Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 ноября 2021 г. N 09АП-58277/21 по делу N А40-37981/2020

г. Москва

22 ноября 2021 г.

Дело N А40-37981/20

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бальжинимаевой Ж.Ц.,

судей Вигдорчика Д.Г., Комарова А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции заявление временного управляющего Скворцова Г.В. об истребовании у бывших генеральных директоров ООО "Кафе Шансон" Неклюдова Андрея Николаевича, Саркисова Эдуарда Владимировича, Вафина Артура Фердинандовича документов,

с участием представителей: согласно протоколу судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2020 г. в отношении ООО "Кафе Шансон" (должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Скворцов Г.В.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2021 г. по настоящему делу в отношении ООО "Кафе Шансон" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Скворцов Г.В.

30.10.2020 г. временный управляющий должника обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у бывших генеральных директоров ООО "Кафе Шансон" Неклюдова А.Н., Саркисова Э.В., Вафина А.Ф. перечня имущества ООО "Кафе Шансон", в том числе имущественных прав, по состоянию на дату введения наблюдения (10.07.2020) и на текущую дату, а также заверенных руководителем ООО "Кафе Шансон" копий бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность ООО "Кафе Шансон" за три года до введения наблюдения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2020 г. ходатайство временного управляющего удовлетворено.

Определением от 05.04.2021 г. Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению обособленного спора по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2021 определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2020 отменено. В удовлетворении заявления временного управляющего ООО "Кафе Шансон" отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий ООО "Кафе Шансон" обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30.07.2021 г. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2021 по делу N А40-37981/2020 было отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд, который подлежал рассмотрению.

Представитель конкурсного управляющего должника поддержал заявление в полном объеме.

Представитель Неклюдова А.Н. возражал против удовлетворения заявления конкурсного управляющего.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителей, изучив материалы дела, учитывая указания суда кассационной инстанции, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого определения суда первой инстанции и о удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника об истребовании документов.

Как следует из материалов дела, в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление временного управляющего Скворцова Г.В. об истребовании у бывших генеральных директоров ООО "Кафе Шансон" Неклюдова А. Н., Саркисова Э. В., Вафина А. Ф. перечня имущества ООО "Кафе Шансон", в том числе имущественных прав, по состоянию на дату введения наблюдения (10.07.2020) и на текущую дату, а также заверенных руководителем ООО "Кафе Шансон" копии бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность ООО "Кафе Шансон" за три года до введения наблюдения.

В обоснование заявления, временный управляющий указывает на то, что действующим генеральным директором ООО "Кафе Шансон" временному управляющему не предоставлены следующие документы и сведения: перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, так же у временного управляющего отсутствует информация о наличии вышеуказанных документов и сведений, в связи с чем, временный управляющий ООО "Кафе Шансон" считает необходимым истребовать документы и сведения у иных контролирующих должника лиц.

В силу положений статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом

Пунктом 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражному управляющему в деле о банкротстве предоставлено право, в том числе, запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну.

Вместе с тем положения пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве не отменяют собой необходимость арбитражного управляющего действовать в рамках специальных процедур, регламентированных нормами процессуального законодательства. Эти положения не могут толковаться с той точки зрения, что обязанности арбитражного управляющего по проведению соответствующих процессуальных действий должны сводиться лишь к единственному действию - истребованию доказательств в рамках дела о банкротстве.

В соответствии с п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения; ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего и арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, об изменениях в составе имущества должника.

В случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы (абзац 3 пункта 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

В порядке, установленном статьями 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 в заявлении об истребовании доказательств должны быть представлены сведения, подтверждающие наличие в настоящее время истребуемых документов непосредственно у ответчика, а также доказательства отсутствия возможности получения истребуемых документов иным способом.

При отсутствии доказательств, подтверждающих нахождение у ответчика истребуемых документов и имущества должника, судебный акт, обязывающий их передать, не будет отвечать признаку исполнимости.

Как следует из материалов дела, действующим генеральным директором ООО "Кафе Шансон" временному управляющему не предоставлены следующие документы и сведения: перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, так же у временного управляющего отсутствует информация о наличии вышеуказанных документов и сведений, в связи с чем, временный управляющий ООО "Кафе Шансон" считает необходимым истребовать документы и сведения у иных контролирующих должника лиц.

В соответствии со сведениями, содержащимися в Выписке из ЕГРЮЛ, Протоколе N 1 Общего собрания учредителей ООО "Кафе Шансон", Решении единственного участника ООО "Кафе Шансон" от 18.07.2018 г., Решении единственного участника ООО "Кафе Шансон" от 15.10.2018 г. Неклюдов А.Н., Саркисов Э.В., Вафин А.Ф. являлись учредителями ООО "Кафе Шансон", так же в период с 15.11.2016 г. по 19.07.2018 г. на должность Генерального директора был назначен Неклюдов Андрей Николаевич, в период с 20.07.2018 г. по 15.10.2018 г. временно исполняющим обязанности генерального директора был назначен Саркисов Эдуард Владимирович, в период с 16.10.2018 г. по 27.05.2019 г. генеральным директором был назначен Вафин Артур Фердинандович.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении должника, руководителем и единственным участником должника с мая 2019 г. являлся Потапов В.Ю.

Поскольку временному управляющему ООО "Кафе Шансон" не представлены документы и сведения, отражающие финансовое состояние должника, временным управляющим были направлены запросы о предоставлении необходимых документов и сведений бывшим генеральным директорам ООО "Кафе Шансон", в частности:

- Неклюдову А.Н. был направлен запрос N 19 от 10.09.2020 г.

- Вафину А.Ф. был направлен запрос N 21 от 22.09.2020 г.

- Саркисову Э.В. был направлен запрос N 20 от 22.09.2020 г.

Однако по состоянию на дату подачи заявления (30.10.2020 г.) ответы на указанные запросы не поступили.

В абз. двенадцатом п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 разъяснена презумпция ответственности каждого из нескольких руководителей, последовательно сменявших друг друга, связанная с ведением, хранением и восстановлением ими документации.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.07.2020 по настоящему делу в отношении ООО "Кафе Шансон" ведена процедура наблюдения.

В соответствии с указанным определением, а также п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве суд обязал руководителя должника в срок не позднее 15 дней с даты утверждения временного управляющего, предоставить временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за 3 года до введения наблюдения.

Вместе с тем данная обязанность бывшим руководителем должника не была исполнена.

В указанной связи, ответчикам, как бывшим руководителям должника были направлены соответствующие запросы, которые вместе с почтовыми квитанциями временный управляющий приложил к ходатайству.

В силу ст. 65 АПК РФ при таких обстоятельствах на ответчиков перешло бремя доказывания и опровержения доводов временного управляющего.

Согласно положениям части 8 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лицо, от которого арбитражным судом истребуется доказательство, не имеет возможности его представить вообще или представить в установленный судом срок, оно обязано известить об этом суд с указанием причин непредставления в пятидневный срок со дня получения копии определения об истребовании доказательства.

Вместе с тем, бывшими руководителями должника Неклюдовым А.А., Саркисовым Э.В., Вафиным А.Ф. не представлены в материалы дела доказательства того, что ими были переданы бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника.

Доводы Неклюдова А.А., Саркисова Э.В., Вафина А.Ф., изложенные в том числе в апелляционных жалобах, о том, что ряд документов не поступало от предыдущего генерального директора, а имеющиеся документы были переданы новому генеральному директору не подтверждены никакими доказательствами.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что каждый из бывших руководителей, действуя добросовестно и предусмотрительно, должен был обеспечить передачу документов новому генеральному директору, а также принять меры по истребованию документов у бывших генеральных директоров должника.

Вместе с тем, в материалы дела не приложены документы, подтверждающие совершение каких-либо действий бывшими руководителями по передаче и истребованию документов, в том числе акты приема-передачи документов, запросы в адрес бывших генеральных директоров, исковые заявления об истребовании документов у бывших генеральных директоров должника, акты об отсутствии документов и др.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2020 г. по делу N А40-37981/20 подлежит отмене, а заявление об истребовании документов подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2020 г. по делу N А40-37981/20.

Истребовать у бывших генеральных директоров ООО "Кафе Шансон" Неклюдова Андрея Николаевича, Саркисова Эдуарда Владимировича, Вафина Артура Фердинандовича перечень имущества ООО "Кафе Шансон", бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения согласно списку:

- бухгалтерскую отчетность за 2017 - 2020 годы (ф.1-ф.5, пояснительные записки, учетная политика, налог на прибыль);

- расшифровку статей бухгалтерского баланса (ф. 1), включая забалансовые счета;

- расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности;

- список долгосрочных финансовых вложений с указанием количества акций, пая, процента в уставном капитале и т.д. Имущество, внесенное в долгосрочные финансовые вложения, возможность возврата данного имущества. Наличие подтверждающих документов на долгосрочные финансовые вложения;

- сведения о дочерних и зависимых хозяйственных обществах с указанием доли участия должника в их уставном капитале и краткая характеристика их деятельности;

- суммы просроченной кредиторской задолженности за период с 01.01.2017 по 10.07.2020 (поквартально);

- список кредиторов и дебиторов с указанием наименования кредитора (дебитора), ИНН, ОГРН, почтового адреса, ФИО руководителя, контактных телефонов, сумму кредиторской (дебиторской) задолженности;

- выписки по расчетным счетам за период с 01.01.2017 по текущую дату;

- валовая выручка за период с 01.01.2017 по 10.07.2020 (поквартально);

- основные направления деятельности, основные виды выпускаемой продукции (работ, услуг), текущие и планируемые объемы производства за 2017-2020 годы;

- перечень структурных подразделений и схема структуры управления предприятием за 2017- 2020 годы;

- данные по работникам: ФИО, адрес, телефон, а также информацию, своевременно ли выплачивается заработная плата;

- протоколы собраний участников за 2017-2020 годы; - акты налоговых проверок за 2017- 2020 годы;

- акты аудиторских проверок за 2017- 2020 годы;

- бизнес-планы за 2017- 2020 годы;

- отчеты оценщиков за 2017- 2020 годы;

- влияние денежно-кредитной политики государства на деятельность предприятия за 2016-2019 годы;

- сезонные факторы и их влияние на деятельность предприятия;

- исполнение государственного оборонного заказа;

- имеющиеся торговые ограничения, финансовое стимулирование;

- характеристика систем документооборота, внутреннего контроля, страхования, организационной и производственных структур;

- данные по основным поставщикам сырья и материалов и основным потребителям продукции, а также объемам поставок в течение за 2017- 2020 годы;

- результаты инвентаризаций за 2017- 2020 годы;

- лицензии и свидетельства на осуществление деятельности;

- лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Наличие на предприятии спец. части или первого отдела;

- список участников на 10.07.2020 г.;

- правоустанавливающие документы на недвижимость;

- документы (договоры, документы об оплате, акты, соглашения) по сделкам за период с 2017- 2020 годы;

- сведения о сделках по отчуждению имущества, направленные на замещение имущества другими активами;

- сведения о сделках, осуществляемых с имуществом должника (продажа и покупка недвижимости, транспортных средств и т.д.);

- сведения о сделках, связанных с возникновением обязательств;

- сведения о сделках по замене одних обязательств другими;

- акты на списание имущества;

- указать задолженность по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, возникшую до принятия Арбитражным судом заявления о введении процедуры банкротства (указать ФИО работника, сумму задолженности, паспортные данные (серия, N , дата выдачи, выдавший паспорт орган), адрес для направления почтовых уведомлений, контактные телефоны, банковские реквизиты по состоянию на текущую дату;

- оборотно-сальдовую ведомость общая - 3 периода* (выгрузки 1С в формате эксель) за период с 01.01.2017 по 10.07.2020;

- оборотно-сальдовую ведомость в аналитике контрагенты/договоры по 58, 60, 62, 76-3 периода* (выгрузки 1С в формате эксель) за период с 01.01.2017 по 10.07.2020;

- карточку счетов: 10, 20, 26, 41, 43, 51, 58, 60, 62, 66, 67, 76, 90, 91 (непустые) - одним периодом: с 01.01.2017 по 10.07.2020 (выгрузки 1С в формате эксель);

- пояснительную записку к балансу за 2017- 2020 годы, аудиторские заключения за 2017- 2020 годы;

- справочник контрагентов с указанием ИНН.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.Ц. Бальжинимаева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик А.А. Комаров