Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 22 ноября 2021 г. N 06АП-6038/21 по делу N А04-5151/2021

г. Хабаровск

22 ноября 2021 г.

А04-5151/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Харьковской Е.Г.

судей Вертопраховой Е.В., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалдуга И. В.

от публичного акционерного общества "Восточный экспресс банк": представитель не явился;

от управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Восточный экспресс банк"

на решение от 09.09.2021

по делу N А04-5151/2021

Арбитражного суда Амурской области

по заявлению публичного акционерного общества "Восточный экспресс банк"

к управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Восточный экспресс банк" (ОГРН 1022800000112, ИНН 2801015394, далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Амурской области о признании незаконным и отмене постановления об административном правонарушений N 061/04/14.3-1125/2021 от 07.06.2021 управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление). Освободить общество от административной ответственности или назначить наказания в виде предупреждения или в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного статьи 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Амурской области от 09.09.2021 по делу N А04-5151/2021 в удовлетворении заявленных обществом требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 09.09.2021 по делу N А04-5151/2021 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Лица, участвующие в деле в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили. О времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом по правилам статьи 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). С учетом разъяснений, изложенных в пунктах 4, 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27. 07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей в порядке статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы. Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции и отклоняет рассмотренные доводы жалобы исходя из следующего.

Отношения в сфере рекламы на территории Российской Федерации, регулируются Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).

Согласно статье 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Как следует из пункта 1 статьи 5 названного Закона, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Пунктом 2 части 2 статьи 28 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Согласно части 3 статьи 28 Закона N 38-ФЗ, если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие полную стоимость кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом "О потребительском кредите (займе)", для заемщика и влияющие на нее.

17.12.2020 в управление поступило заявление физического лица, в котором сообщается о факте поступления на его телефонный номер сотовой связи звонка с информацией рекламного характера, без его согласия 21.11.2020 в 13.57 с номера +79054868573, следующего содержания: "Добрый день! у нас есть лучшее предложение по кредиту по ставке 9% годовых, нажмите 1 чтобы узнать подробности... ваш звонок будет переведен на консультанта. - Здравствуйте, меня зовут Камилла... (не разборчиво, заявитель перебивает разговор) я представляю банк Восточный, я разговариваю с Григорием Андреевичем, верно? - (не разборчиво, заявитель перебивает разговор) - рассматриваете кредитование в банке Восточный, скажите пожалуйста, Григорий Андреевич? (не разборчиво, заявитель перебивает разговор) - меня зовут Камилла, я представляю банк Восточный, в банке сейчас можно приобрести кредит по сниженной (не разборчиво, заявитель перебивает разговор) рассматриваете кредитование в банке Восточный, какую сумму, Григорий Андреевич?...".

Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Федерального агентства связи (www.rossvyaz.ru), управлением было установлено, что абонентский номер +79054868573, с которого поступил звонок рекламного характера, относится к номерной емкости ПАО "Вымпел-Коммуникации".

Управление возбудило дело N 061/05/18-181/2021, N 061/05/18-182/2021, по результатам рассмотрения которого вынесло решения.

Решениями управления от 04.03.2021 по делам N 061/05/18-181/2021, N 061/05/18-182/2021 признана ненадлежащей реклама, распространение которой осуществил банк 21.11.2020 в 09.27 с номера +79054869175, 21.11.2020 в 13.57 с номера +79054868573, посредством осуществления звонка на телефонный номер сотовой связи +79094356699, с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания), содержащей сведения рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами и без полного перечня условий, влияющих на стоимость ипотечного кредита, поскольку в ней нарушены требования части 2 статьи 18, части 3 статьи 5, части 3 статьи 28 Закона N 38-ФЗ.

Усмотрев в действиях общества нарушения, управление направило в адрес общества уведомление о составлении протокола об административном правонарушении. Уведомление, получено.

Общество представило ходатайство о продлении срока предоставления запрошенных документов. Также общество представило в управление письменные пояснения, в том числе сведения о виновном должностном лице общества.

В отсутствие представителя общества составлен протокол от 24.05.2021 об административном правонарушении.

Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении рассмотрение настоящего дела назначено на 07.06.2020. Протокол и определение направлены в адрес общества, получены банком.

Должностным лицом управления вынесено постановление об административном правонарушении от 07.06.2021 общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 14.3 КоАП РФ в виде штрафа 300 000 рублей.

О не законности постановления общество обратилось в арбитражный суд, который правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Согласно части 6 статьи 14.3 КоАП РФ распространение кредитной организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержащей хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, без указания всех остальных условий, определяющих полную стоимость кредита (займа) для заемщика и влияющих на нее, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей.

Довод жалобы о том, что клиент оставил заявку на получение кредитных средств на интернет-сайте при этом пользователь предоставляет согласие на обработку персональных данных и при заполнении анкеты клиентом на интернет-сайте был указан телефон, отклоняется. Согласно постановлению от 07.06.2021 о назначении административного наказания за нарушение законодательства о рекламе, банку вменяется размещение рекламы услуги кредитования населения, содержащей только одно условие о ставке процентов по кредиту, именно нарушение требований части 3 статьи 28 Закона N 38-ФЗ.

Информация, доведенная до сведения гражданина посредством осуществления звонков на его телефонный номер сотовой связи 21.11.2020 с номера +79054869175, 21.11.2020 с номера +79054868573, обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы, позволяющими определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера. Рекламораспространителем сообщается не о всех условиях предоставления кредита, так, нет информации о сумме и сроке кредита, о платежах и комиссиях по кредитным операциям, о дополнительных расходах, об условиях погашения кредитных средств и других условиях, влияющих на стоимость кредита.

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ распространенная реклама является ненадлежащей.

В силу части 6 статьи 38 Закона N 38-ФЗ ответственность за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 28 Закона N 38-ФЗ, несет рекламодатель.

В соответствии с п. 5 ст. 3 Закона N 38-ФЗ рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Общество определило объект рекламирования и (или) содержание рекламы и способ доведения содержания рекламы до сведения потребителей.

Состав административного правонарушения подтвержден материалами дела. У общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Довод жалобы о том, что суд не применил ст. 4.1 ниже низшего предела предусмотренного данной статьей отклоняется. Назначение наказания ниже низшего предела обусловлено наличием исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного правонарушения. Обществом не предоставлено доказательств наличия исключительных обстоятельств, влияющих на размер административного наказания. Неприменение судом статьи 4.1 КоАП РФ не может свидетельствовать о нарушении при вынесении обжалуемого решения норм права, поскольку снижение назначенного административным органом штрафа является правом, а не обязанностью суда.

В соответствии со статьей 4.3 КоАП РФ, обстоятельством, отягчающим административную ответственность общества, послужило неоднократное привлечение управлениями к административной ответственности за совершение административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ. Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, установлено не было.

Обстоятельств, свидетельствующих о возможности применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ не имеется, поскольку согласно выписке из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства общество не является субъектом малого и среднего предпринимательства.

Исходя из обстоятельств совершенного правонарушения, арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований, как для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ, так и для снижения размера административного штрафа ниже низшего предела, установленного санкцией части 6 статьи 14.3 КоАП РФ.

При рассмотрении дела установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка. Выводы, изложенные в судебном акте, соответствуют законодательству. Нарушений порядка и срока привлечения к административной ответственности по результатам рассмотрения материалов административного производства апелляционным судом не установлено. Административное наказание назначено правонарушителю с учетом правил КоАП РФ по низшему пределу предусмотренной санкции.

Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Арбитражного суда Амурской области от 09.09.2021 по делу N А04-5151/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.Г. Харьковская

Судьи

Е.В. Вертопрахова Е.И. Сапрыкина