Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2021 г. N 07АП-9497/18 по делу N А45-14821/2016

город Томск

11 августа 2021 г.

Дело N А45-14821/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 августа 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Иващенко А.П.
		Кудряшевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Трегуб В.И. с использованием средств аудиозаписи и системы веб-конференции, рассмотрев в судебном заседании, по общим правилам производства, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции заявление общества с ограниченной ответственностью ТД "Русский алкоголь - Сибирь" об обжаловании действий/бездействий конкурсного управляющего Чернова Александра Валерьевича и его отстранении по делу N А45-14821/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Русский купец" (ИНН 5403222478, ОГРН 1095403002518, 630088, Новосибирская обл., город Новосибирск, проезд Северный, 4)

В судебном заседании приняли участие:

от ООО ТД "Русский алкоголь - Сибирь": Зайцева М.С., доверенность от 15.12.2020,

от конкурсного управляющего Чернова А.В.: Чернов А.В., паспорт,

от иных лиц: не явились (извещены),

УСТАНОВИЛ:

решением 14.04.2017 Арбитражного суда Новосибирской области должник - общества с ограниченной ответственностью "Русский купец", признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Пенков Денис Сергеевич.

23.04.2019 определением суда Пенков Денис Сергеевич освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Русский купец", конкурсным управляющим должника утвержден Чернов Александр Валерьевич.

16.06.2020 кредитор обратилась в суд с заявлением, просил признать незаконным действия/бездействия конкурсного управляющего Чернова А.В., отстранить его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением от 16.12.2020 Арбитражный суд Новосибирской области удовлетворил жалобу кредитора - ООО ТД "Русский Алкоголь-СИБИРЬ" в части. Признал незаконными бездействия конкурсного управляющего Чернова А.В., выразившиеся в непринятии всех необходимых и разумных действий по принятию мер по взысканию дебиторской задолженности ООО "Русалка", не отражении в отчете от 06.04.2020 сведений о дебиторской задолженности ООО "Русалка". В удовлетворении остальной части, - отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом конкурсный управляющий Чернов А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

Указав, что суд сделал противоречивые выводы, поскольку указал на недоказанность убытков, в связи с недоказанностью наличия активов у дебитора, при этом признал бездействие управляющего неправомерным. Задолженность ООО "Русалка" в виду объективных причин не является дебиторской задолженностью, при этом информация о взыскании дебиторской задолженности содержится в отчете, и не привело к нарушение прав кредиторов.

ООО ТД "Русский Алкоголь-СИБИРЬ", в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Определением от 22.06.2021 Седьмой арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению обособленного спора по делу N А45-14821/2016 по жалобе общества с ограниченной ответственностью ТД "Русский алкоголь - Сибирь" об обжаловании действий/бездействий конкурсного управляющего Чернова Александра Валерьевича и его отстранении, по общим правилам производства, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании представитель ООО ТД "Русский алкоголь - Сибирь" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил требования, просил признать незаконными бездействия конкурсного управляющего Чернова Александра Валерьевича, выразившиеся в непринятии всех необходимых и разумных действий по принятию мер по взысканию дебиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью "Русалка", не отражении в отчете от 06.04.2020 сведений о дебиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью "Русалка", в остальной части жалобу не поддержал.

Судом приняты уточнения в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Конкурсный управляющий Чернов А.В. с доводами жалобы не согласился, просил отказать в удовлетворении жалобы.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Пункт 1 статьи 60 Закона о банкротстве предоставляет кредитору право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении его прав и законных интересов арбитражным управляющим.

По смыслу данной нормы права основанием удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом наличия в действиях (бездействии) арбитражного управляющего не соответствия требованиям Закона о банкротстве, а также факта нарушения этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности исходя из сложившихся обстоятельств.

Отчет конкурсного управляющего составляется согласно пункту 2 статьи 143 Закона о банкротстве в соответствии с Общими правилами подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 N 299 (далее - Правила подготовки отчетов), типовыми формами отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденными приказом Минюста РФ от 14.08.2003 N 195 (далее - Типовая форма отчета).

В соответствии с пунктом 4 Правил подготовки отчетов отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

Согласно пункту 10 Правил подготовки отчетов отчеты конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства должны содержать сведения, предусмотренные пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В обоснование жалобы кредитор ссылается на то, что конкурсный управляющий не предпринял необходимых и разумных действий по принудительному взысканию в конкурсную массу денежных средств с дебитора ООО "Русалка", а также отразил недостоверную информацию в Отчете о результатах процедуры.

Как следует из материалов дела, 25.06.2018 в период процедуры конкурсного производства ООО "Русский Купец" в лице конкурсного управляющего Пенкова Дениса Сергеевича, обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к ООО "Русалка" о взыскании неосновательного обогащения в размере 35 970 376,96 руб.

Решением Арбитражного суда от 12.11.2018 по делу N А66-10758/2018 иск удовлетворен в полном объеме.

19.12.2018 судом выдан исполнительный лист.

Исполнительный лист не был предъявлен в службу судебных приставов. В Базе исполнительных производств отсутствует информация о возбуждении исполнительного производства по вышеуказанному исполнительному листу.

23.04.2019 конкурсным управляющим должника утвержден Чернов Александр Валерьевич.

Между тем, информация об обращении должника с указанным иском в суд, а также информация о вынесенном судебном акте не отображена в Отчете конкурсного управляющего о своей деятельности и результатах проведения конкурсного производства от 06.04.2020, как и в предыдущих отчетах.

Таким образом, конкурсный управляющий предоставлял конкурсным кредиторам недостоверные сведения о размере и составе конкурсной массы, дебиторской задолженности должника.

Как пояснил конкурсный управляющий, оценив, что имеющиеся в отношении дебитора исполнительные производства от 07.02.2019 были прекращены, он пришел к выводу о наличии признаков неплатежеспособности дебитора, что взыскание задолженности не приведёт к пополнению конкурсной массы, и принял решение не обращаться с заявлением о возбуждении исполнительного производства.

При этом, 24.09.2019 согласно сведениям из ЕГРЮЛ дебитор - ООО "Русалка" прекратило свою деятельность и было исключено из ЕГРЮЛ (в связи с наличием в ЕГРЮЛ недостоверных сведений).

Между тем, доказательств того, что взыскание дебиторской задолженности не могло привести к пополнению конкурсной массы ни кредиторам, ни в материалы дела не представлено.

Конкурсный управляющий мог, обладая достаточным профессиональными навыками, принять необходимые меры по взысканию задолженности, в том числе, своевременному возбуждению дела о банкротстве в отношении дебитора, в том числе согласовав расходы на процедуру с кредиторами. Вопрос о списании дебиторской задолженности перед кредиторами также не ставился.

В связи с исключением из реестра требований кредиторов возможность дальнейшего принудительного взыскания с ООО "Русалка" суммы долга фактически утрачена.

При этом, в отчете о результатах процедуры не отражены сведения о дебиторской задолженности и принятых мерах по взысканию дебиторской задолженности.

Определением суда от 22.06.2020 удовлетворена жалоба кредитора - общества с ограниченной ответственностью ТД "Русский Алкоголь-СИБИРЬ", признаны незаконными бездействия конкурсного управляющего Чернова Александра Валерьевича, выразившиеся в не проведении анализа сделок (действий) должника, непринятии мер по оспариванию сделок должника, поиску имущества должника, формированию конкурсной массы; отстранен конкурсный управляющий Чернов Александр Валерьевич от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Русский Купец".

Суд пришел к выводу о невозможности исполнения данным управляющим своих обязанностей, об отсутствии необходимой в достаточной мере инициативности, решительности, самостоятельности и независимости от мнения учредителей организаций-должников, входящих в одну группу компаний, прямо или косвенно управляемым Насоленко Евгением Михайловичем, в том числе по некоторым делам через Федорову Ольгу Александровну, - в принятия управленческого решения по взысканию дебиторской задолженности, розыску запасов, отраженных в бухгалтерской отчетности с учетом вида деятельности должника, - установления, какие кредиторы являются аффилированными с должником, проверки их требований (например, по обоснованности требований кредитора ООО "Альфа Ритейл Компани", кредитора - ООО "Капитал", который был заемщиком по кредитному договору ПАО АКБ "АКБ Барс" на сумму 544 000 000 рублей, где Насоленко Е.М. выступал единственным поручителем, ООО Коллекторское агентство "БрокерКонсалт" др.), платежеспособности кредиторов на дату сделок - уступок права, перехода права требований, исключения транзитного характера, - исключения сомнения в независимости кредитора ООО "Колелекторское агентство "Брокер-Консалт", не только от должника, но и лиц, не входящих в состав учредителей (при наличии спора в производстве суда), - предъявления требований к материально-ответственным лицам, уклонения конкурсного управляющего от представления общего анализа бизнеса организаций-должника, например, анализа дальнейшего движения заемных средств у ОАО АКБ "НРБанк", АО "РайффайзенБанк, ПАО АКБ "АКБ Барс" либо анализа цепочки сделок по передаче векселей от ООО "Альфа Ритейл Компани" к ООО "Коллекторское агентство "БрокерКонсалт" (хотя бы в тех процедурах, где является конкурсным управляющим), - не проведение анализа проверки осуществления выхода в Банк-Клиент всех организаций-банкротов, входящих в одну группу, в разумных пределах, как лицом, осуществляющим функции руководителя должника, находящегося в процедуре банкротства; - уклонение от предъявления требований к надлежащим лицам в деле о банкротстве, может повлечь пропуск срока, что уменьшит вероятность поступления в конкурсную массу денежные средств, имеется риск причинения убытков результате бездействия конкурсного управляющего.

Довод о том, что в первой жалобе были установлены обстоятельства не принятия мер по взысканию дебиторской задолженности, следовательно, подлежит прекращению производство в данной части, судом отклоняется. Исследование вопроса о непринятии мер и не отражении в Отчете сведений о дебиторской задолженности ООО "Русалка", при рассмотрении первой жалобы, из материалов дела не усматривается.

Оснований для прекращения производства не имеется.

Поскольку в Отчете о результатах процедуры от 06.04.2020 не отражена информация о дебиторской задолженности и принятых мерах, жалоба в этой части признается обоснованной, документально подтвержденной.

Ссылка конкурсного управляющего о том, что сведения об указанной дебиторской задолженности, и о ее взыскании отражены в отчете, судом апелляционной инстанции отклоняются, так как противоречат представленным материалам дела.

Между тем, факт причинения убытков кредиторам в размере 35 970 386,96 руб. непринятием мер своевременно именно Черновым А.В. не доказан. Не доказано, что именно в результате непринятия мер по взысканию дебиторской задолженности Черновым А.В. привело к причинению убытков в размере 35 970 386 рублей 96 копеек.

При таких обстоятельствах суд полагает, что жалоба ООО ТД "Русский алкоголь - Сибирь" о признании незаконными бездействия конкурсного управляющего Чернова А.В., выразившиеся в непринятии всех необходимых и разумных действий по принятию мер по взысканию дебиторской задолженности ООО "Русалка", не отражении в отчете от 06.04.2020 сведений о дебиторской задолженности ООО "Русалка" является обоснованной.

Руководствуясь частью 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 16.12.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45- 14821/2016 отменить.

Удовлетворить жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский Алкоголь-СИБИРЬ" (Новосибирская область, пос. Кольцово, ИНН 5433182092).

Признать незаконными бездействия конкурсного управляющего Чернова Александра Валерьевича, выразившиеся в непринятии всех необходимых и разумных действий по принятию мер по взысканию дебиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью "Русалка", не отражении в отчете от 06.04.2020 сведений о дебиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью "Русалка".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

А.П.Иващенко Е.В.Кудряшева