Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2021 г. N 09АП-71784/21 по делу N А40-111749/2021

г. Москва

02 декабря 2021 г.

Дело N А40-111749/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 декабря 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

судей: Семикиной О.Н., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чащиной А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "КОНАКОВОАГРОПРОМЭНЕРГО" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.09.2021 по делу N А40-111749/21,

по иску ООО "ЭЛЕКТРОГАРАНТ" (ИНН: 7701592284)

к ЗАО "КОНАКОВОАГРОПРОМЭНЕРГО" (ИНН: 6911004716)

об обязании передать истцу на бумажном носителе надлежащим образом заверенную исполнительную документацию по объекту Строительство ВЛ-35 Кв "ЗМИ-Дмитрова Гора" Тверская обл., Конаковский район, о взыскании переплаты по договорам строительного подряда N 231-1/18 от 07.12.2018 г., N 250-1/18 от 11.01.2019 г. в размере 3 703 093,49 руб., с учетом принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ,

при участии в судебном заседании: от истца: Платонова М.А. по доверенности от 12.04.2021, от ответчика: Тихомирова Е.Н. по доверенности от 24.09.2021,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Электрогарант" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Закрытому акционерному обществу с ограниченной ответственностью "Конаковоагропромэнерго" (далее - ответчик) об обязании передать истцу на бумажном носителе надлежащим образом заверенную исполнительную документацию по объекту Строительство ВЛ-35 Кв "ЗМИ-Дмитрова Гора" Тверская обл., Конаковский район, о взыскании переплаты по договорам строительного подряда в размере 3 703 093 руб. 49 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2021 иск удовлетворен в части взыскания с ответчика 3 703 093 руб. 49 коп.

Требование об обязании передать истцу на бумажном носителе надлежащим образом заверенную исполнительную документацию, оставлено судом первой инстанции без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы в части удовлетворения заявленных требований и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что решение суда принято с нарушением материальных и процессуальных норм права.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда в обжалуемой части отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Поскольку в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, стороны не заявили возражений относительно проверки только части судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в силу требований части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между Обществом с ограниченной ответственностью "Электрогарант" (Заказчик) и Закрытым акционерным обществом "Конаковоагропромэнерго" (Подрядчик) были заключены договоры подряда N 231- 1/18 от 07.12.2018, N 250/1/18 от 11.01.2019.

Согласно условиям договора подряда N 231-1/18 от 07.12.2018 заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить собственными силами или силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с условиями настоящего договора и, утвержденной в установленном порядке проектной документацией, действующими на момент выполнения работ строительными нормами и правилами, комплекс строительно- монтажных работ по строительству ВЛ-35Кв ЗМИ-Дмитрова Гора на объекте Заказчика, расположенного по адресу: Тверская обл., Конаковский район.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 2.1 договора общая стоимость работ определяется на основании Протокола согласования договорной цены.

Статьей 709 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

В соответствии с Протоколом согласования договорной цены от 07.12.2018 г. стоимость работ по указанному договору составила 7 000 000 руб., включая НДС 18 %.

Согласно п. 3.1 договора оплата за фактически выполненные и принятые заказчиком работы производится денежными средствами на расчетный счет подрядчика не позднее 5 банковских дней после подписания обеими сторонами акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Срок выполнения работ установлен с даты подписания договора по 28.12.2018 г. 07.12.2018 г. между сторонами было заключено дополнительное соглашение N 1, в силу которого работы, предусмотренные приложением N 1 к договору, не подлежащие закрытию в 2018 г., переносятся на 2019 г. с процентной ставкой НДС в размере 20 % с увеличением суммы договора на 33 898,31 руб. Датой окончания работ является 31.01.2019 г.

В соответствии с условиями договора подряда N 250-1/18 от 11.01.2019 г., подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства выполнить собственными силами или силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с условиями настоящего договора и, утвержденной в установленном порядке проектной документацией, действующими на момент выполнения работ строительными нормами и правилами, комплекс строительно-монтажных работ по строительству ВЛ 35 Кв ЗМИ-Дмитрова Гора: 2 этап на участке ВЛ 35 Кв с опоры N1по N7 -установка опор и подвес провода; 3 этап на участке ВЛ 35 кВ с опоры N 11 по N 23 - подвес провода, грозозащитного троса и устройство контуров заземления опор на существующих опорах ВЛ 35 кВ; 4 этап демонтаж/монтаж провода на существующие опоры ВЛ 35 кВ на участке от ПС ЗМИ до ПС Тяговая; и погрузочно-разгрузочные работы с перевозкой эл. Материалов на объекте заказчика, расположенного по адресу: Тверская обл., Конаковский район.

В силу п. 2.1 договора общая стоимость работ, предусмотренных указанным договором, определена на основании Протокола согласования договорной цены (Приложение N 1) и составляет 10 300 000 руб., в том числе НДС 20 % в размере 1 716 666,67 руб.

Порядок приемки и оплаты выполненные работ осуществляется на следующих условиях. Субподрядчик ежемесячно, не позднее 20 числа текущего месяца, по факту выполненных работ, предоставляет Подрядчику акт приемки выполненных работ (по ф. КС-2), и справку о стоимости выполненных работ и затрат (по ф. КС-3).

Расчеты за выполненные работы производятся ежемесячно на расчетный счет субподрядчика в течение 15 рабочих дней с даты подписания Актов работ по ф.КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат ф.КС-3 при отсутствии замечаний к выполненным работам.

Подрядчик, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения актов, указанных в п.3.1. Договора, принимает выполненные Субподрядчиком Работы, путем подписания этих документов, или, в тот же срок, направляет мотивированный отказ.

Платежи осуществляются в следующем порядке: Подрядчик осуществляет поэтапную оплату фактически выполненных субподрядчиком работ в течение 15 рабочих дней после подписания сторонами документов, подтверждающих выполнение работ, указанных в пункте 3.2. указанного Договора, а также оригинала счета, счета-фактуры, оформленных надлежащим образом.

Подрядчик вправе произвести авансовые платежи и погашение аванса в следующем порядке: Авансовый платеж на выполнение работ по II этапу в размере 2 300 000,00 рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% - 383 333,33 рублей в срок не позднее 31 марта 2019 года.

Авансовый платеж на выполнение работ по III этапу в размере 750 000,00 рублей, в том числе НДС 20% - 125 000,00 тысяч рублей 00 копеек, в срок не позднее 3- х (трех) месяцев с момента подписания настоящего Договора.

Авансовый платеж на выполнение работ по IV этапу в сумме 180 000,00 (Сто восемьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20 % - 30 000,00 (Тридцать тысяч) рублей 00 копеек, в срок не позднее 3-х (трех) месяцев с момента (даты) подписания настоящего Договора.

Оплата аванса производится на основании счёта, предоставленного субподрядчиком Подрядчику.

При перечислении Подрядчиком Субподрядчику авансов, Субподрядчик обязан в течение 5 (пяти) календарных дней после перечисления ему авансов, предоставить Подрядчику счет-фактуру на полученный аванс, оформленный в соответствии с законодательством РФ.

Авансовый платеж засчитывается в размере 100 % в счет оплаты первого подписанного выполнения (форма КС2, КСЗ) по каждому этапу. Оставшаяся часть от суммы, подлежащей оплате по каждому этапу, оплачивается в течение 15 рабочих дней с момента подписания акта приемки выполненных работ.

Окончательный расчет по договору производится с учетом всех ранее произведенных платежей и авансовых платежей в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ по форме N КС-2 за последний отчетный период по каждому этапу при условии предоставления субподрядчиком исполнительной документации за выполненные им работы в составе: акты освидетельствования скрытых работ, чертежи из рабочей документации, предоставленной подрядчиком со штампом "чертеж является исполнительной схемой", протоколы измерений контуров заземлений.

Дата начала работ является дата подписания настоящего договора. Сроки выполнения работ разделен по этапам.

Срок выполнения 2 этапа установлен до 08.02.2019 г., 3 этап выполняется в течение 15 рабочих дней, 4 этап выполняется в течение 10 рабочих дней с даты поставки подрядчиком всех материалов и оборудования на место производства работ.

Дата окончания работ - 27 рабочих дней, при условии полного выполнения своих обязательств по настоящему договору подрядчиком. 02.09.2019 г. между сторонами было подписано дополнительное соглашение N 1 к договору подряда N 250-1/18 от 11.01.2019 г. на дополнительные работы, в соответствии с которым в связи с изменением объемов работ, и согласно п. 3.7 договора подряда N 250-1/18 от 11.01.2019 г. - стороны пришли к соглашению об увеличении стоимости работ субподрядчиком.

Субподрядчик обязуется выполнить следующие дополнительные работы для выполнения комплекса строительно-монтажных работ по строительству ВЛ-35 Кв ЗМИ -Дмитрова Гора на объекте, расположенном по адресу: Тверская обл., Конаковский район и сдать подрядчику результат работ, а подрядчик обязуется принять и оплатить результат работ в порядке и на условиях договора, в том числе ремонт и гидроизоляцию не демонтированного фундамента опоры.

Общая стоимость дополнительных работ определяется на основании разбивки цены работ и составляет 1 446 214,15 руб., в том числе НДС 20 % в размере 241 035, 69 руб.

22.05.2019 г. между сторонами было подписано дополнительное соглашение N 2 к договору подряда N 250-1/18 от 11.01.2019 г. на дополнительные работы, в соответствии с которым субподрядчик обязуется выполнить следующие дополнительные работы для выполнения комплекса строительно-монтажных работ по строительству ВЛ-35 Кв зми - Дмитрова Гора на объекте и сдать подрядчику результат работ, а подрядчик обязуется принять и оплатить результат в порядке и на условиях договора, в том числе демонтаж опоры N 8, для монтажа опоры N 1, демонтаж опоры N 20, для монтажа опоры N 2.

Общая стоимость дополнительных работ определяется на основании разбивки цены работ и составляет 2 696 530,02 руб., в том числе НДС 20 % в размере 449 421,67 руб.

31.12.2019 г. между сторонами было подписано дополнительное соглашение N 3 к договору подряда N 250-1/18 от 11.01.2019 г., в соответствии с которым стороны пришли к соглашению об уменьшении стоимости выполненных работ.

Общая стоимость выполненных работ составила 10 013 970,02 рублей., в том числе НДС % в размере 1 668 995 руб.

В обоснование исковых требований истец указывает, что строительные работы, произведены ответчиком с существенными недостатками по качеству произведенных работ (скрытые дефекты), кроме этого, после приемки работ были выявлены недоработки в течение гарантийного срока, согласно п. 7.6 договора и подтверждены актом от 17.03.2021 г., при совместном выборочном комиссионном осмотре сторонами погружной (подземной) части железобетонных опор тип ПБ -35 ВЛ-35 кВ.

Ответчиком были сданы работы, ухудшившие результат работы, что подтверждается актом осмотра замечаний от 10.03.2020 г., составленными АО "МОЭСК-Инжиниринг" и Тверьэнерго"-Филиал ПАО "МРСК-центр". Рабочей комиссией в составе ООО "ЭЛЕКТРОГАРАНТ", созданной на основании приказа N 01/11/21 от 11.01.2021 г.), по установлению устранения ЗАО "КАПЭ" выявленных недоработок, недостатков по Акту осмотра от 10.03.2020 г. и проверки качества выполненных работ, при обследовании сданных работ, были выявлены некачественное выполнение работ по гидроизоляции всей погружной (подземной) части железобетонных опор тип ПБ-35 построенной линии на объекте, "Строительство ВЛ-35 кВ ЗМИ-Дмитрова Гора" Тверская обл., Конаковский район, что является скрытыми дефектами, о чем ответчик был уведомлен. Работы в части гидроизоляции опор производились ответчиком в нарушение условий заключенных договоров и требований СНиП, ГОСТ 9.602-2005 Единая система защиты от коррозии и старения (ЕСЗКС) сооружения подземные, ЗАО "КАПЭ" произвело некачественное выполнение гидроизоляции всей погружной (подземной) части железобетонных опор тип ПБ-35 в кол. 57 шт., ВЛ-35 кВ построенной линии на объекте: "Строительство ВЛ-35 кВ ЗМИ-Дмитрова Гора" Тверская обл., Конаковский район.

Кроме этого, истец указывает, что в процессе выполнения работ, без уведомления ООО "ЭЛЕКТРОГАРАНТ", ЗАО "КАПЭ" была произведена эксплуатация и включение незавершенного объекта строительства, что недопустимо без получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

При указанных обстоятельствах, ООО "ЭЛЕКТРОГАРАНТ" не может ввести объект в эксплуатацию и передать его Заказчику, поскольку работы выполнены с существенными отступлениями от качества.

Вместе с тем, предусмотренные п. 2.2 Дополнительного соглашения N 2 от 22.05.2019 г. к договору N 250-1/18 от 11.01.2019 г. работы по гидроизоляции железобетонных опор тип ПБ-35 на Объекте "Строительство ВЛ-35 Кв зми-Дмитрова Гора" Тверская обл., Конаковский район - не выполнены.

Сумма по устранению дефектов составила 9 156 929,53 руб.

Стоимость работ по договорам составила 17 300 000 руб. С учетом задолженности по оплате работ, согласно двухсторонним актам сверки по настоящим договорам в размере 5 453 836,04 руб. сумма переплаты составила 3 703 093,49 руб.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

В соответствии со ст. 740 ГР РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. Основанием для возникновения обязательства ответчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст. ст. 711, 720, 746, 753 ГК РФ).

В соответствии со ст. 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы.

В соответствии со ст. 723 ГК РФ если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

В соответствии со ст. 755 ГК РФ подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока.

Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.

Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

В соответствии с условиями договоров подрядчик обязуется качественно выполнить все работы и сдать их заказчику в установленные сроки, выполнить работы в соответствии с проектной документацией и действующими СНиП.

При этом подрядчик гарантирует своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в течение срока гарантийной эксплуатации. Между сторонами были подписаны Локальные сметы N 1,2,3.

В соответствии с Локальной сметой N 1 стоимость работ составила 7 000 024 руб., Локальной смете N 2 стоимость работ составила 2 500 165,63 руб., Локальной смете N 3 стоимость работ составила 600 023,95 руб., Локальной смете N 4 стоимость работ составила 199 786,42 руб.

Как пояснил истец, после принятия выполненных работ по актам, при проверке установленных опор линий электросети выявлено отсутствие гидроизоляции опор, что является скрытыми недостатками. Согласно акту обнаружения дефектов (недостатков) выполненных работ на объекте строительства ВЛ-35 кВ "ЗМИ-Дмитрова Гора" от 17.03.2021 г. рабочей комиссией в составе обеих сторон, в соответствии с п. 7.2-7.3 и 7.4 договоров были выявлены недостатки строительно-монтажных работ по акту от 10.03.2020 г.

При этом, ЗАО "Конаковоагропромэнерго" обязалось устранить недостатки.

Выявленные дефекты после принятия выполненных работ являются существенными скрытыми и выполнены в связи с отступлением от условий договоров подряда.

При этом, ответчиком указанные нарушения не устранены.

Исходя из Локальных смет в работы включалось установление на участках опор для линий электросетей, подвеска проводов между анкерными опорами с пересечением автомобильных дорог, линий связи, которые были выполнены с отступлением от норм СНИП и ГОСТОВ.

При этом, указанные нарушения коррелируются с представленными в материалы дела доказательствами.

В соответствии с представленными в материалы дела Дополнительными соглашениями, ответчик был обязан произвести ремонт и гидроизоляцию не демонтированного фундамента опор линий электропередач, произвести монтаж опор.

При этом, при выполнении работ по договорам и дополнительным соглашениям ответчик обязался осуществлять работы в соответствии с проектной документацией.

Согласно ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Однако, работы проводились ответчиком и были сданы по актам КС-2, КС-3.

Ответчик не приостанавливал выполнение работ ввиду отсутствия документации.

Принимая тот факт, что ответчиком выполнены работы с отступлениями от условий договора, повлекшие убытки истцу, отсутствия устранения скрытых дефектов, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования по взысканию переплаты в размере 3 703 093 руб. 49 коп.

Девятый арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции при рассмотрении спора правильно определен характер спорного правоотношения, круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, верно определены законы и иные нормативные акты, которые следовало применить по настоящему делу, дана оценка всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства.

Доводы подателя апелляционной жалобы об обратном основаны на переоценке представленных в дело доказательств. Иное толкование заявителем положений гражданского законодательства, а также иная оценка обстоятельств настоящего дела не свидетельствуют о неправильном применении судом норм материального права.

Принцип правовой определенности предполагает, что стороны не вправе требовать пересмотра решения суда только в целях проведения повторного слушания и получения нового судебного постановления другого содержания. Иная точка зрения на то, как должно было быть разрешено дело, - не может являться поводом для отмены состоявшегося по настоящему делу решения.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное решение.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2021 по делу N А40-111749/21 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

О.Н. Семикина И.А. Титова