Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2021 г. N 07АП-9622/21 по делу N А02-341/2021

город Томск

3 декабря 2021 г.

Дело N А02-341/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2021 г.

В полном объеме постановление изготовлено 03 декабря 2021 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.,

судей: Аюшева Д.Н.,

Колупаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания проводимого в онлайн-режиме с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Горецкой О.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-9622/2021) общества с ограниченной ответственностью "Асинструмент" на решение от 18.08.2021 Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-341/2021 (судья И.В. Окунева) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Qishlog xo Jalik tа minoti" (регистрационный номер 864579, ИНН 307514446, ул. Ката-баг, 5-проезд, д. 6, г. Ташкент, Шайхонтохурский район, Республика Узбекистан, 100071) к обществу с ограниченной ответственностью "Асинструмент" (ОГРН 1102225005442, ИНН 2221178660, ул. Алтайская, д. 2, литер Г, пом. 1, с. Майма, район Майминский, Республика Алтай, 649100) об обязании исполнить обязательства по контракту N 0111/2020, осуществив поставку в адрес истца путем отгрузки бычков крупного рогатого скота в количестве 40 голов, породы белоголовые, средним весом 250 кг, по цене 125-135 рублей за 1 кг живого веса, согласно условий контракта N 0111/2020 от 04.11.2020 и приложения к нему от 18.11.2020, на основании оплаченного счета на оплату N 000340 от 04.11.2020 исходя из цены оферты - 38 750 рублей/1 голову, с учетом фактического веса животного, в течение двух дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу, и

встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Асинструмент" к обществу с ограниченной ответственностью "Qishlog xo Jalik ta minoti" о расторжении контракта N 0111/2020 от 04.11.2020,

при участии в судебном заседании:

от истца - Попов В.В. по доверенности от 07.03.2021, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" (далее - истец, ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti") обратилось в суд с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью "Асинструмент" (далее - ООО "Асинструмент", ответчик) об обязании исполнить обязательства по контракту N 0111/2020 от 04.11.2020 (далее - контракт), осуществив в течение двух дней с момента вступления в законную силу судебного акта по делу поставку в адрес истца путем отгрузки бычков крупного рогатого скота в количестве 40 голов, породы белоголовые, средним весом 250 кг, по цене 125-135 рублей за 1 кг живого веса, согласно условий контракта с ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" от 04.11.2020 и приложения к нему от 18.11.2020, на основании оплаченного счета на оплату N 000340 от 04.11.2020 исходя из цены оферты - 38 750 рублей/1 голову, с учетом фактического веса животного.

ООО "Асинструмент" обратилось в суд со встречным исковым заявлением к ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" о расторжении контракта.

Решением от 18.08.2021 Арбитражного суда Республики Алтай первоначальные исковые требования удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Ответчик не согласился с принятым судебным актом и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении первоначальных исковых требований и удовлетворить встречные.

В обоснование к отмене судебного акта апеллянт указывает, что недопустимо указание в решении суда приблизительного веса животного, поскольку это является существенным условием; ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" произвело несвоевременную оплату по договору, что привело к нарушению срока покупки КРС, увеличению расходов на содержание животных и образованию задолженности истца перед ответчиком; истцом по первоначальному иску не были представлены сведения о получении разрешения на ввоз второй партии товара; покупателем не возмещены расходы на оформление таможенных документов.

Определением от 04.10.2021 апелляционная жалоба принята к производству Седьмого арбитражного апелляционного суда.

Истец в порядке статьи 262 АПК РФ представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, явку своих представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не обеспечил.

В порядке частей 1, 3 статьи 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителей ответчика.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав участника процесса, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 04.11.2020 между ООО "Асинструмент" (продавец) и ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" (покупатель) заключен контракт, по которому продавец обязался поставить покупателю живых сельскохозяйственных животных крупно-рогатый скот в количестве 2 000 штук, лошадей 2 000 штук, маралов 2 000 штук на условиях EXW Инкотермс 2020 условия поставки "Франко завод" (пункт 1.1. контракта).

В соответствии с пунктом 2.6. контракта общая сумма контракта составляет 50 000 000 рублей.

Стороны контракта согласовали, что покупатель осуществляет оплату согласно счета/инвойса на оплату выставляемого продавцом, путем безналичного перечисления по реквизитам продавца, в течение 3 календарных дней с момента выставления счета/инвойса (пункт 5.1. контракта).

Оплата производится двумя траншами от суммы контракта (пункт 5.2 контракта). Первый транш осуществляется в течение трех календарных дней с момента выставления счета, второй транш оплачивается по завершению отгрузки товара на сумму первого транша (пункт 5.2а. контракта).

В пункте 3.3. контракта установлено, что каждая партия поставляемой продукции, груза, материала должна сопровождаться ветеринарным сертификатом, выданным официальными государственными организациями по карантину животных Российской Федерации, удостоверяющим, что отправляемые продукция, грузы и материалы отвечают всем требованиям.

Стороны согласовали, что отгрузка и передача товара производятся на условиях EXW Инкотермс 2020 условия поставки "Франко завод" Республика Алтай, с. Майма, ул. Алтайская, 2г, карантинная площадка: Республика Алтай, Усть-Коксинский район, с. Сугаш, урочище Ак-Ак-Караса (пункт 4.2. контракта).

В пункте 4.3. контракта указано, что товар должен быть отгружен покупателю не позднее 30 календарных дней с момента получения разрешения на ввоз животных ветеринарной службой Узбекистана на каждую партию товара.

Пунктом 4.4. контракта регламентировано, что окончательное количество животных и конечная сумма контракта определяется вместимостью животных в транспортном средстве и согласуется сторонами согласно спецификации при каждой отгрузке и подтверждается сторонами в присутствии представителей сторон или по электронной почте.

В приложении к контракту от 18.11.2020, стороны определили, что продавец поставит первым рейсом: 22 головы КРС породы Ангус, средним весом 250 кг, цена за 1 кг живого веса составляет 145 рублей, 16 голов КРС породы Белоголовая, средним весом 250 кг, цена за 1 кг - 135 рублей, 12 голов КРС породы Белоголовая, средним весом 250 кг, цена за 1 кг - 125 рублей, а всего: 50 голов на общую сумму 1 962 500 рублей Вторым рейсом предполагалось поставить 50 голов КРС породы Белоголовая, средним весом 250 кг, цена за 1 кг - 125 рублей на сумму 1 812 500 рублей

Пунктом 7.1. контракта установлено, что приемка товара по качеству и по количеству осуществляется на месте отгрузки и в присутствии представителей продавца и покупателя и перевозчика, о чем составляется акт приема и передачи.

В соответствии с пунктом 4.1. договора качество и физическое состояние проданных по договору животных должно соответствовать требованиям, установленным ветеринарным законодательством Российской Федерации, и при необходимости подтверждаться соответствующими документами.

Согласно счету на оплату N 000340 от 04.11.2020 ООО "Асинструмент" обязалось поставить 22 головы КРС породы Ангус, ценой за 1 животное 41 250 рублей, а всего на сумму 907 500 рублей, 58 голов породы Белоголовая, ценой за 1 животное 38 750 рублей, а всего на сумму 2 247 500 рублей, общая сумма по счету - 3 155 000 рублей Транспортирование товара предполагалось на 2 машинах.

Покупатель произвел оплату двумя платежами: на 1 938 720 рублей (платежное поручение N 3 от 06.11.2020), на 1 336 280 рублей (платежное поручение N 5 от 20.11.2020) сделав 100% предоплату на 3 275 000 рублей.

В соответствии с информацией, предоставленной ЧАКБ "ДАВР Банк" Республики Узбекистан N 1574/6-18 от 17.05.2021, ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" произвело оплаты по контракту: 06.11.2020 на сумму 1 938 70 рублей, номер операции - 67241, 20.11.2020 на сумму 1 336 280 рублей номер операции - 68209, 13.01.2021 на сумму 507 000 рублей номер операции - 71202, 22.01.2021 на сумму 600 000 рублей номер операции - 71850, а всего на 4 382 000 рублей

04.11.2021 между сторонами контракта составлен акт приема-передачи КРС на сумму 1 800 000 рублей.

12.01.2021 ООО "Асинструмент" получен ветеринарный сертификат серии RU 04 N 00008353 о ветеринарном осмотре подлежащих отправке 40 голов КРС, о нахождении КРС в течение 31 дней в карантинной зоне в с. Сугаше Усть-Коксинского района, о проведенной иммунизации и о направлении в Республику Узбекистан.

В соответствии с декларацией на товары N 10620010/130121/0005018 от 13.01.2021 ООО "Асинструмент" направило КРС в количестве 40 голов автомобилем Камаз государственный регистрационный номер 604 OSA 13.

31.01.2021 Министерством транспорта Республики Узбекистан выдано разрешение ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" на международную перевозку грузов автомобильным транспортом UZ N 436155.

Ссылаясь на неисполнение ООО "Асинструмент" обязательств, предусмотренных контрактом (пунктов 1.1.): не передачу товара, истец направил досудебную претензию от 11.02.2021 с требованием об исполнении обязательств в полном объеме и о произведении перерасчета выставленных требований об оплате товара.

Удовлетворяя первоначальные исковые требования и отказывая в удовлетворении встречных, суд первой инстанции исходил из обоснованности первоначальных и отсутствия правовых оснований для удовлетворения встречных.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Контракт, заключенный между сторонами, является осложненным иностранным элементом, поскольку ООО "Qishlog xo'Jalik ta'minoti" зарегистрировано на территории Республики Узбекистан и является юридическим лицом иностранного государства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Сторонами в пункте 11.2 контракта установлено, что все споры и разногласия, которые могут возникнуть из настоящего контракта, или в связи с ним подлежат рассмотрению в Арбитражном суде Российской Федерации в соответствии с правилами производства дел в этом суде, решение которого являются окончательными и обязательными для исполнения обеими сторонами.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что выбор сторонами компетентного суда или места проведения международного коммерческого арбитража сам по себе не означает выбора в качестве применимого к спорным правоотношениям материального права того же государства. Отсутствие волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что его определяет компетентный суд или арбитраж на основании применимых коллизионных норм (абзац 3 пункта 27 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации")

Пунктом 1 статьи 1211 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора купли-продажи является продавец (пункт 2 статьи 1211 ГК РФ).

ООО "Асинструмент" (продавец) является юридическим лицом, зарегистрированным и осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации, в связи с чем арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о применении к отношениям между сторонами норм Российского права.

Согласно пункту 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с пунктом 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

В соответствии с пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" покупатель обязан оплатить полученные товары в срок, предусмотренный договором поставки либо установленный законом и иными правовыми актами, а при его отсутствии непосредственно до или после получения товаров (пункт 1 статьи 486 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Исходя из статьи 12 ГК РФ, защита гражданских прав может быть осуществлена путем принуждения к исполнению обязанности в натуре.

Согласно пункту 3 статьи 487 ГК РФ в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457 Кодекса), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

Исходя из общих правил доказывания, коррелирующих с принципом состязательности и равноправия сторон (статья 9, 65 АПК РФ), каждая сторона представляет доказательства в подтверждение своих требований и возражений.

Нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения.

Факт согласования сторонами поставки товара, его оплата покупателем по выставленному продавцом счету подтверждаются материалами дела. Оплата товара подтверждена платежными поручениями N 3 от 06.11.2020 и N 5 от 20.11.2020, информацией, предоставленной ЧАКБ "ДАВР Банк" Республики Узбекистан N 1574/6-18 от 17.05.2021.

Судом апелляционной инстанции установлено, что продавцом принята произведенная покупателем оплата. Действия покупателя после произведенной оплаты по счету N 000340 от 04.11.2020 свидетельствуют о намерении продолжать договорные отношения. Так, 15.02.2021 ООО "Асинструмент" предъявило покупателю счет N 4 на сумму 4 464 000 рублей за приобретение КРС ценой 240 рублей за 1 кг животного. 19.02.2021 покупателем выставлен счет N 6 на оплату сена, соли, кормосмеси, зарплаты двум скотникам, таможенных расходов, приобретение ветеринарного свидетельства в общей сумме 845 500 рублей.

Согласно пункту 5 статьи 450.1 ГК РФ в случаях, если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Таким образом, ответчиком по встречному иску, подтвердившему действие договора, заявлено необоснованное требование о расторжении контракта.

Покупателем представлено разрешение на международную перевозку от 30.01.2021. Согласно показаниям свидетеля, экспедитор покупателя Р.Э. Кучимов явился по вызову поставщика для выборки товара на карантинную площадку в с.Сугаш Усть-Коксинского района Республики Алтай, урочище Ак-Ак-Караса (пункт 4.2 контракта), однако представителей поставщика в месте выборки товара не обнаружил, а сотрудник карантинной площадки (пастух, иных сотрудников на месте не обнаружено) сообщил, что представители или сотрудники ООО "Асинструмент" на карантинную площадку не являлись.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, продавец в нарушение статьи 65 АПК РФ не обосновал невозможность исполнение своей обязанности по передаче товара покупателю при выполнении стороной покупателя необходимых действий.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Таким образом, статья 401 ГК РФ устанавливает критерии, при которых то или иное обстоятельство может быть признано обстоятельством непреодолимой силы.

Верховным Судом Российской Федерации в постановлении Пленума от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" дано толкование, содержащемуся в ГК РФ, понятию обстоятельств непреодолимой силы.

Так, в пункте 8 названного постановления разъяснено, что, в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ, для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный, непредотвратимый при данных условиях и внешний по отношению к деятельности должника характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий, т.е. одной из характеристик обстоятельств непреодолимой силы (наряду с чрезвычайностью и непредотвратимостью) является ее относительный характер.

Указанные апеллянтом обстоятельства (удорожание скота, повышение расходов на содержание животных) относятся к рискам предпринимательской деятельности ответчика (пункт 1 статья 2 ГК РФ).

Судебная коллегия суда апелляционной инстанции также признает доводы апеллянта несостоятельными в силу принципа эстоппеля и правила venire contra factum proprium (никто не может противоречить собственному предыдущему поведению), поскольку действия сторон, в том числе заявителя (который сам обратился в третейский суд).

Довод апелляционной жалобы о недопустимости указания в решении суда на примерный вес КРС судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку основан на согласованных между сторонами условиях о наименовании и количестве товара в приложении к контракту.

Суд апелляционной инстанции считает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены судом первой инстанций правильно, доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, не установлены.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 18.08.2021 Арбитражного суда Республики Алтай по делу N А02-341/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Алтай.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Д.Н. Аюшев Л.А. Колупаева