Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2021 г. N 05АП-7412/21 по делу N А59-6889/2018

г. Владивосток

23 декабря 2021 г.

Дело N А59-6889/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 декабря 2021 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей С.Н. Горбачевой, Д.А. Самофала,

при ведении протокола секретарями судебного заседания А.А. Манукян, П.П. Васильевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети",

апелляционное производство N 05АП-7412/2021

на решение от 20.09.2021

судьи П.Б. Мисилевич

по делу N А59-6889/2018 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску акционерного общества "Охинская ТЭЦ" (ОГРН 1026500885674, ИНН 6506000623)

к обществу с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети" (ОГРН 1116506000820, ИНН 6506908292)

о взыскании 7 738 459 рублей 55 копеек основного долга, 5 112 097 рублей 66 копеек пени;

при участии:

до перерыва не явились,

после перерыва от ответчика: Мандриков К.Л., по доверенности от 27.11.2020 сроком действия до 31.12.2021, диплом о высшем юридическом образовании ИВС 0500940, паспорт;

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Охинская ТЭЦ" (далее - истец, АО "Охинская ТЭЦ") обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети" (далее - ответчик, ООО "Охинские электрические сети", апеллянт) о взыскании 7 738 459 рублей 55 копеек задолженности за поставленную электрическую энергию для компенсации потерь в сетях организации по договору от 01.01.2015 N 7/Р за период октябрь - декабрь 2017 года, март - апрель 2018 года, а также 5 112 097 рублей 66 копеек пени, рассчитанной за период с 11.11.2017 по 01.09.2021 (с учетом утонений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Определением суда от 14.10.2020 производство по настоящему делу приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по делу N А59-1155/2018. Определением суда 19.01.2021 производство по настоящему делу возобновлено.

Решением суда первой инстанции от 20.09.2021 уточненные исковые требования удовлетворены, с чем не согласился ответчика, обратившись в Пятый арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой.

Оспаривая законность принятого судебного акта, заявитель жалобы указывает, на необоснованность произведенного судом расчета объема отпущенной электрической энергии по мощности, полагает неприменимым пункт 166 Основных положений N 442, считает, что объем полезного отпуска должен был определить по объему отпущенной электрической энергии в энергопринимающие устройства потребителей. В связи с чем, является правильным контррасчет сетевой организации. Полагает, что из расчет подлежит исключению раздел по приборам учета ввиду несоответствия измерительных комплексов на границе учета истца и ответчика требованиям действующего законодательства, следовательно в силу пункта 182 Основных положений N 442 объем производства электрической энергии должен быть нулевым вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию. Расчеты истца объема электрической энергии на компенсацию потерь в сетях ООО "Охинские электрические сети" в ветхих и аварийных домах по нормативу и по ОДПУ не имеют отношения к доказательству объема потерь в сетях ответчика и должны быть также исключены.

В порядке статьи 262 АПК РФ АО "Охинская ТЭЦ" представило отзыв, в котором просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Ссылается на правомерность определения судом объема потерь электрической энергии в сети сетевой организации в спорный период в соответствии с пунктом 166 Основных положений N 442 "по мощности" в точках приема, и необоснованность довода жалобы в части необходимости расчета объема отпуска потребителям электрической энергии в аварийных и ветхих домах по ОДПУ и применения пункта 182 Основных положений N 442, в виду отсутствия подобных нарушений.

На основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 15.12.2021 объявлялся перерыв до 22.12.2021 до 10 часов 40 минут, об объявлении которого лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при ведении протокола тем же секретарем судебного заседания П.П. Васильевой, с участием представителя ответчика, который представил суду расчет потребленного ресурса.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266 - 271 АПК РФ.

Из материалов дела коллегией судей установлено следующее.

Между АО "Охинская ТЭЦ" (гарантирующий поставщик) и ООО "Охинские электрические сети" (сетевая организация) 01.01.2015 заключен договор N 7/Р (с протоколом разногласий) купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации.

Договор заключен в целях исполнения обязанности сетевой организации приобретать электроэнергию для компенсации потерь в ходе исполнения заключенного между теми же сторонами договора N 10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 3.4 договора N 7/Р фактический объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (точки приема), и объемом электрической энергии (мощности), отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации (точки поставки).

Объемы электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) определяются сторонами по окончании каждого расчетного периода на основании порядка учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), Инструкцией, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 и постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В случае если точки приема электрической энергии (мощности) не оборудованы в установленном порядке приборами расчетного учета, то фактический объем электрической энергии, приобретаемый для целей компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации определяется в соответствии с требованием пункта N 190 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В силу пункта 3.7 договора N 7/Р ежемесячно, не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик и сетевая организация подписывают акт согласования величины полезного отпуска электроэнергии, отпущенной из сети сетевой компании по точкам поставки.

В соответствии с пунктом 3.8 указанного договора, на основании определенных объемов потребления электрической энергии (мощности) сетевая организация ежемесячно составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией за соответствующий расчетный период.

В случае непредоставления сведений, указанных в пункте 3.8 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующем поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации на бумажном носителе за подписью руководителя не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным (пункт 3.9 договора N 7/Р).

В соответствии с пунктом 3.11 договора в редакции протокола разногласий, на основании определенного объема энергии, необходимого для компенсации фактического объема потерь электрической энергии, гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях. До момента подписания акта-приемки оказания услуг обоими сторонами, гарантирующий поставщик не может выставлять в адрес сетевой организации счета-фактуры на оплату компенсации потерь и требовать оплаты за отпущенную электрическую энергию. При отсутствии мотивированных возражений сетевой организации по объему фактических потерь, представленного в трехдневный срок, акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, считается согласованным.

Стоимость энергии, закупаемой сетевой организацией для компенсации технологических потерь в его электрических сетях рассчитывается как произведение цены и объема потерь электрической энергии за расчетный период (пункт 3.13 договора N 7/Р).

Согласно протоколу урегулирования разногласий от 01.01.2015 к пункту 3.15 договора, оплата договорной стоимости энергии для компенсации потерь в соответствии с пунктом 3.15 договора осуществляется сетевой организацией на основании счета-фактуры до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

В рамках принятых на себя обязательств по договору гарантирующий поставщик предоставил в адрес ответчика акты о составлении баланса электроэнергии АО "Охинская ТЭЦ" за спорный период, которые содержат информацию о производстве и отпуске электроэнергии.

Во исполнение условий договора истец выполнил свои обязательства по договору, составлены акты выполненных работ:

- N 5269 от 31.10.2017, согласно которому объем потерь составил 1 321 759 кВт/ч (т.1, л.д.23);

- N 5841 от 30.11.2017 - на 1 137 424 кВт/ч (т.1, л.д. 27);

- 6411 от 31.12.2017- на 1 729 125 кВт/ч (т.1, л.д. 65);

- 1700 от 31.03.2018 - на 1 370 085 кВт/ч (т.1, л.д. 32);

- N 2270 от 30.04.2018 - на 904 624 кВт/ч (т.1, л.д. 37).

Выставлены счета-фактуры: от 31.10.2017 N 10014, от 30.11.2017 N 10661, от 31.12.2017 N 11368, от 31.03.2018 N 1866, от 30.04.2018 N 2500.

Сопроводительными письмами от 03.11.2017 N 16/2439, от 04.12.2017 N 16/3066, от 29.12.2017 N 16/3813, от 04.04.2018 N 16/920, от 04.04.2018 N 16/923, от 04.05.2018 N 16/1230, от 03.05.2018 N 16/1225 указанные акты и счета-фактуры направлялись в адрес ответчика.

По счетам-фактурам ответчиком произведена частичная оплата на сумму 17 741 029 рублей 91 копейка, что подтверждается платежными поручениями от 13.11.2017 N 2134, от 14.12.2017 N 2420, от 14.12.2017 N 2421, от 13.11.2017 N 2134, от 09.01.2018 N 148, от 05.04.2018 N 704, от 11.04.2018 N 778, от 11.05.2018 N 970, актами зачета встречных требований N 10 от 15.11.2017, N 11 от 18.12.2017, N 1 от 17.01.2018, N 4 от 11.04.2018, N 5 от 19.05.2018. Размер произведенной сетевой организацией оплаты сторонами не оспаривается.

По расчету истца размер задолженности сетевой организации с учетом корректировочных актов приема-передачи электроэнергии от 21.09.2018, которыми произведен перерасчет количества отпущенной электроэнергии для компенсации потерь с учетом объема по нормативу в ветхих и аварийных домах, с учетом вышеуказанных оплат составил 7 738 459 рублей 55 копеек.

В связи с тем, что задолженность в указанной сумме сетевой организацией не уплачена, гарантирующий поставщик обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о ее взыскании.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-1155/2018 установлено, что 01.01.2015 между ООО "Охинские электрические сети" (сетевая организация) и ОАО "Охинская ТЭЦ" (гарантирующий поставщик) заключен договор N 10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии, предметом которого является оказание услуг по передаче электрической энергии сетевой организацией путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащих сетевой организации на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании до границ балансовой принадлежности потребителей гарантирующего поставщика (подпункт 2.1.1. пункта 2.1. договора).

В соответствии с пунктом 3.1. договора стороны пришли к соглашению, что существенными условиями настоящего договора в соответствии с приложениями N 2 "Плановые объемы передачи электрической энергии", N3 "Перечень точек приема электрической энергии", N 4 "Перечень точек поставки электрической энергии по 6 (0,4) кВ" к договору являющимися его неотъемлемой частью служат:

Ответственность сетевой организации и гарантирующего поставщика за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства, которая определяется балансовой принадлежностью объектов, зафиксированной в прилагаемом к договору акте разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности (акт разграничения), являющегося приложением N 1 к договору "Акт разграничения балансовой принадлежности" (подпункт 3.1.1.);

обязательства по оборудованию точек присоединения средствами измерения электрической энергии, в том числе измерительными приборами, соответствующими установленным законодательством Российской Федерации требованиям, а также а также обеспечению их работоспособности и соблюдению в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем (подпункт 3.1.2.);

величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, присоединенной к электрической сети, с распределением указанной величины по каждой точке присоединения электрической сети, в отношении которой было осуществлено технологическое присоединение в установленном законодательством Российской Федерации порядке (подпункт 3.1.3.);

величина заявленной мощности, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в договоре точках присоединения (подпункт 3.1.4.);

заявленные объемы электроэнергии и мощности для передачи потребителям гарантирующего поставщика сетевой организацией с разбивкой по месяцам (предоставляет гарантирующий поставщик) (подпункт 3.1.5.).

Подпунктом 4.1.1. пункта 4.1. договора на сетевую организацию возложена обязанность по осуществлению комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сетевой организации на праве собственности и (или) ином законном основании, от точек приема электроэнергии в электрические сети сетевой организации до границ балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителями электрической энергии или иными организациями, в чьем ведении находятся электрические сети.

Согласно подпункту 4.3.7. пункта 4.3. договора гарантирующий поставщик ежемесячно до окончания 1-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в качестве расчетных контрольных приборов учета по всем точкам поставки.

Учет электроэнергии, передаваемой по электрическим сетям сетевой организации, производится с помощью систем учета гарантирующего поставщика, сетевой организации и потребителя (пункт 5.1. договора).

В соответствии с подпунктом 4.3.1. пункта 4.3. договора гарантирующий поставщик обязан своевременно, в сроки, установленные договором и в полной мере производить оплату услуг по передаче электроэнергии.

Расчетным периодом для оплаты оказанных услуг сетевой организацией является один календарный месяц (подпункт 6.1.1. пункта 6.1 договора). Гарантирующий поставщик в течение 3-х дней с момента получения счета-фактуры на оплату за фактически оказанные услуги по передаче электроэнергии за расчетный период, но не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, на основании счета, выставленного сетевой организацией, оплачивает фактически оказанные услуги по передаче электроэнергии за расчетный период, определяемой на основании акта оказания услуг по передаче электроэнергии (пункт 7.2 договора).

Во исполнение принятых на себя обязательств, сетевая организация в спорные периоды осуществляла передачу электрической энергии от гарантирующего поставщика до потребителей. Факт передачи электрической энергии сторонами не оспаривается и подтверждается подписанными без замечаний двусторонними актами сдачи-приемки оказанных услуг.

Рассматриваемые правоотношения регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказании этих услуг, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442).

В силу пункта 4 статьи 26 и пункта 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений N 442 (фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах N 861.

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью гарантирующий поставщик вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442.

Таким образом, в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети.

Как верно установлено судом первой инстанции, наличие фактических потерь электроэнергии, возникших в сетях ответчика в спорный период, подтверждено материалами дела и не оспаривается сторонами.

Между тем, спор между сторонами возник в отношении стоимости фактических потерь электроэнергии в виде разницы между объемами отпуска в сети сетевой организации и объемом полезного отпуска по потребителям.

Расчет суммы иска в рамках настоящего спора определен в соответствии с положениями пункта 190 Основных положений N 442 как разность совокупного объема электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ООО "Охинские электрические сети" по данным измерительных комплексов "Новогородская", "Сахарская сопка" и "Москвальво", "Филдер Б", и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке (объемом полезного отпуска конечных потребителей).

Ответчик, не соглашаясь с размером задолженности, оспаривает совокупный объем энергии, поставленной в сеть ООО "Охинские электрические сети" ввиду недостоверности указанных измерительных комплексов истца.

Арбитражный суд, с учетом представленных в материалы дела документов, установив, что в спорный период трансформаторы тока на измерительных комплекса истца не соответствовали классу точности 0,2-0,5, при этом до вступления в силу Основных положений N 442 (на 12.06.2012) их поверка не проводилась, признал обоснованными возражения ответчика в указанной части, посчитав, что в рассматриваемом случае объем отпущенной электрической энергии в соответствии с пунктом 179 Основных положений N 442 должен определяется в порядке, установленном пунктом 166 данных правил.

Вышеизложенное соответствует правовой позиции Арбитражного суда Дальневосточного округа, изложенной в постановлении от 01.11.2019 по делу N А59-269/2019.

Согласно пункту 179 Основных положений N 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений N 442, а именно: в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены, для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 по формуле: W = Рмакс x Т, где: - Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт; Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы.

Принимая во внимание изложенное, суд правомерно признал обоснованным расчет гарантирующего поставщика, произведенный по мощности энергопринимающих устройств.

Из данного расчета, следует, что гарантирующим поставщиком применены показатели мощности в размере 10,206 МВт - на 2017 год, 10,433 - на 2018 год, установленные РЭК Сахалинской области для АО "Охинская ТЭЦ".

Вместе с тем, в силу пункта 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Таким образом, при расчете "по мощности" должны быть применены показатели мощности, установленные для энергопринимающих устройств, то есть для ООО "Охинские электрические сети".

Как следует из протоколов заседания правления РЭК Сахалинской области от 28.12.2016 N 149, от 25.12.2017 N 117 для ООО "Охинские электрические сети" показатель "полезный отпуск электрической мощности" был установлен на 2017 год - в размере 15,292 МВт, на 2018 год - 15,000 МВт (т.6, л.д. 144, 149).

Следовательно, расчет "по мощности", произведенный гарантирующим поставщиком за спорные периоды октябрь-декабрь 2017 года и март-апрель 2018 года, исходя из показателя 10,206 МВт - на 2017 год, 10,433 МВт - на 2018 год, установленного РЭК Сахалинской области для АО "Охинская ТЭЦ", не нарушает права сетевой организации, поскольку установлен в меньшем размере. Доказательств обратного, в материалы дела не представлено. Выводы суда в указанной части соответствуют материалам дела и нормам материального права.

Как верно установлено судом, истец просит взыскать стоимость потерь, исходя из объемов потерь за октябрь-декабрь 2017 года и март-апрель 2018 года рассчитанных с учетом норматива по ветхим и аварийным домам (расчет на общую сумму 7 738 459 рублей 55 копеек): 1 318 744 кВтч - октябрь 2017 года стоимостью 5 159 215 рублей 60 копеек; 1 159 011 кВтч - ноябрь 2017 года стоимостью 4 534 305 рублей 09 копеек, 1 730 311 кВтч - декабрь 2017 года стоимостью 6 769 355 рублей 91 копейку, 1 378 032 кВтч - март 2018 года стоимостью 5 391 163 рубля 24 копейки, 926 699 кВтч - апрель 2018 года стоимостью 3 625 449 рублей 62 копейки.

Расчет "по мощности" за октябрь 2017 года с применением показателя мощности, установленного для Сетевой организации в размере 15,292 МВт выглядит следующим образом: 31 день х 24 часа в сутки = 744 часа; 744 х 15,292 МВт = 11 377 248 кВтч

За ноябрь 2017 года объем, рассчитанный по мощности, составил: 30 дней х 744 = 720 часов; 720 х 15,292 МВт = 11 010 240 кВтч.

За декабрь 2017 года объем, рассчитанный "по мощности": составил 31 день х 24 = 744 часа; 744 х 15,292 МВт = 11 377 248 кВтч.

За март 2018 года объем, рассчитанный "по мощности": составил 31 день х 24 = 744 часа; 744 х 15,000 МВт = 11 010 240 кВтч.

За апрель 2018 года объем, рассчитанный "по мощности": составил 30 деней х 24 = 720 часа; 720 х 15,000 МВт = 10 800 000 кВтч.

Таким образом, объем, рассчитанный истцом по приборам учета и предъявленный ответчику за спорные периоды октябрь-декабрь 2017 и март-апрель 2018 года, даже с учетом применения норматива по ветхим и аварийным домам, меньше того объема, рассчитанного "по мощности", на который истец вправе претендовать.

При этом, признавая обоснованными доводы сетевой организации о неправомерном включении в расчет объема электроэнергии по нормативу (без учета ОДПУ) по ветхим и аварийным домам, суд, обоснованно руководствуясь пунктами 2, 184 Основных положений N 442, пунктом 2, подпунктом "а" пункта 15, пунктасми 15(1), 51 Правил N 861, пунктом 8 Правил N491, частью 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", с учетом правовой позиции изложенной в вопросе 3 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.07.2016, пришел к правомерному выводу об отсутствии у сетевой организации обязанности перед гарантирующим поставщиком по оплате потерь в размере, заявленном в иске, по ветхим и аварийным домам.

Вместе с тем, по справедливому суждению суда, указанное обстоятельство в рассматриваемом случае не повлияло на размер задолженности, предъявленной истцом за спорные периоды, поскольку предъявленный истцом объем, рассчитанный с учетом норматива в ветхих и аварийных домах, меньше объема рассчитанного "по мощности", на который вправе претендовать истец.

Так, например, за ноябрь 2017 года, объем рассчитанный "по мощности", составляет 11 010 240 кВтч (объем, поставленный в сети ответчика от АО "Охинская ТЭЦ").

11 010 240 кВтч + 1 805 490 кВтч (п.1.2 расчета - объем из смежной сети ООО "РН-СМНГ", который не оспаривается Сетевой организацией) = 12 815 720 кВтч (общее поступление в сети сетевой организацией).

12 815 720 - 5 610 582 = 7 205 138 кВтч (потери в сетях). При этом истец в "максимальном" для себя расчете на 7 738 459 рублей 55 копеек (ветхие и аварийные дома рассчитаны по нормативу) предъявляет к оплате объем потерь - 1 159 011 кВтч.

Правовые основания для переоценки указанных выводов суда с учетом фактических обстоятельств дела, судебной коллегией не установлены.

Суд апелляционной инстанции согласен с расчетом истца и находит его правильным и обоснованным и не нарушающим права ответчика. В отсутствие доказательств подтверждающих контррасчет сетевой организации по объему увеличения транспортировки в спорный период, и уменьшения объема потерь электрической энергии в ее сетях оснований для принятия контррасчета ответчика не имеется.

Таким образом, доводы жалобы о неверном порядке расчетов суда, судебной коллегией отклоняются как противоречащие фактическим обстоятельствам дела и нормам материального права.

С учетом изложенного коллегия апелляционной инстанции соглашается с выводом суда о том, что произведенный истцом расчет по приборам учета на сумму 7 738 459 рублей 55 копеек и даже с учетом применения норматива по ветхим и аварийным домам не нарушает прав ответчика, в связи с чем верно пришел к выводу об обоснованности предъявленных требований в уточненном размере.

Довод ответчика о неправильном расчете истцом полезного отпуска, судом рассмотрен и обоснованно отклонен в силу следующего.

Как установлено судом из расчета истца, им применены объемы переданной электроэнергии, указанные в актах сдачи-приемки оказанных услуг по договору N 10/Д за спорные периоды, подписанных сетевой организации, на основании которых гарантирующим поставщиком была произведена оплата услуги по передаче электрической энергии.

Доказательств оказания услуги передачи электроэнергии за спорные периоды в большем объеме, чем указано в данных актах, в том числе, в объемах, указанных в актах, не подписанных гарантирующим поставщиком, сетевая организация не представила.

В отсутствие доказательств того, что приборы учета, используемые для определения объема производства электрической энергии (мощности) были неисправны, принимая во внимание ежемесячное подписание сторонами актов баланса электроэнергии без замечаний и возражений, оснований для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, предусмотренного пунктом 182 Основных положений N 442, не имеется. Доказательств иного апеллянтом не представлено.

В части подпунктов 2.1, 2.2, 2.4 пункта 2 расчета истца "Полезный отпуск потребителям АО "ОТЭЦ"", присоединенным к сетям ООО "Охинские электрические сети" объемы полезного отпуска ответчиком не оспариваются. Ответчик с данными объемами согласен.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за просрочку исполнения обязательства по оплате указанных сумм в размере 5 112 097 рублей 66 копеек.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с абзацем 8 части 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Поскольку факт ненадлежащего исполнения ООО "Охинские электрические сети" денежного обязательства по оплате задолженности за поставленную электроэнергию для компенсации потерь в сетях сетевой организации подтвержден материалами дела, АО "Охинская ТЭЦ" обоснованно заявлено требование о взыскании с истца пени за несвоевременное исполнение обязательств.

Суд апелляционной инстанции, повторно проверив расчет первоначального истца неустойки за просрочку оплаты задолженности за поставленную электроэнергию для компенсации потерь в сетях сетевой организации в периоды с октября по декабрь 2017 года, и с марта по апрель 2018 года за период с 11.11.2017 по 01.09.2021 в размере 5 112 097 рублей 66 копеек, признает его верным арифметически и по праву, произведенным с применением верной ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на дату вынесения резолютивной части решения, в размере 6,5%.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции признает законным и обоснованным обжалуемое решение.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, в связи с чем апелляционная жалоба, по изложенным в ней доводам, удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 20.09.2021 по делу N А59-6889/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Н. Номоконова

Судьи

С.Н. Горбачева Д.А. Самофал