деятельности участников гражданского оборота (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ) следует право каждого определять правовую форму инвестирования, в частности, посредством внесения взносов в уставный капитал подконтрольной организации или выдачи ей займов. Если внутреннее финансирование с использованием конструкции договора займа осуществляется добросовестно, не направлено на уклонение от исполнения обязанности по подаче в суд заявления о банкротстве и не нарушает права и законные интересы иных лиц - других кредиторов должника, не имеется оснований для понижения очередности удовлетворения требования, основанного на таком финансировании.

Вместе с тем внутреннее финансирование должно осуществляться добросовестно и не нарушать права и законные интересы иных лиц.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве при наличии любого из обстоятельств, указанных в этом пункте, считается, что должник находится в трудном экономическом положении и ему надлежит обратиться в суд с заявлением о собственном банкротстве.

Очередность удовлетворения требования кредитора, аффилированного с лицом, контролирующим должника, может быть понижена, если этот кредитор предоставил компенсационное финансирование под влиянием контролирующего должника лиц.

Предоставление аффилированным лицом должнику, пребывающему в состоянии имущественного кризиса, финансирования, направленного на возвращение должника к нормальной предпринимательской деятельности (далее - компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. с избранием модели поведения, отличной от предписанной пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, означает, что соответствующий займодавец принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (пункт 1 статьи 2 ГК РФ).

Согласно пункту 3.1 Обзора судебной практики от 29.01.2020, контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования (далее - компенсационное финансирование), в частности, с использованием конструкции договора займа, т.е. избравшее модель поведения, отличную от предписанной Законом о банкротстве, принимает на себя все связанные с этим риски, в том числе риск утраты компенсационного финансирования на случай объективного банкротства. Данные риски не могут перекладываться на других кредиторов (пункта 1 статьи 2 ГК РФ).

Таким образом, при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено требованиям других кредиторов - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в пункта 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ.

В рассматриваемом случае в период предоставления Абдуллаевой В.А. должнику заемных денежных средств общество уже находилось в крайне нестабильном финансовом положении, имело значительные долговые обязательства перед банком (в 2014-2015 годах были заключены кредитные договоры на общую сумму около 65 млн руб. с общим ежемесячным платежом более 2 млн руб.), в обществе наблюдался корпоративный конфликт, при этом общество остро нуждалось в денежных средствах для пополнения оборотных средств.

Указанные обстоятельства усматриваются в том числе из пояснений самой Абдуллаевой В.А. (л.д.85-86 т.1).

Внесенные по договору займа от 28.12.2015 денежные средства в сумме 2 378 944 руб. были направлены на выплату заработной платы, а по договорам от 25.12.2015 и 24.02.2016 в суммах 1 327 299 руб. 86 коп. и 2 000 000 руб. - на погашение задолженности по кредитным договорам.

Данные обстоятельства прямо свидетельствуют о том, что уже в конце 2015 года - начале 2016 года общество остро нуждалось в свободных оборотных средствах, при этом не имело свободного от залогового обременения имущества. Следовательно, несмотря на балансовую прибыль в 2015 и 2016 годах общество "КЕП" испытывало острый дефицит в свободных активах и оборотных средствах, а выручка от текущей деятельности не позволяла полностью исполнять свои финансовые обязательства.

Приведенный судом первой инстанции анализ расходования должником заемных денежных средств свидетельствует о том, что фактически Абдуллаевой В.А. финансировалась текущая деятельность должника (выплата зарплаты, уплата налогов, приобретение ГСМ, комбикорма, оплата банковских услуг и погашение задолженности по кредитам, оплата лизинговых платежей, оплата электроэнергии и т.д.), но никак не инвестиционный проект по строительству фермы.

Следовательно, финансирование единоличным исполнительным органом и участником должника текущей деятельности общества "КЕП" имело характер антикризисного финансирования, без наличия которого еще в 2015 году должник отвечал бы признакам несостоятельности (недостаточности средств).

Таким образом, заявленные требования, основанные на договорах займа, заключенных с лицом, контролирующим деятельность общества, носят характер антикризисного компенсационного финансирования и не подлежат учету наряду с независимыми кредиторами.

Установленные судом первой инстанции обстоятельства и сделанные на их основе выводы заявителем жалобы не опровергнуты.

Также судом апелляционной инстанции учитывается, что по договорам займа от 28.12.2015, 29.12.2015, 09.06.2016, 01.11.2016, 14.11.2016, 15.11.2016, 05.12.2016 заемные средства изначально предоставлялись сроком на один год, однако в дальнейшем срок возврата займов неоднократно продлялся на основании дополнительных соглашений.

Согласно абзацу 4 пункта 3.2 Обзора судебной практики от 29.01.2020 невостребование контролирующим лицом займа в разумный срок после истечения срока, на который он предоставлялся, равно как отказ от реализации права на досрочное истребование займа, предусмотренного договором или законом (например, пункт 2 статьи 811, статьи 813 ГК РФ), или подписание дополнительного соглашения о продлении срока возврата займа по существу являются формами финансирования должника. Если такого рода финансирование осуществляется в условиях имущественного кризиса, позволяя должнику продолжать предпринимательскую деятельность, отклоняясь от заданного пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве стандарта поведения, то оно признается компенсационным с отнесением на контролирующее лицо всех рисков, в том числе риска утраты данного финансирования на случай объективного банкротства.

Объективное банкротство общества "КЕП" в рассматриваемом случае возникло, общество признано неспособным удовлетворить требования кредиторов.

Кроме того, апелляционной коллегией принят во внимание факт существования аналогичных взаимоотношений по финансированию деятельности должника в условиях финансового кризиса, который установлен судом при рассмотрении требований Поздеева С.Р. (второй участник общества "КЕП" с долей участия 50%).

Определением суда от 15.02.2021 по настоящему делу требование Поздеева С.Р. в сумме 4 295 870 руб. 05 коп. (займы предоставлялись в период с 25.08.2015 по 03.11.2016) признано обоснованным и подлежащим удовлетворению в деле о банкротстве общества "КЕП" в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции, исходя из разъяснений Обзора судебной практики от 29.01.2020, правомерно признал требования Абдуллаевой В.А. подлежащими удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

Отклоняя доводы апеллянта относительно отсутствия у должника в период возникновения и существования заемных отношений имущественного кризиса, апелляционная коллегия исходит из того, что из материалов дела усматривается неспособность должника исполнения принятых на себя обязательств за счет собственных средств.

Доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с вынесенным судебным актом и в целом направлены на переоценку доказательств при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции. При изложенных обстоятельствах оснований для отмены обжалуемого определения суда у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений при рассмотрении дела судом первой инстанции норм процессуального права, которые в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ могли бы повлечь отмену обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При обжаловании определений, не предусмотренных в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины не предусмотрена, государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы заявителем не уплачивалась.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 19 мая 2021 года по делу N А71-17395/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Т.С. Нилогова

Судьи

Л.М. Зарифуллина Т.В. Макаров