Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2021 г. N 09АП-51745/21 по делу N А40-231010/2018

г. Москва

18 августа 2021 г.

Дело N А40-231010/18

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 августа 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Вигдорчика Д.Г.,

судей Назаровой С.А., Головачевой Ю.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "МНИРТИ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 29.06.2021 по делу N А40- 231010/18, вынесенное судьей М.В. Палкиной,

о прекращении производства по заявлению АО "МНИРТИ" о признании незаконными действий конкурсного кредитора АО "Концерн "Созвездие" по инициированию проведения повторного первого собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ";

об оставлении без удовлетворения заявления АО "МНИРТИ" о разрешении разногласий между конкурсным кредитором и временным управляющим АО "ЦНИИ ЭИСУ", путем обязания временного управляющего провести собрание кредиторов по требованию АО "Концерн "Созвездие" не ранее рассмотрения судом требований уполномоченного органа, заявленных за пределами срока, установленного в процедуре банкротства, следующей за процедурой наблюдения;

об оставлении без удовлетворения заявления АО "МНИРТИ" об оспаривании решений, принятых на собрании кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ", состоявшемся 28.04.2021 года,

по делу о несостоятельности (банкротстве) АО "Центральный научно-исследовательский институт экономики, информатики и систем управления",

при участии в судебном заседании:

от АО "Концерн "Созвездие"- Шишкин А.И. дов.от 14.01.2021

от ГК РОСТЕХ- Шаманский Г.Р. дов.от 08.12.2020

от АО "МНИРТИ"- Любимов А.П. дов.от 01.06.2021

от в/у АО "ЦНИИ ЭИСУ"- Петрушевский Ю.А. дов.от 29.01.2021

от АО Объединенная приборостроительная корпорация- Бойко Д.В. дов.от 24.12.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2019 г. по настоящему делу в отношении АО "Центральный научно-исследовательский институт экономики, информатики и систем управления" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Костомаров В.А.

В арбитражный суд города Москвы 21.04.2021 года поступило заявление АО "МНИРТИ" о признании незаконными действий кредитора по инициированию повторного первого собрания кредиторов и разрешении разногласий.

В Арбитражный суд города Москвы 17.05.2021 (в электронном виде) поступило заявление АО "МНИРТИ" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 28.04.2021.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.06.2021 указанные выше заявления были объединены для совместного рассмотрения.

Рассмотрев объединенные заявления, суд первой инстанции определением от 29.06.2021 г. прекратил производство по заявлению АО "МНИРТИ" о признании незаконными действий конкурсного кредитора АО "Концерн "Созвездие" по инициированию проведения повторного первого собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ".

Заявление АО "МНИРТИ" о разрешении разногласий между конкурсным кредитором и временным управляющим АО "ЦНИИ ЭИСУ", путем обязания временного управляющего провести собрание кредиторов по требованию АО "Концерн "Созвездие" не ранее рассмотрения судом требований уполномоченного органа, заявленных за пределами срока, установленного в процедуре банкротства, следующей за процедурой наблюдения оставил без удовлетворения.

Заявление АО "МНИРТИ" об оспаривании решений, принятых на собрании кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ", состоявшемся 28.04.2021 года оставил без удовлетворения.

Не согласившись с указанным определением, АО "МНИРТИ" подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что суд ошибочно посчитал, что закон не запрещает проводить повторное первое собрание кредиторов; ошибочен вывод суда об отсутствии полномочий для голосования на первом собрании кредиторов; судом необоснованно прекращено производство в части признания действий кредитора незаконными.

В судебном заседании представитель АО "МНИРТИ" доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Конкурсный кредитор АО "МНИРТИ" обратился в суд с заявлением о признании незаконными действий конкурсного кредитора АО "Концерн "Созвездие" по инициированию повторного первого собрания кредиторов должника и о разрешении разногласий между конкурсным кредитором и временным управляющим АО "ЦНИИ ЭИСУ" Костомаровым В. А. путем обязания временного управляющего АО "ЦНИИ ЭИСУ" Костомарова В. А, провести собрание кредиторов по требованию АО "Концерн "созвездие" не ранее рассмотрения судом требований уполномоченного органа, заявленных за пределами срока, установленного в процедуре банкротства, следующей за процедурой наблюдения.

Суд первой инстанции посчитал заявление АО "МНИРТИ" незаконным, необоснованным и не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Решения, принятые на первом собрании кредиторов 09.04.2021 г., не могут быть признаны действительными.

24.03.2021 г. в ЕФСБ опубликовано сообщение N 6386707 о проведении первого собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" 09.04.2021 г. в 11:40.

13.04.2021 в ЕФРСБ опубликовано сообщение N 6495682 о результатах проведения первого собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" 09.04.2021 г., на котором приняты следующие решения:

1. Не принимать к сведению Отчет временного управляющего АО "ЦНИИ ЭИСУ" о своей деятельности;

2. Не принимать решение о заключении мирового соглашения;

3. Не принимать решение о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

4. Не принимать решение о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

5. Принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

6. Не принимать решение об образовании комитета кредиторов;

7. Не предъявлять дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

8. Выбрать Галандина Сергея Анатольевича (ИНН 381100209800), члена Ассоциации "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в качестве кандидатуры арбитражного управляющего;

9. Поручить ведение реестра требований кредиторов арбитражному управляющему;

10. Утвердить в качестве места проведения собраний кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" - г. Москва, улица Малая Бронная, д. 2/7, стр. 1;

11. Не избирать представителя собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ".

От АО "Концерн "Созвездие" в качестве представителя на собрание кредиторов явился Кашуба Евгений Сергеевич по доверенности N 27-15/231 от 05.08.2020.

Однако как установлено судом и следует из представленных в материалы дела доказательств, после проведения собрания кредиторов 09.04.2021 г. временному управляющему от АО "Концерн "Созвездие" поступило уведомление N 2/394 от 08.04.2021 об отзыве доверенностей, выданных АО "Концерн "Созвездие" в целях представления интересов Общества в рамках банкротства АО "ЦНИИ ЭИСУ", в числе отозванных доверенностей была упомянута доверенность, выданная Кашубе Евгению Сергеевичу N 27-15/231 от 05.08.2020.

Суд первой инстанции указал, что представитель АО "Концерн "Созвездие" на собрании кредиторов является неуполномоченным лицом.

Временному управляющему поступило уведомление от АО "Концерн "Созвездие" N 2/402 от 12.04.2021, в котором Кредитор просил отменить решение собрания кредиторов Должника от 09.04.2021 и провести новое собрание кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" с аналогичной повесткой.

Таким образом, решения, принятые на первом собрании кредиторов 09.04.2021 г., не могут быть признаны действительными, в связи с чем было проведено повторное первое собрание кредиторов 28.04.2021 г., на котором решения первого собрания кредиторов 09.04.2021 г. были отменены.

Суд обратил внимание, что Закон о банкротстве позволяет провести повторное первое собрание кредиторов должника.

Как следует из материалов дела, пояснений временного управляющего:

- Собрание кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" было проведено 28.04.2021 - в пределах срока процедуры наблюдения;

- Уведомление временного управляющего АО "ЦНИИ ЭИСУ" о его проведении было размещено в ЕФРСБ 13.04.2021, в то время как судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего было назначено на 22.04.2021;

- Определением от 22.04.2021 указанное судебное заседание было отложено на 04.06.2021;

Таким образом, повторное первое собрание кредиторов было проведено в рамках процедуры наблюдения, незавершенной в том числе и на дату рассмотрения заявления (01.06.2021).

Абзацем 2 п. 2 ст. 75 Закона о банкротстве прямо указывает на то, что суд может определить следующую процедуру в деле о банкротстве, руководствуясь изложенными в п. 2 ст. 75 критериями, на которые ссылается кредитор, только при наличии двух условий: первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве; отсутствует возможность отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного ст. 51 Закона о банкротстве.

В деле о банкротстве АО "ЦНИИ ЭИСУ" указанные условия отсутствовали как на дату подачи возражений, так и на дату рассмотрения настоящего заявления. Таким образом, введение следующей процедуры в деле о банкротстве АО "ЦНИИ ЭИСУ" зависит от решения, принятого собранием кредиторов в силу п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве, и не может зависеть от наличия у суда достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

В действиях АО "Концерн "Созвездие" отсутствуют признаки злоупотребления правом.

АО "МНИРТИ" заявляет о наличии в действиях АО "Концерн "Созвездие" признаков злоупотребления правом. В соответствии с п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. Таким образом, заявитель должен представить доказательства недобросовестности АО "Концерн "Созвездие", чтобы опровергнуть предусмотренную Гражданским кодексом презумпцию.

Однако в поданном заявлении не содержится доказательств осуществления гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, совершения действий в обход закона с противоправной целью, а также иного заведомо недобросовестного осуществление гражданских прав.

Суд указал, что созывая повторное первое собрание кредиторов АО "Концерн "Созвездие" действует правомерно и добросовестно.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не усматривает оснований для отмены судебного акта.

Законодательство о банкротстве не содержит запрета на проведение повторного первого собрания кредиторов (в том числе, за пределами срока наблюдения, ч. 3 ст.73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"), судебная практика допускает возможность проведения повторного первого собрания кредиторов (ст. 12, 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Определение Верховного Суда РФ от 03.02.2021 N 305-ЭС20-14483(2) по делу N А40-184371/2019 и пр.).

Собрание кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" проведено 28.04.2021 - в пределах срока процедуры наблюдения. Уведомление временного управляющего АО "ЦНИИ ЭИСУ" о его проведении было размещено в ЕФРСБЮЛ 13.04.2021 - до даты судебного заседания 22.04.2021 в рамках процедуры наблюдения по делу о банкротстве N А40-231010/2018.

Собрания кредитора созываются, в том числе, по инициативе конкурсных кредиторов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов (ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

АО "Концерн "Созвездие" как конкурсный кредитор (с правами требования около 45% от общей суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов в процедуре наблюдения) вправе инициировать проведение собрания кредиторов по любым вопросам, касающимся банкротства АО "ЦНИИ ЭИСУ".

В действиях АО "Концерн "Созвездие" по инициированию проведения собрания кредиторов АО "ЦНИИ ЭИСУ" отсутствует злоупотребление правом.

В п. 3 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018) отмечено, что собрание кредиторов вправе отменить собственное решение, принятое ранее. Такая отмена возможна до тех пор, пока решение не начало влиять на права и законные интересы лиц, не входящих в гражданско-правовое сообщество, объединяющее кредиторов.

В Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Зерховного Суда РФ от 26.04.2018 N 305-ЭС17-17321 по делу N А40-48876/2015 отмечается:

"Согласно абзацу шестому пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Вопреки выводам судов Закон о банкротстве не содержит запрета на изменение гражданско-правовым сообществом, объединяющим кредиторов, позиции относительно наиболее предпочтительной, с их точки зрения, кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации.

Собрание кредиторов вправе отменить ранее принятое решение по вопросу о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, тем самым отозвав свое согласие на утверждение судом соответствующей кандидатуры, и разрешить данный вопрос иначе - в пользу другого кандидата или организации.

При этом законодательством о несостоятельности не установлены специальные правила отмены указанных решений гражданско-правового сообщества кредиторов. Поэтому такая отмена правомерна, если она не имеет признаков злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ) и совершена до того момента, пока отмененное решение не начало влиять на права и законные интересы внешних по отношению к участникам упомянутого сообщества лиц (пп.1.1 п.1 ст.8 ГК РФ), то есть до момента утверждения арбитражного управляющего судом.

Как видно из определения суда первой инстанции от 03.05.2017, вопрос об утверждении кандидатуры арбитражного управляющего был назначен этим судом к рассмотрению на 03.08.2017. Собрание N 2 состоялось 15.05.2017 - задолго до запланированного дня судебного заседания, и не было направлено на безосновательное затягивание процесса назначения управляющего.

Представитель АО "МНИРТИ" участвовал в собрании кредиторов 28.04.2021, имел возможность высказать свое мнение по вопросам повестки дня собрания кредиторов и потенциально переубедить иных голосующих лиц.

Мнение АО "МНИРТИ" по вопросам повестки собрания кредиторов (в пределах имеющегося у данного кредитора количества голосов на собрании - около 5%) было учтено при принятии вынесенных на обсуждение собрания кредиторов решений.

В п. 11 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с признанием недействительными решений собраний и комитетов кредиторов в процедурах банкротства (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018) отмечено, что конкурсный кредитор, принимавший участие в собрании и голосовавший за принятие решения либо воздержавшийся от голосования, не вправе впоследствии ссылаться на его недействительность.

Между тем, необходимо учитывать, что решения собрания кредиторов от 09.04.2021 и от 28.04.2021 отличаются только по двум вопросам: в части определения кандидатуры конкурсного управляющего и в части определения представителя собрания кредиторов с правом подписания мирового соглашения.

Так, например, на указанных собраниях кредиторами было принято решения об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Апелляционная коллегия учитывает, что АО "МНИРТИ" не указало в своих заявлениях и не обосновало нормативно и документально, какие именно решения кредиторов, принятые на собрании от 28.04.2021, являются недействительными, каким образом такие решения нарушают права и законные интересы АО "МНИРТИ".

В п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 отмечается, что поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании ст. 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам. К числу уважительных причин, в частности, относятся:

необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы;

наличие в материалах дела протокола, аудиозаписи судебного заседания, оспариваемых лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в них сведений о ходатайствах или об иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия арбитражным судом апелляционной инстанции.

АО "МНИРТИ" в ходе рассмотрения в суде первой инстанции настоящего дела не представляло копию электронного письма АО "Концерн "Созвездие" от 09.04.2021 об отмене доверенностей в рамках дела N А40-231010/2018, а также копию уведомления АО "Концерн "Созвездие" N 2/394 об отмене доверенностей. Такие документы не являлись предметом исследования суда первой инстанции.

Таким образом, АО "МНИРТИ" не вправе представлять такие новые доказательства в суде апелляционной инстанции.

Законодательством о банкротстве (ст.60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") не предусмотрено право конкурсного кредитора оспаривать действия другого конкурсного кредитора, в том числе, по инициированию проведения собрания кредиторов должника в рамках дела о банкротстве.

В п.4 ст.60 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что заявления и жалобы, поданные лицами, не имеющими права на обжалование, или с нарушением установленного настоящей статьей порядка, подлежат возвращению.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеются основания, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 127.1 АПК РФ (исковое заявление, заявление подлежат рассмотрению в порядке конституционного или уголовного судопроизводства либо не подлежат рассмотрению в судах).

В связи с этим заявление АО "МНИРТИ" о признании незаконными действий другого конкурсного кредитора - АО "Концерн "Созвездие" по инициированию повторного первого собрания кредиторов должника не основано на нормах права, а производство по делу в указанной части правомерно прекращено судом.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2021 по делу N А40- 231010/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "МНИРТИ"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

С.А. Назарова Ю.Л. Головачева