Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2021 г. N 09АП-27981/21 по делу N А40-107238/2020

г. Москва

06 октября 2021 г.

Дело N А40-107238/20

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Петровой О.О., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шайхетдиновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

временного управляющего Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод",

ответчика Акционерному обществу "Щербинский лифтостроительный завод"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от "16" марта 2021 года по делу N А40- 107238/20,

по иску Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод" (ОГРН: 1027739700724,)

к Акционерному обществу "Щербинский лифтостроительный завод"

(ОГРН: 1025007512474)

третьи лица Общества с ограниченной ответственностью "Городская механика"

(ОГРН: 1207700033420),

Публичное акционерное общество "Промсвязьбанк"

(ОГРН: 1027739019142)

и Акционерное общество "Новый регистратор"

(ОГРН: 1037719000384),

в/у ПАО "КМЗ" Рузин А.В.

о взыскании 241 920 187,95 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца:

в лице ген. директора Заики Сергея Викторовича - Немой Б.А. по доверенности от 05.10.2020 N 133;

в лице ген. директора Тохтиева Марата Энвербековича - Денисов С.С. по доверенности от 27.07.2021 б/н;

от ответчика - Кучмин О.Н. по доверенности от 08.09.2020 N 295;

от третьих лиц:

ООО "Городская механика" - Козловская Ю.П. по доверенности от 12.07.2021N 09.33-2/8;

ПАО "Промсвязьбанк" - Германская Ю.А. по доверенности от 25.09.2019 N 1603;

в/у ПАО "КМЗ" Рузин А.В. - Шваков В.Г. по доверенности от 12.04.2021 N 2;

АО "Новый регистратор" - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ПАО "КМЗ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "ЩЛЗ" с требованиями об обязании АО "ЩЛЗ" выкупить у ПАО "КМЗ" 1 414 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1146246508-1П-58, дата регистрации 06.10.1992 и 90 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1 -02-02831-А, дата регистрации 22.04.2002 путем взыскания из расчета цены в 158 662 рубля за одну акцию; взыскании с АО "ЩЛЗ" в пользу ПАО "КМЗ" денежной суммы в общем размере 238 627 648 рубля; взыскании с АО "ЩЛЗ" в пользу ПАО "КМЗ" процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 04.03.2020 по 23.06.2020 в размере 3 292 539,95 рубля; взыскании с АО "ЩЛЗ" в пользу ПАО "КМЗ" процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 23.06.2020 по день их фактической уплаты; взыскании с АО "ЩЛЗ" в пользу ПАО "КМЗ" денежной суммы в размере 206 000 рублей в счет возмещения уплаченной государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16 марта 2021 года по делу N А40-107238/20 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, временный управляющий ПАО "КМЗ", АО "ЩЛЗ" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которой просили указанное решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы временный управляющий ПАО "КМЗ" ссылается на следующее:

- в материалах дела нет отчета об оценке акций АО "ЩЛЗ";

- действия должника направлены на уменьшение конкурсной массы и вывод ликвидного актива по заниженной цене;

- действительный спор между аффилированными истцом и ответчиком отсутствуют;

- суд не установил рыночную стоимость акций.

В обоснование доводов жалобы АО "ЩЛЗ" ссылается на следующее:

- суд не учел, что ответчиком уже внесены денежные средства в счет исполнения обязательств по выкупу акций, основания для удовлетворения иска отсутствовали.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствии третьего лица АО "Новый регистратор", извещенного надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебное заседание допущены представители Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод" с доверенностями от генерального директора Заики С.В., от генерального директора Тохтиева М.Э. ввиду наличия копрпоративного конфликта в обществе.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель временного управляющего Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод", ответчика Акционерному обществу "Щербинский лифтостроительный завод" поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Представители Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод" с доверенностями от генерального директора Заики С.В., от генерального директора Тохтиева М.Э. против удовлетворения апелляционных жалоб возражали.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

В обоснование исковых требований истец сослался на следующие обстоятельства.

09.01.2020 года общим собранием акционеров АО "ЩЛЗ" принято решение об одобрении крупной сделки, предметом которой являлось имущество, стоимость которого составляла более 50 процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату.

Истец голосовал против принятия данного решения, в связи с чем у последнего возникло право требовать выкупа принадлежащих ему акций АО "ЩЛЗ" в порядке статей 75, 76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

25.02.2020 года Истец посредством направления инструкции номинальному держателю акций ПАО "Промсвязьбанк" предъявил АО "ЩЛЗ" требование о выкупе акций.

Общее количество акций, подлежащих выкупу у ПАО "КМЗ", с учетом ограничений, установленных в пункте 5 статьи 76 Закона об акционерных обществах, составляло 1 504 (1 414 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1146246508-1П-58, дата регистрации 06.10.1992; 90 акций обыкновенных, номер государственной регистрации 1-02-02831-А, дата регистрации 22.04.2002). По количеству акций, которые могут подлежать выкупу, между сторонами спорам нет.

В соответствии с отчетом об итогах предъявления акционерами АО "ЩЛЗ" требований о выкупе принадлежащих им акций, утвержденном решением совета директоров АО "ЩЛЗ" (протокол совета директоров АО "ЩЛЗ" от 02.03.2020 года N 16), 1 504 акций АО "ЩЛЗ" признаны советом директоров АО "ЩЛЗ" подлежащими выкупу с выплатой ПАО "КМЗ" денежных средств в размере 238 627 648 рублей, исходя из установленной на основании независимой оценки цены в размере 158 662 рубля за одну акцию. По стоимости акций, которые могут подлежать выкупу, между сторонами спора нет.

Срок для оплаты акций, предъявленных ПАО "КМЗ" к выкупу по вышеназванному основанию, истек 26.03.2020 года. Между тем денежные средства в оплату выкупаемых акций ни в адрес номинального держателя, ни в адрес ПАО "КМЗ" не поступили.

По этой причине ПАО "КМЗ" направило АО "ЩЛЗ" претензию N 229-06-827 от 02.04.2020 года с требованием о выкупе акций в количестве и по цене, указанной в соответствующем решении совета директоров АО "ЩЛЗ".

Письмом от 17.04.2020 года N 1486 АО "ЩЛЗ" отказало Истцу в осуществлении выкупа акций, указав на имеющуюся неопределенность в вопросе личности кредитора, а также на обжалование ООО "ДОМ.РФ Управление проектами" сделки по выкупу акций АО "ЩЛЗ" в рамках арбитражного дела N А40-54663/2020 в связи с нарушением его прав залогодержателя акций АО "ЩЛЗ".

Указанные обстоятельства послужили основанием для подачи искового заявления в Арбитражный суд города Москвы.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходит из того, что установлен факт возникновения оснований для предъявления истцом требования о выкупе принадлежащих ему акций АО "ЩЛЗ" в количестве 1 504 акций, а также факт надлежащего выполнения истцом предусмотренных Законом об акционерных обществах действий, с которыми Закон об акционерных обществах связывает возможность реализации акционером права на выкуп акций.

Истцом представлена выписка о состоянии счета депо N К40А20380006 на 30.01.2020, в соответствии с которой принадлежащие ПАО "КМЗ" акции АО "ЩЛЗ" на 30.01.2020 никаких обременений не имели и были блокированы под осуществление корпоративного действия - выкупа акций АО "ЩЛЗ" по требованию Ответчика.

Также суд первой инстанции отклонил довод ответчика об исполнении обязательства по оплате акций путем внесения их стоимости на депозит нотариуса, указав метил, что в депозит нотариуса, поскольку в рассматриваемом случае отсутствуют перечисленные в пункте 1 статьи 327 ГК РФ обстоятельства, с которыми закон связывает возможность исполнения обязательства посредством внесения денежных средств в депозит нотариуса.

По изложенным основаниям суд первой инстанции суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии у ответчика правовых оснований для уклонения от осуществления выкупа принадлежащих ПАО "КМЗ" акций АО "ЩЛЗ" в указанном размере и невыплаты причитающихся Истцу денежных средств в размере 238 627 648 рублей.

Заслушав представителей сторон, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателей жалобы обоснованными в силу следующего.

Установлено, что 15.02.2021 определением Арбитражного суда города Москвы по делу А40-195019/19 в отношении Публичного акционерного общества "Карачаровский механический завод" введена процедура наблюдения, временным управляющим ПАО "КМЗ" назначен Рузин Александр Валерьевич.

Согласно п. 3 ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно п. 5 протокола N 8 заседания Совета директоров АО "ЩЛЗ" от 12.11.2019, представленного в материалы дела, независимая оценка рыночной стоимости обыкновенных акций АО "ЩЛЗ" проведена АО "КПМГ" (отчет о стоимости акций N 674-BS-04/19 от 19.04.2019, в редакции письма от 31.07.2019 N б/н, подготовленное в дополнение к отчету N 674-BS-04/19 от 19.04.2019 АО "КПМГ").

Временный управляющий в обоснование доводов жалобы указал, что согласно сведениям, опубликованным на сайте АО "Новый регистратор", 04.08.2020 г. Банком России и зарегистрирован дополнительный выпуск именных бездокументарных акций АО "Щербинский лифтостроительный завод" в количестве 14 600 штук, номинальной стоимость 1 (один) рубль каждая. Государственный регистрационный номер дополнительного выпуска ценных бумаг: 1-01-02831-A002D. Согласно уведомлению цена размещения одной акции: 225 525 рублей. В то время как согласно отчету об оценке, цена выкупа акций АО "ЩЛЗ" определена в размере 158 662 рубля за одну акцию.

Согласно списку аффилированных лиц Должника, ПАО "КМЗ" имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящиеся на акции, составляющие уставный капитал АО "ЩЛЗ" и ПАО "КМЗ", также общества входят в одну группу лиц, то есть истец и ответчик являются аффилированными лицами.

Обстоятельство аффилированности истца и ответчика сторонами не оспариваются.

Заявление о признании ПАО "КМЗ" банкротом поступило в Арбитражный суд г. Москвы 26.07.2019 г. в то время как требование о выкупе акция было направлено Должником 25.02.2020 г., то есть после того, как в отношении Должника было подано заявление о признании банкротом.

Как указал временный управляющий ПАО "КМЗ", поскольку ПАО "КМЗ" и АО "ЩЛЗ" являются аффилированными лицами, они имеют заинтересованность в выкупе акций по заниженной стоимости - АО "ЩЛЗ" таким образом приобретает собственные акции по цене ниже рыночной, ПАО "КМЗ" в свою очередь избавляется от ликвидного актива, на который в таком случае не может быть обращено взыскание в случае введения в отношении должника процедуры конкурсного производства, при этом актив все равно остается в распоряжении группы компаний.

Согласно данным электронной картотеки дел https://kad.arbitr.ru/ в производстве Арбитражного суда города Москвы установлено наличие на рассмотрении следующих споров с участием должника:

* по делу N А40-32965/2020 о признании недействительной сделки по выкупу акций АО "ЩЛЗ" в порядке статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

* по делу N А40-34153/2020 о признании недействительной сделкой договора купли-продажи акций в порядке статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

* по делу N А40-107102/2020 по требованию ПАО "КМЗ" о выкупе акций от 30.01.2020 на сумму 235 930 394 руб.;

* по делу N А40-54800/2020 о признании недействительной сделкой договора купли-продажи акций в порядке статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

* по делу N А40-54663/2020 о признании недействительной сделкой договора купли-продажи акций в порядке статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

* по делу N А40-107238/2020 по требованию ПАО "КМЗ" о выкупе акций от 25.02.2020 на сумму 238 627 648 руб.

При этом требования о выкупе АО "ЩЛЗ" акций направлены ПАО "КМЗ" 30.01.2020 и 25.02.2020, то есть уже после вынесения Арбитражным судом г. Москвы определения о принятии заявления о признании ПАО "КМЗ" банкротом. Суммарная стоимость акций, о выкупе которых заявлено ПАО "КМЗ", составляет 474 558 042 руб.

Временный управляющий указал, что заявленные ПАО "КМЗ" требования о выкупе акций являются взаимосвязанными, поскольку направлены на отчуждение акций одному и тому же аффилированному лицу, а также в один временной промежуток, который также приходится на период после поступления заявления о признании ПАО "КМЗ" несостоятельным (банкротом), в связи с чем имеются основания полагать, что действия должника направлены на уменьшение конкурсной массы и, как следствие, причинение вреда интересам кредиторов.

По итогам анализа сведений и документов, опубликованных в открытых публичных источниках временным управляющим установлено, что в августе 2020 года (то есть после возбуждения дела о банкротстве) ПАО "КМЗ" совершены действия, направленные на отчуждение принадлежащего ему имущества - долей в уставном капитале ООО "КМЗ-Новороссийск" (ИНН 2315183440) и ООО "Краснодар-лифт" (ИНН 2315179700).

При этом на текущий момент размер заявленных ко включению в реестр требований кредиторов ПАО "КМЗ" составляет более 7 миллиардов рублей.

Учитывая аффилированность истца и ответчика, а также действия ПАО "КМЗ", направленные на отчуждение имущества, также имеются основания полагать, что заявление требований о выкупе акций в судебном порядке не связано с действительным наличием спора между Истцом и Ответчиком относительно выкупа акций - обращение в суд инициировано в первую очередь в связи с намерением аффилированных лиц придать характер преюдиции сделке, связанной с отчуждением акций по заниженной цене, в целях невозможности ее будущего оспаривания конкурсным управляющим по основаниям, предусмотренным главой III. 2 Закона о банкротстве как сделки, подтвержденной вступившим в законную силу решением суда.

Фактическое отсутствие спора между истцом по мнению апелляционной коллегии подтверждается следующими обстоятельствами.

Согласно п.1 ст.327 ГК РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда - если обязательство не может быть исполнено должником. в том числе, вследствие: очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами.

Установлено, что ответчиком внесены денежные средства на депозит нотариуса в тот момент, когда между кредитором (истцом по данному делу) и другими лицами на рассмотрении суда находились споры по оспариванию сделок по выкупу акций.

В соответствии с п.2 ст.327 ГК РФ внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства.

В материалы дела представлены доказательства внесения АО "ЩЛЗ" стоимости выкупаемых акций на депозит нотариса, что подтверждается справкой нотариуса от 25.03.2020 г.. платежным поручением N 03644 от 25.03.20.

При этом, нотариус не вправе возвращать указанные денежные средства должнику, если от кредитора поступило заявление об их получении (п.55 Постановления Пленума ВС РФ N 54 от 22.11.2016).

26.03.2020 в адрес истца было направлено извещение о внесении денег на депозит для передачи истцу в случае наступления в совокупности условий:

* вступлении в законную силу решения суда по делу N А40-54663/2020

* вступлении в законную силу решения суда по делу N А40-54800/2020.

Решение по делу N А40-54663/2020 вступило в законную силу 02.02.2021. Решение по делу N А40-54800/2020 вступило в законную силу 01.03.2021.

Истцом в рамках судебного разбирательства не были представлены доказательства наличия препятствий для получения спорной денежной суммы в размере 238 627 648 рублей, перечисленной ответчиком в депозит нотариуса.

В связи с отсутствием у истца препятствий в получении денег у нотариуса, вступлением в законную силу решений суда по делам N А40-54663/2020 и N А40-54800/2020, суд приходит к выводу об отсутствии у истца заинтересованности в получении выплаченных денежных средств вне рамок настоящего судебного процесса.

Проанализировав в совокупности обстоятельства дела, апелляционная коллегия приходит к выводу, что у истца отсутствует нарушенное право, между сторонами не имеется спора ни о наличии обязанности ответчика выкупить акции, ни о стоимости пакета акций, подлежащих выкупу, денежные средства в счет исполнения обязательства внесены ответчиком на депозит нотариуса, в связи с чем в силу ст. 4 АПК РФ у суда отсутствуют основания для удовлетворения иска.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда города Москвы от 16 марта 2021 года по делу N А40-107238/20 подлежит отмене.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены судебного акта, апелляционным судом установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь пунктом ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "16" марта 2021 года по делу N А40- 107238/20 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.О. Петрова Е.Н. Янина