Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2021 г. N 09АП-42302/21 по делу N А40-291871/2019

г. Москва

12 августа 2021 г.

Дело N А40-291871/19

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.Г. Головкиной,

судей Е.Б. Расторгуева, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Курские электрические сети" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 мая 2021 г. по делу N А40-291871/19, по иску Акционерного общества "Курские электрические сети" к Федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего образования "Российский государственный социальный университет", с участием третьих лиц ПАО "МегаФон" АО "АтомЭнергоСбыт" о взыскании 15 946 670 руб. 15 коп.

при участии в судебном заседании: от истца Калюжная Е.В. (по доверенности от 18.09.2019 г.); от ответчика Артюх И.В. (по доверенности от 24.06.2021 г.); от третьих лиц - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Курские электрические сети" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования "Российский государственный социальный университет" стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 15 946 670 руб. 15 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2021 г. в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Ответчик против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам, изложенным в отзыве, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем, жалоба рассмотрена в их отсутствие по представленным в материалы дела документам.

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Как указывает истец, им 08.02.2018 г. проведена проверка энергопринимающих устройств ФГБУ высшего образования "Российский государственный социальный университет" (потребителя) по адресу: г. Курск, ул. К.Маркса, 51, в ходе которой было обнаружено, что приборы учета Меркурий 230 ART 03PQCSGDN заводской номер N 06243788 и N 06248075 фиксируют расход электроэнергии, при этом, не являются приборами коммерческого учета.

При этом договор ФГБУ высшего образования "Российский государственный социальный университет" с АО "АтомЭнергоСбыт" (гарантирующим поставщиком), по указанным точкам поставки не заключен.

По мнению истца, актом проверки расчетных приборов электроэнергии N 019098 от 08.02.2018 г. установлен факт бездоговорного потребления электроэнергии ответчиком. В ходе проверки выявлено, что данный абонент подключен к сетям истца от РП-23 РУ-0,4 кВ, 08.02.2018 г. абонент отключен от РП 23 РУ-0,4 кВ.

При составлении акта N 019098 от 08.02.2018 г. присутствовал потребитель (представитель потребителя) Горбатенко С.А., замечаний в ходе проверки и составления акта от представителей потребителя не поступало, факт допуска представителя сетевой организации к прибору учета для проведения проверки подтвержден присутствием представителя потребителя.

Истец направил в адрес ФГБОУ ВО РГСУ требование об оплате бездоговорного потребления исх. УЭР-138 от 20.02.2018 г. с приложением копии расчета и счета на оплату N 119 от 15.02.2018 г. на сумму 15 946 670 руб. 15 коп.

Как указывает истец, расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии в силу п. 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Основные положения) осуществляется в соответствии с требованиями п. 196 данного документа.

Согласно п. 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электроэнергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3 к Основным положениям, за период времени, в течение которого осуществлялось ее бездоговорное потребление, но не более чем за 1 год.

В соответствии с п. 2 приложения N 3 к Основным положениям объем бездоговорного потребления электроэнергии, МВт.ч, определяется исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля) по формулам для трехфазного ввода. Методика расчета объема бездоговорного потребления электрической энергии исходит из учета таких критериев, как допустимая токовая нагрузка вводного кабеля, номинальное фазовое напряжение, коэффициент мощности при максимуме нагрузки, количество часов в периоде времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление.

Указанная методика определения расчета объема и стоимости бездоговорного потребления является допустимой, последствия бездоговорного потребления электрической энергии являются санкцией за потребление электрической энергии в отсутствие договора энергоснабжения и не связана с объемом фактического потребления электрической энергии как таковым.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электроэнергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Таким образом, как полагает истец, достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является акт проверки расчетных приборов электроэнергии от 08.02.2018 г. N 019098, составленный в соответствии с требованиями Основных положений, а расчеты за бездоговорное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта.

Стоимость бездоговорного потребления согласно расчету истца составила 15 946 670 руб. 15 коп., в связи с чем, последовало обращение с настоящим иском в суд.

Однако судом первой инстанции, на основании оценки представленных в материалы дела доказательств, в удовлетворении иска отказано.

Суд апелляционной инстанции соглашается с принятым судом первой инстанции решением, отклоняя доводы жалобы, исходя из следующего.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что представленный истцом акт проверки расчётных приборов электроэнергии N 019098 от 08.02.2018 г. не является актом о неучтенном потреблении электрической энергии. Надлежащий акт о неучтенном потреблении электрической энергии ответчиком АО "Курские электрические сети" в материалы дела не представлен и как указал истец не составлялся.

Вместе с тем, акт о неучтенном потреблении электроэнергии составляется по факту выявления бездоговорного потребления и является основанием для взыскания неосновательного обогащения стоимости электроэнергии в объёме бездоговорного потребления.

Как установлено судом первой инстанции, истцом была проведена проверка приборов учёта, в результате которой составлен акт проверки расчётных приборов электроэнергии N 019098 от 08.02.2018 г.

Ответчиком 26.02.2018 г. была получена копия акта проверки расчётных приборов электроэнергии N 019098 от 08.02.2018 г. (вх. N У-1169 от 26.02.2018 г., исх. 1РЭ-138 от 20.02.2018 г.), установленных по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, д. 51, с приложением расчёта бездоговорного потребления электроэнергии за период с 09.02.2017 г. по 08.02.2018 г. и счёт N 119 от 15.02.2018 г. на оплату 15 946 670 руб. 15 коп.

В акте проверки по результатам осмотра указано на то, что отсутствует договор с АО "Атомэнергосбыт". Данный абонент подключен от РП-23 РУ 0,4 кВ, марка питающего кабеля ВБбШв 4*120(2 кабеля) нагрузка А 35,8 В-19,8,С29,4. 08.02.2018 в 14-00 отключен от РП-25 РУ-0,4 Кв".

Вместе с тем, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что истцом не представлено надлежащих доказательств, соответствующих требованиям документирования фактов бездоговорного потребления электрической энергии, установленным Основными положениями в редакции, действующей на момент проведения проверки (08.02.2018 г.).

Пунктом 84 Основных положений установлено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Согласно абз. 2 п. 121 Основных положений в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного ограничения режима потребления в отношении такого лица.

В соответствии с п. 121 Основных положений при выявлении факта бездоговорного потребления сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, составляет в соответствии с разделом X настоящего документа акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указывает определяемые в соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии дату и время введения ограничения режима потребления в отношении такого лица, а также характеристики энергопринимающих устройств, в отношении которых вводится полное ограничение режима потребления.

Основные положения регламентируют порядок выявления бездоговорного потребления электрической энергии, порядок расчета стоимости бездоговорного потребления.

Согласно п. 173 Основных положений проверка расчетных приборов учета осуществляется в плановом и внеплановом порядке.

Проверки приборов учета осуществляются с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи и подлежат хранению, а также передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пункт 173 Основных положений содержит исчерпывающий перечень оснований для проведения внеплановой проверки приборов учета, а именно полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Сетевая организация при получении указанного в п. 175 Основных положений настоящего документа заявления о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета, если такое заявление содержит описание причин, обусловивших проведение такой проверки, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня получения заявления организовать проведение внеплановой проверки приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон.

Форму внеплановой проверки приборов учета в этом случае выбирает сетевая организация исходя из описанных в заявлении причин, обусловивших ее проведение.

Согласно п. 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с п. 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В соответствии с п. 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Как пояснил ответчик, учитывая, что филиал РГСУ в г. Курск 14.03.2017 г. прекратил свою деятельность и был ликвидирован, в здании был введен пропускной режим, то для проведения проверки приборов учета сетевой организации необходимо было получить допуск к энергопринимающим устройствам.

Сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время (п. 177 Основных положений).

По факту выявленного бездоговорного потребления составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и согласно п. 192 Основных положений не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, и лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных положений.

Согласно п. 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема бездоговорного потребления за весь период его осуществления рассчитывается исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения.

Согласно п. 196 Основных положений объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным п. 2 приложения N 3 к Основным положениям, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии; период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в период введенного полного ограничения потребления электрической энергии, определяется с даты предыдущей проверки введенного ограничения режима потребления электрической энергии или с даты составления предыдущего акта о неучтенном потреблении (в зависимости от того, какая из них наступила позднее) до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Если проверка введенного ограничения ранее не проводилась, и составление акта о неучтенном потреблении не осуществлялось, период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в период введенного полного ограничения потребления электрической энергии, определяется с даты введения полного ограничения режима потребления электрической энергии, указанной в направленном инициатором ограничения режима потребления исполнителю (субисполнителю) уведомлении о необходимости введения ограничения режима потребления до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, по определенной в приложении к Основным положениям формуле.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Таким образом, Основными положениями предусмотрены требования к процедуре проведения проверки и порядку фиксации ее результатов, в частности, сетевая компания должна обеспечить участие потребителя (представителя) в проверке и его присутствие при составлении актов. Ввиду того, что проверка приборов учета завершается составлением сетевой организацией итогового документа о её проведении, все действия проверяющего лица в отношении прибора учета до составления соответствующего акта являются продолжением проверки.

Как указывает истец, представитель сетевой компании зафиксировал факт бездоговорного потребления электроэнергии ответчиком, оформил результаты проверки и направил в адрес ФГБОУ ВО РГСУ письмо с просьбой об оплате бездоговорного потребления с приложением копии расчёта и счёта на оплату, однако, ответчик оплату не произвел до настоящего времени.

Доводы жалобы относительно того, что спорный акт проверки от 08.02.2018 г. соответствует требованиям, предъявляемым к форме и составлению акта о неучтенном потреблении электроэнергии, подлежат отклонению апелляционным судом.

Достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями п.п. 192, 193, 196 Основных положений, а расчеты за бездоговорное потребление электрической энергии осуществляются на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Представленный акт проверки от 08.02.2018 г., вопреки доводам жалобы, не содержит данных для составления акта о неучтенном потреблении, поскольку не подтверждает объем и потребление ответчиком электроэнергии.

Факт бездоговорного потребления устанавливается, в том числе, в ходе проведения проверки прибора учета электроэнергии в порядке, установленном п. 176 Основных положений. Таким образом, акт о неучтенном потреблении должен составляться в случае, если в ходе проверки расчетного прибора учета выявляется факт бездоговорного потребления, то есть в порядке п. 196 Основных положений.

Таким образом, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о недоказанности факта бездоговорного потребления ответчиком.

На основании изложенного, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания, предусмотренные ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда первой инстанции с отнесением на истца расходов по госпошлине в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 мая 2021 года по делу N А40-291871/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Г. Головкина

Судьи

Е.Б. Расторгуев А.И. Трубицын