Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2021 г. N 09АП-59387/21 по делу N А40-86783/2020

г. Москва

07 октября 2021 г.

Дело N А40-86783/20

Резолютивная часть постановления объявлена "04" октября 2021 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "07" октября 2021 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.И. Тетюка,

Судей: Е.М. Новиковой, Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ИНЖПУТЬСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.07.2021 по делу N А40-86783/20 по иску ООО "ИНЖПУТЬСТРОЙ" (ИНН 7714718262, ОГРН 1077762372710) к ООО "СТРОЙЭНЕРГОМОНТАЖ" (ИНН 5027132109, ОГРН 1085027001993 ) о взыскании задолженности по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 в размере 38 003 745 руб. 69 коп., процентов в размере 6 818 314 руб. 87 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Коробейников И.О. по доверенности от 25.07.2021,

от ответчика: Чайкин С.А. по доверенности от 05.11.2020,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ИНЖПУТЬСТРОЙ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании задолженности по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. в размере 38 003 745 руб. 69 коп., процентов в размере 6 818 314 руб. 87 коп.

Решением суда от 22.07.2021 в удовлетворении исковых требований отказано.

С Общества с ограниченной ответственностью "Инжпутьстрой" в доход федерального бюджета взыскана госпошлина в размере 200 000 руб.

ООО "ИНЖПУТЬСТРОЙ", не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным, необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, соглашение от 31.10.2017 г. является недопустимым доказательством, в связи с тем, что на момент его подписания задолженность Ответчика перед Истцом по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. составляла всего 15 161 388,26 руб.

По договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. Ответчиком были сданы работы на сумму 68 473 611,74 рублей. Истцом были перечислены денежные средства в размере 99 885 000 рублей, но учитывая подписанные соглашения об уточнении назначений платежа от 08.12.2016 г.,18.08.17г. и 24.08.2017 г. на общую сумму 16 250 000 рублей остаток перечисленных денежных средств по спорному договору составлял 83 635 000 рублей.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2019 г. по делу N А56-64581/2018 ООО "Инжпутьстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.01.2020 года по делу N А56-64581/2018 конкурсным управляющим ООО "Инжпутьстрой" утвержден Исаев Михаил Юрьевич, член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа" (ПАУ ЦФО).

13.10.2015 года между ООО "Инжпутьстрой" (Подрядчик) и ООО "СтройЭнергоМонтаж" (Субподрядчик) заключен Договор субподряда N ИПС-30/2015.

По условиям Договора (п.1.1.), Подрядчик поручает, а Субподрядчик обязуется выполнить в рамках данного договора следующие виды строительных работ: устройство контактной сети в парке N 3 ст. Лосиноостровская, на объекте: "Развитие железнодорожной инфраструктуры Московской ж.д. на Ярославском направлении. Строительство V главного пути Лосиноостровская-Мытищи".

Как указывал истец в иске, ООО "Инжпутьстрой" перечислило по Договору в адрес Ответчика денежные средства в размере 106 477 357,43 руб. (согласно выпискам с расчетных счетов по перечислению денежных средств по договору). Ответчик сдал работ на сумму 68 473 611,74 руб. Переплата по договору за выполненные работы составила 38 003 745,69 руб.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием о перечислении задолженности в течение 7 календарных дней. Задолженность не была погашена, ответ на претензию не поступил.

Доводы ответчика, изложенные в отзыве на исковое заявление, судом первой инстанции были оценены и приняты во внимание.

Статьей 307 ГК РФ установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Исходя из положений ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно п. 1 ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и с требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

Вместе с тем, судом первой инстанции было установлено, что спорная сумма отнесена в счет исполнения обязательств истца по оплате работ, выполненных ответчиком по другому заключенному между ООО "Стройэнергомонтаж" и ООО "Инжпутьстрой" договору N ИПС-9/2016 от 04 мая 2016 г., на основании соответствующих соглашений.

ООО "СтройЭнергоМонтаж" и ООО "Инжпутьстрой" были заключены два договора на выполнение работ по устройству контактной сети на железнодорожных путях - 13 октября 2015 г. и 04 мая 2016 г.

13.10.2015 г. был заключен Договор субподряда N ИПС-30/2015. В соответствии с п. 1.1. договора, ООО "СтройЭнергоМонтаж" в качестве субподрядчика обязался выполнить работы по устройству контактной сети в парке N 3 ст. Лосиноостровская на объекте "Развитие железнодорожной инфраструктуры Московской ж.д. на Ярославском направлении. Строительство V главного пути Лосиноостровская-Мытищи".

Согласно п. 2.1. договора, общая ориентировочная стоимость работ составляла 62 695 104, 75 руб.

Окончательная стоимость работ определялась на основании утвержденной проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктами 3.2., 3.2.1., 3.2.2. и 3.3. договора, Подрядчик осуществляет оплату выполненных по Договору работ после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) и предоставления счета-фактуры в следующем порядке:

-по работам, принятым до 20 числа отчетного месяца - в течение 40 календарных дней после принятия работ Подрядчиком;

-по работам, принятым после 20 числа отчетного месяца - в течение 50 календарных дней после принятия работ Подрядчиком.

Фактически ООО "СтройЭнергоМонтаж" были выполнены и сданы работы по договору на сумму 68 473 611, 74 руб., что подтверждается Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 31.10.2017 года.

04.05.2016 года был заключен Договор N ИПС-9/2016 на выполнение строительно-монтажных работ. По условиям п. 1.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 к нему от 25 мая 2016 г.), ООО "СтройЭнергоМонтаж" в качестве субподрядчика приняло на себя обязательство по выполнению строительно-монтажных работ по переустройству контактной сети на перегоне Мытищи-Пушкино, на объекте "Развитие железнодорожной инфраструктуры Московской ж.д. на Ярославском направлении. Строительство IV главного пути Мытищи-Пушкино".

Согласно п. 2 Дополнительного соглашения N 1 к договору от 25 мая 2016 г., общая ориентировочная стоимость работ составляла 174 680 413, 07 руб.

Окончательная стоимость работ определялась на основании утвержденной проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктами 3.2. и 3.3. договора, Подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по Договору работ в течение 75 дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) и предоставления счета-фактуры и комплекта исполнительной документации.

Фактически ООО "СтройЭнергоМонтаж" были выполнены и сданы работы по договору на сумму 235 576 349, 67 руб., что подтверждается Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 11 от 31.11.2017 года.

Ответчик подтверждает, что суммы платежей по платежным поручениям со ссылкой на договор с назначением платежа "Оплата по договору N ИПС-30/2015" превышают 68 473 611 рублей 74 копейки.

С указанным назначением платежа имеются следующие платежные поручения на общую сумму 109 477 357,43 рублей:

1. от 25.11.2015 N 1353 на сумму 5 000 000 руб.

2. от 02.02.2016 N 149 на сумму 5 000 000 руб.

3. от 26.02.2016 N 240 на сумму 9 000 000 руб.

4. от 28.04.2016 N 476 на сумму 3 000 000 руб.

5. от 09.06.2016 N 616 на сумму 3 000 000 руб.

6. от 07.12.2016 N 1656 на сумму 2 250 000 руб.

7. от 14.12.2016 N 1709 на сумму 5 000 000 руб.

8. от 09.01.2017 N 11 на сумму 5 000 000 руб.

9. от 06.03.2017 N 244 на сумму 5 000 000 руб.

10. от 01.06.2017 N 823 на сумму 500 000 руб.

11. от 15.06.2017 N 1017 на сумму 8 935 000 руб.

12. от 29.06.2017 N 1113 на сумму 18 500 000 руб.

13. от 10.07.2017 N 1251 на сумму 5 000 000 руб.

14. от 02.08.2017 N 1480 на сумму 2 000 000 руб.

15. от 18.08.2017 N 1661 на сумму 10 000 000 руб.

16. от 22.08.2017 N 1679 на сумму 4 000 000 руб.

17. от 13.09.2017 N 1946 на сумму 5 000 000 руб.

18. от 13.09.2017 N 1945 на сумму 5 000 000 руб.

19. от 15.09.2017 N 1978 на сумму 700 000 руб.

20. от 29.09.2017 N 2072 на сумму 1 000 000 руб.

21. от 30.11.2017 N 2864 на сумму 1 500 000 руб.

22. от 07.12.2017 N 2914 на сумму 5 000 000 руб.

23. от 15.02.2018 N 283 на сумму 92 357,43 руб.

Итого: 109 477 357,43 руб.

Вместе с тем, по договору N ИПС-9/2016 от 04.05.2016 г. имеется недоплата в размере 87 011 349, 67 руб., где при стоимости работ в 235 576 349, 67 руб. платежными поручениями было перечислено всего 148 565 000 руб.:

1. от 27.05.2016 N 552 на сумму 15 000 000,00 руб.

2. от 09.06.2016 N 617 на сумму 2 000 000,00 руб.

3. от 05.08.2016 N 922 на сумму 8 000 000,00 руб.

4. от 11.08.2016 N 990 на сумму 4 000 000,00 руб.

5. от 31.08.2016 N 1114 на сумму 9 000 000,00 руб.

6. от 08.09.2016 N 1158 на сумму 5 000 000,00 руб.

7. от 27.09.2016 N 1265 на сумму 10 000 000,00 руб.

8. от 13.10.2016 N 1346 на сумму 10 000 000,00 руб.

9. от 19.10.2016 N 1400 на сумму 5 000 000,00 руб.

10. от 23.11.2016 N 1582 на сумму 2 500 000,00 руб.

11. от 01.12.2016 N 1629 на сумму 1 000 000,00 руб.

12. от 06.12.2016 N 1635 на сумму 2 500 000,00 руб.

13. от 16.12.2016 N 1726 на сумму 1 000 000,00 руб.

14. от 20.01.2017 N 69 на сумму 7 000 000,00 руб.

15. от 06.02.2017 N 127 на сумму 10 000 000,00 руб.

16. от 21.02.2017 N 189 на сумму 5 000 000,00 руб.

17. от 22.03.2017 N 301 на сумму 3 000 000,00 руб.

18. от 05.04.2017 N 370 на сумму 5 000 000,00 руб.

19. от 11.04.2017 N 408 на сумму 5 000 000,00 руб.

20. от 24.05.2017 N 710 на сумму 1 500 000,00 руб.

21. от 05.06.2017 N 873 на сумму 2 000 000,00 руб.

22. от 15.06.2017 N 1019 на сумму 5 065 000,00 руб.

23. от 15.02.2018 N 284 на сумму 13 000 000,00 руб.

24. от 03.09.2018 N 3409 на сумму 17 000 000,00 руб. Итого: 148 565 000 руб.

Объяснением данного обстоятельства является то, что между ООО "Инжпутьстрой" и ООО "СтройЭнергоМонтаж" был заключен ряд соглашений, в соответствии с условиями которых в уменьшение стоимости работ, выполненных по Договору от 04 мая 2016 г. N ИПС-9/2016, были отнесена стоимость поставленных ООО "Инжпутьстрой" давальческих материалов, в счет оплаты работ отнесены ряд платежей, первоначально перечисленных с иным назначением платежа, а также зачтены встречные требования к нашей организации по первому договору.

Работы по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г. (стоимость работ - 235 576 349 рублей 67 копеек) были оплачены ООО "Инжпутьстрой" следующим образом:

- 148 565 000 рублей - денежными средствами (перечислены платежными поручениями),

- стоимость работ в порядке, предусмотренном пунктом 7.1. указанного договора, уменьшена на сумму 45 989 818,11 рублей - на сумму стоимости давальческих материалов, переданных ООО "Инжпутьстрой" по двум универсальным передаточным документам N 2612002 и N 261003 от 26.12.2016 г., на сумму 40 527 362,07 руб. и 5 449 680, 86 руб. (материалы контактной сети) и по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г. на сумму 12 775, 18 руб. (жилеты сигнальные);

- по платежам на общую сумму 16 250 000,00 рублей, первоначально перечисленным в счет оплаты работ, выполненных по Договору субподряда N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., соответствующими соглашениями было изменено назначение платежа, и они были отнесены в счет оплаты работ, выполненных по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г.,

- в сумме 24 753 745,69 рублей - зачетом встречных требований по Договору субподряда N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г.

При этом за истцом по Договору N ИПС-9/2016 осталась задолженность по оплате выполненных и принятых работ в размере 17 785,87 рублей.

Так, 08.12.2016 года было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 2 250 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1656 от 07.12.2016 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04.05.2016 года.

Согласно пункту 2.2. Договора N ИПС-9/2016, "стоимость работ по настоящему Договору включает в себя все виды налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат, связанных с их доставкой на объект, а также все затраты, расходы Подрядчика, связанные с выполнением работ, за исключением затрат на непредвиденные работы, комплексное страхование объекта".

В соответствии с условиями пункта 7.1. указанного Договора, "Подрядчик может приять на себя обязательство по обеспечению Объекта строительными материалами, изделиями, спецодеждой, конструкциями в согласованные с Подрядчиком сроки, в соответствии с номенклатурой, количеством и в порядке, указанными в дополнительном соглашении к настоящему Договору. При этом стоимость Работ по настоящему Договору подлежит соразмерному уменьшению на стоимость этих материалов, изделий, конструкций".

В указанном порядке ООО "СтройЭнергоМонтаж" были поставлены материалы, конструкции контактной сети и (по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г.) специальная одежда (жилеты). 26.12.2016 г. и 16.01.2017 г. подрядчиком и субподрядчиком по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение строительно-монтажных работ от 05.05.2016 г. были подписаны два соглашения о передаче давальческих материалов (по своей правовой природе являющиеся дополнительными соглашениями к Договору N ИПС-9/2016). В указанных соглашениях (п. 3) прямо указано, что на стоимость поставленных по согласованию сторон материалов, в соответствии с п. 7.1. Договора N ИПС-9/2016, уменьшается стоимость работ по договору.

Стоимость работ в порядке, предусмотренном пунктом 7.1. указанного договора, была уменьшена на сумму 45 989 818, 11 руб., то есть на сумму стоимости давальческих материалов, переданных ООО "Инжпутьстрой" по двум универсальным передаточным документам N 2612002 и N 261003 от 26.12.2016 г., на сумму 40 527 362,07 руб. и 5 449 680,86 руб. и по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г. на сумму 12 775,18 руб.

18.08.2017 г. было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 10 000 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1661 от 18.08.2017 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04.05.2016 г.

24.08.2017 г. было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 4 000 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1679 от 22.08.2017 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04.05.2016 г.

31.10.2017 г. было подписано Соглашение о погашении взаимных требований, в соответствии с которым стороны договорились урегулировать и погасить сумму встречных требований по договору N ИПС-9/2016 от 04.05.2016 г. и по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. в сумме 24 753 745, 69 руб., и отнести платежи по платежным поручениям на соответствующую сумму, перечисленные с назначением платежа "Оплата за выполненные работы по договору N ИПС-30/2015", в счет оплаты работ по Договору N ИПС-9/2016 от 04 мая 2016 г., с соответствующим изменением назначения платежа.

На основании изложенного, суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что Ответчиком были сданы работы на сумму 68 473 611,74 рублей. Истцом были перечислены денежные средства в размере 99 885 000 рублей, но учитывая подписанные соглашения об уточнении назначений платежа от 08.12.2016 г., 18.08.17г. и 24.08.2017 г. на общую сумму 16 250 000 рублей остаток перечисленных денежных средств по спорному договору составлял 83 635 000 рублей.

На основании этого он просит взыскать с ООО "СтройЭнергоМонтаж" 44 822 060,56 рублей, из них основной долг - 38 003 745,69 рублей, проценты - 6 818 314,87 рублей.

Однако переплаты по данному договору не существует.

Сумма переплаты отнесена в счет исполнения обязательств ООО "Инжпутьстрой" по оплате работ, выполненных Ответчиком по другому заключенному между ООО "СтройЭнергоМонтаж" и ООО "Инжпутьстрой" договору - договору N ИПС-9/2016 от 04 мая 2016 г., на основании соответствующих соглашений.

ООО "СтройЭнергоМонтаж" и ООО "Инжпутьстрой" были заключены два договора на выполнение работ по устройству контактной сети на железнодорожных путях - 13 октября 2015 г. и 04 мая 2016 г. Они были полностью исполнены, работы приняты без замечаний, истец сдал их следующему в цепочке подрядчику.

13 октября 2015 г. был заключен Договор субподряда N ИПС-30/2015. В соответствии с п. 1.1. договора, мы в качестве субподрядчика обязались выполнить работы по устройству контактной сети в парке N 3 ст. Лосиноостровская на объекте "Развитие железнодорожной инфраструктуры Московской ж.д. на Ярославском направлении. Строительство V главного пути Лосиноостровская-Мытищи".

Согласно п. 2.1. договора, общая ориентировочная стоимость работ составляла 62.695.104 рубля 75 копеек, в том числе НДС 18%.

Окончательная стоимость работ определялась на основании утвержденной проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктами 3.2., 3.2.1., 3.2.2. и 3.3. договора, Подрядчик осуществляет оплату выполненных по Договору работ после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) и предоставления счета-фактуры в следующем порядке:

- по работам, принятым до 20 числа отчетного месяца - в течение 40 календарных дней после принятия работ Подрядчиком;

- по работам, принятым после 20 числа отчетного месяца - в течение 50 календарных дней после принятия работ Подрядчиком.

Фактически Ответчиком были выполнены и сданы работы по договору на сумму (с учетом НДС) 68.473.611 рублей 74 копейки, что подтверждается итоговой Справкой ф. КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат.

04 мая 2016 г. был заключен Договор N ИПС-9/2016 на выполнение строительно-монтажных работ. По условиям п. 1.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 к нему от 25 мая 2016 г.), мы в качестве субподрядчика приняли на себя обязательство по выполнению строительно-монтажных работ по переустройству контактной сети на перегоне Мытищи-Пушкино, на объекте "Развитие железнодорожной инфраструктуры Московской ж.д. на Ярославском направлении. Строительство IV главного пути Мытищи-Пушкино".

Согласно п. 2 Дополнительного соглашения N 1 к договору от 25 мая 2016 г., общая ориентировочная стоимость работ составляла 174.680.413 рублей 07 копеек, в том числе НДС 18%.

Окончательная стоимость работ определялась на основании утвержденной проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктами 3.2. и 3.3. договора, Подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по Договору работ в течение 75 дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) и предоставления счета-фактуры и комплекта исполнительной документации.

Фактически Ответчиком были выполнены и сданы работы по договору на сумму (с учетом НДС) 235.576.349 рублей 67 копеек, что подтверждается итоговой Справкой ф. КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат.

Действительно, суммы платежей по платежным поручениям со ссылкой на первый договор с назначением платежа "Оплата по договору N ИПС-30/2015" превышают 68 473 611 рублей 74 копейки.

С указанным назначением платежа имеются следующие платежные поручения на общую сумму 109 477 357,43 рублей:

N п/п	Дата платежного поручения	N платежного поручения, ссылка на изменяющее Соглашение (при наличии)	Сумма платежа, с учетом НДС, рублей
1	25.11.2015	1353	5 000 000,00
2	02.02.2016	149	5 000 000,00
3	26.02.2016	240	9 000 000,00
4	28.04.2016	476	3 000 000,00
5	09.06.2016	616	3 000 000,00
6.	07.12.2016	1656; Соглашение от 08.12.2016	2 250 000,00
7	14.12.2016	1709	5 000 000,00
8	09.01.2017	11	5 000 000,00
9	06.03.2017	244	5 000 000,00
10.	01.06.2017	823	500 000,00
11	15.06.2017	1017	8 935 000,00
12	29.06.2017	1113	18 500 000,00
13	10.07.2017	1251	5 000 000,00
14	02.08.2017	1480	2 000 000,00
15	18.08.2017	1661	10 000 000,00
16	22.08.2017	1679	4 000 000,00
17	13.09.2017	1946	5 000 000,00
18	13.09.2017	1945	5 000 000,00
19	15.09.2017	1978	700 000,00
20	29.09.2017	2072	1 000 000,00
21	30.11.2017	2864	1 500 000,00
22	07.12.2017	2914	5 000 000,00
23	15.02.2018	283	92 357,43
			ИТОГО: 109 477 357,43

Однако одновременно с переплатой, по мнению заявителя, по первому (N ИПС-30/2015) договору существует более значительная, в размере 87 011 349 рублей 67 копеек недоплата по второму (N ИПС-9/2016) договору, где при стоимости работ в 235 576 349 рублей 67 копеек платежными поручениями было перечислено всего 148 565 000,00 рублей:

N п/п	Дата платежного поручения	N платежного поручения	Сумма платежа, с учетом НДС, рублей
1	27.05.2016	552	15 000 000,00
2	09.06.2016	617	2 000 000,00
3	05.08.2016	922	8 000 000,00
4	11.08.2016	990	4 000 000,00
5	31.08.2016	1114	9 000 000,00
6	08.09.2016	1158	5 000 000,00
7	27.09.2016	1265	10 000 000,00
8	13.10.2016	1346	10 000 000,00
9	19.10.2016	1400	5 000 000,00
10	23.11.2016	1582	2 500 000,00
11	01.12.2016	1629	1 000 000,00
12	06.12.2016	1635	2 500 000,00
13	16.12.2016	1726	1 000 000,00
14	20.01.2017	69	7 000 000,00
15	06.02.2017	127	10 000 000,00
16	21.02.2017	189	5 000 000,00
17	22.03.2017	301	3 000 000,00
18	05.04.2017	370	5 000 000,00
19	11.04.2017	408	5 000 000,00
20	24.05.2017	710	1 500 000,00
21	05.06.2017	873	2 000 000,00
22	15.06.2017	1019	5 065 000,00
23	15.02.2018	284	13 000 000,00
24	03.09.2018	3409	17 000 000,00
			ИТОГО: 148 565 000,00

Указанное подтверждается тем, что между ООО "Инжпутьстрой" и ООО "СтройЭнергоМонтаж" был заключен ряд соглашений, в соответствии с условиями которых в уменьшение стоимости работ, выполненных по Договору от 04 мая 2016 г. N ИПС-9/2016, были:

- отнесена стоимость поставленных ООО "Инжпутьстрой" давальческих материалов,

- в счет оплаты работ отнесены ряд платежей, первоначально перечисленных с иным назначением платежа, а также зачтены встречные требования к ответчику по первому договору.

Работы по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г. (стоимость работ - 235 576 349 рублей 67 копеек) были оплачены ООО "Инжпутьстрой" следующим образом:

- 148 565 000,00 рублей - денежными средствами (перечислены платежными поручениями);

- стоимость работ в порядке, предусмотренном пунктом 7.1. указанного договора, уменьшена на сумму 45 989 818,11 рублей - на сумму стоимости давальческих материалов, переданных ООО "Инжпутьстрой" по двум универсальным передаточным документам N 2612002 и N 261003 от 26.12.2016 г., на сумму 40 527 362,07 руб. и 5 449 680,86 руб. (материалы контактной сети) и по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г. на сумму 12 775,18 руб. (жилеты сигнальные);

- по платежам на общую сумму 16 250 000,00 рублей, первоначально перечисленным в счет оплаты работ, выполненных по Договору субподряда N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., соответствующими соглашениями было изменено назначение платежа, и они были отнесены в счет оплаты работ, выполненных по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г.;

- в сумме 24 753 745,69 рублей - зачетом встречных требований по Договору субподряда N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г.

При этом за истцом по Договору N ИПС-9/2016 осталась задолженность по оплате выполненных и принятых работ в размере 17 785,87 рублей.

Так, 08.12.2016 г. было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 2 250 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1656 от 07.12.2016 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г.

Согласно пункту 2.2. Договора N ИПС-9/2016, стоимость работ по настоящему Договору включает в себя все виды налогов, стоимость материалов, изделий, конструкций и затрат, связанных с их доставкой на объект, а также все затраты, расходы Подрядчика, связанные с выполнением работ, за исключением затрат на непредвиденные работы, комплексное страхование объекта.

В соответствии с условиями пункта 7.1. указанного Договора, Подрядчик может приять на себя обязательство по обеспечению Объекта строительными материалами, изделиями, спецодеждой, конструкциями в согласованные с Подрядчиком сроки, в соответствии с номенклатурой, количеством и в порядке, указанными в дополнительном соглашении к настоящему Договору. При этом стоимость Работ по настоящему Договору подлежит соразмерному уменьшению на стоимость этих материалов, изделий, конструкций.

В указанном порядке Ответчиком были поставлены материалы, конструкции контактной сети и (по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г.) специальная одежда (жилеты). 26 декабря 2016 г. и 16 января 2017 г. подрядчиком и субподрядчиком по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение строительно-монтажных работ от 05.05.2016 г. были подписаны два соглашения о передаче давальческих материалов (по своей правовой природе являющиеся дополнительными соглашениями к Договору N ИПС-9/2016). В указанных соглашениях (п. 3) прямо указано, что на стоимость поставленных по согласованию сторон материалов, в соответствии с п. 7.1. Договора N ИПС-9/2016, уменьшается стоимость работ по договору.

Стоимость работ в порядке, предусмотренном пунктом 7.1. указанного договора, уменьшена на сумму 45 989 818,11 рублей, т.е. на сумму стоимости давальческих материалов, переданных ООО "Инжпутьстрой" по двум универсальным передаточным документам N 2612002 и N 261003 от 26.12.2016 г., на сумму 40 527 362,07 руб. и 5 449 680,86 руб. и по счету-фактуре N 1001007 от 10.01.2017 г. на сумму 12 775,18 руб.

18.08.2017 г. было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 10 000 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1661 от 18.08.2017 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г.

24.08.2017 г. было подписано Соглашение об уточнении назначения платежа, предметом которого являлось изменение назначения платежа в сумме 4 000 000 рублей, перечисленного по платежному поручению N 1679 от 22.08.2017 г. с указанием в графе "назначение платежа" оплаты за выполненные работы по договору ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., и отнесение его в оплату работ по Договору N ИПС-9/2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ от 04 мая 2016 г.

31.10.2017 г. было подписано Соглашение о погашении взаимных требований, в соответствии с которым стороны договорились урегулировать и погасить сумму встречных требований по договору N ИПС-9/2016 от 04.05.2016 г. и по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. в сумме 24 753 745, 69 руб., и отнести платежи по платежным поручениям на соответствующую сумму, перечисленные с назначением платежа "Оплата за выполненные работы по договору N ИПС-30/2015", в счет оплаты работ по Договору N ИПС-9/2016 от 04 мая 2016 г., с соответствующим изменением назначения платежа.

Соответственно, суммы переплат в договорных отношениях ООО "СтройЭнергоМонтаж" и ООО "Инжпутьстрой" отсутствовали, напротив, имелась задолженность истца.

В таблице указаны сведения о платежных поручениях с перечислением по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г., суммы по которым были отнесены на исполнение обязательств ООО "Инжпутьстрой" по оплате Ответчику работ по второму договору - N ИПС-9/2016 от 04 мая 2016 г., со ссылкой на соглашения, на основании которых это было сделано:

N п/п	Дата платежного поручения	N платежного поручения, ссылка на изменяющее Соглашение (при наличии)	Сумма платежа, с учетом НДС, рублей
1	25.11.2015	1353	5 000 000,00
2	02.02.2016	149	5 000 000,00
3	26.02.2016	240	9 000 000,00
4	28.04.2016	476	3 000 000,00
5	09.06.2016	616	3 000 000,00
6	07.12.2016	1656; Соглашение от 08.12.2016	2 250 000,00
7	14.12.2016	1709	5 000 000,00
8	09.01.2017	11	5 000 000,00
9	06.03.2017	244	5 000 000,00
10	01.06.2017	823; Соглашение от 31.10.2017	500 000,00
11	15.06.2017	1017	8 935 000,00
12	29.06.2017	1113; Соглашение от 31.10.2017	18 500 000,00
13	10.07.2017	1251	5 000 000,00
14	02.08.2017	1480	2 000 000,00
15	18.08.2017	1661; Соглашение от 18.08.2017 г	10 000 000,00
16	22.08.2017	1679; Соглашение от 24.08.2017 г.	4 000 000,00
17	13.09.2017	1946; Соглашение от 31.10.2017 г.	5 000 000,00
18	13.09.2017	1945	5 000 000,00
19	15.09.2017	1978; Соглашение от 31.10.2017	700 000,00
20	29.09.2017	2072; Соглашение от 31.10.2017	1 000 000,00 изменено в части - на 53745, 68
21	30.11.2017	2864	1 500 000,00
22	07.12.2017	2914	5 000 000,00
23	15.02.2018	283	92 357,43
			ИТОГО: 109 477 357,43 минус 41 003 745,68 (суммы платежных поручений, по которым на основании соглашений было изменено назначение платежей) = 68 473 611 руб. 75 коп. - т.е. сумма, соответствующая итоговому КС-3

Довод ООО "Инжпутьстрой" о том, что соглашение от 31.10.2017 г. является недопустимым доказательством, в связи с тем, что на момент его подписания задолженность Ответчика перед Истцом по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. составляла всего 15 161 388,26 руб., не обоснован.

По мнению заявителя жалобы, на дату подписания Соглашения от 31.10.2017 г. задолженность Ответчика перед ООО "Инжпутьстрой" по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. составляла всего 15 161 388,26 руб., в то время как предметом Соглашения о погашении взаимных требований от 31.10.2017 г. являлось урегулирование и погашение суммы встречных требований по договору N ИПС-9/2016 от 04.05.2016 г. и по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. в размере 24 753 745, 69 руб.

Заявитель полагает, что ООО "Инжпутьстрой" перечислило Ответчику по договору N ИПС-30/2015 от 13.10.2015 г. 99 885 000 рублей, тогда как Ответчиком представлены платежные поручения, подтверждающие перечисление средств по данному договору в большей сумме - 109 477 357,43 рублей.

Разница составляет 9 592 357,43 рубля.

Это та же сумма разницы между суммой, указанной в соглашении от 31.10.2017 г. и в расчетах конкурсного управляющего 24 753 745, 69 руб. - 15 161 388,26 руб. = 9 592 357,43 рубля.

Таким образом, довод апелляционной жалобы основан на ошибке в арифметических расчетах.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что доводы жалобы не могут являться основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного решения суда.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22.07.2021 по делу N А40-86783/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

Е.М. Новикова Е.Е. Кузнецова