Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2021 г. N 07АП-10741/21 по делу N А45-12704/2021

г. Томск

23 декабря 2021 г.

Дело N А45-12704/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2021 г.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2021 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сбитнева А.Ю.,

судей: Иванова О.А.,

Фроловой Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Леоновой Г.Е. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Зырянова Виталия Юрьевича (07АП-10741/2021(1)) на определение от 01.10.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12704/2021 (судья Стрункин А.Д.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Малена" (ОГРН 1165476057482, ИНН 5421006705, 632951, Новосибирская область Здвинский район, с. Здвинск, ул. Семенихина, д. 40в/1, оф. 8),

принятого по заявлению конкурсного управляющего Зырянова Виталия Юрьевича об истребовании документов от бывшего руководителя должника Тимофеева Якова Валерьевича, Абашина Виктора Николаевича,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего Зырянова В.Ю. - Башлаков Ф.В. по доверенности от 15.07.2021;

от иных лиц - не явились;

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Малена" (далее - должник, ООО "МАлена") конкурсный управляющий должника обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у Тимофеева Якова Валерьевича и у Абашина Виктора Николаевича бухгалтерской и иной документации, имущества должника, в том числе (с учетом уточнения):

1. Бухгалтерский баланс Должника за 2018-2021 года, включая расшифровки бухгалтерского баланса и иные приложения к ним.

2. Отчеты о финансовых результатах за 2018-2021 года и приложения к ним.

3. Оборотно-сальдовые ведомости за 2018-2021 года.

4.Книга покупок и книга продаж за 2018-2021 года.

5. Анализ бухгалтерских счетов 01, 08, 10, 19, 43, 60, 62, 68, 76, 90, 91 и других счетов за 2018-2021 года.

6. Бухгалтерские справки о имуществе, дебиторской и кредиторской задолженности за 2018-2021 года.

7. Договоры с контрагентами Должника в отношении дебиторской и кредиторской задолженности.

8. Документы, подтверждающие наличие дебиторской и кредиторской задолженности Должника по договорам с контрагентами, товарные накладные, счета-фактуры, в том числе:

1) Письмо б/н от 30.04.2019 об Оплате за электроэнергию за ЗАО "Сарыбалыкское"АБN Б4283.

2) Агентский договор N 2 от 27.04.2018.

3) Договор поставки N 30от 31.07.2019.

4) Договор подряда N 3 от 27.04.2018.

5) Документы, на основании которых Лапиной Татьяне Владимировне со счета Должника N 40702810009060000132 в Банке ЛЕВОБЕРЕЖНЫЙ (ПАО) выданы денежные средства в общей сумме 42 360 000,00 руб. за период с 11.01.2019 по 26.03.2020, а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

6) Документы, на основании которых Абашину Виктору Николаевичу со счета Должника N 40702810009060000132 в Банке ЛЕВОБЕРЕЖНЫЙ (ПАО) выданы денежные средства в общей сумме 2 560 000,00 руб. за период с 06.08.2019 по 09.01.2020, а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

7) Договор хранения N 5-19 от 01.04.2019.

8) Агентский договор N 3-19 от 01.04.2019.

9) Договор поставки N 19-4 от 01.04.2019.

10) Договор поставки N 21 от 26.08.2019.

11) Договор поставки N 13 от 26.08.2019.

12) Счет фактура N 711 от 26.08.2019.

13) Договор подряда N 4-19 от 01.04.2019.

14) Договор поставки N 18-52 от 27.04.2018.

15) Договор поставки N 4 от 07.08.2018.

16) Договор аренды N 1/16 от 01.02.2016.

17) Договор поставки N 45 от 24.10.2019.

18) Договор поставки N 24 от 25.10.2019.

19) Договор поставки N 19 от 19.11.2019.

20) Договор поставки N 4 от 07.08.2018.

21) Договор поставки N 26 от 21.11.2019

22) Договор N 3-19 от 01.04.2019 (Операция от 29.01.2020).

23) Письмо N 216 от 15.04.2020 год (Операция от 17.04.2020).

24) УПД 30 от 10.06.2020. (Операция от 26.06.2020).

25) Письмо N от 29.06.2020 (Операция от 30.06.2020).

26) Агентский договор N 1 от 20.01.2020

27) Письмо от 28.07.2020 г. (Операция от 29.07.2020).

28) Товарная накладная N 84 от 15.07.2018

29) Товарная накладная N 86 от 27.08.2018,

30) Товарная накладная N 87 от 31.07.2018 г

31) Договор поставки N 25 от 20.08.2018

32) Товарная накладная N 91 от 21.08.2018

33) Товарная накладная N 92 от 22.08.2018

34) Товарная накладная N 93 от 24.08.

35) Товарная накладная N 96 от 29.08.2018

36) Товарная накладная N 4 от 20.01.2019 г

37) Договор поставки N 8 от 11 февраля 2019 г

38) Договор поставки N 9 от 20.02.2019 г

39) Договор поставки N 10 от 04.03.2019

40) Документы, на основании которых со счета Должника выданы денежные средства 500 000 руб. в дату 06.03.2019 г., 500 000 руб. в дату 07.05.2019, 800 000 руб. в дату 17.05.2019, а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

41) Договор поставки N 12 от 14.03.2019.

42) Товарная накладная N 19 от 19.03.2019.

43) Договор поставки N 19 от 02.04.2019.

44) Договор поставки N 20 от 17.04.2019.

45) Договор процентного займа от 10.04.2019.

46) Товарная накладная N 46 от 10.07.2019.

47) Договор процентного займа N 26-03 от 26.03.2019.

48) Агентский договор N 2 от 27.04.2018.

49) Агентский договор N 3-19 от 01.04.2019.

50) Товарная накладная N 4 от 20.01.2020.

51) Платежное поручение N 69 от 06/02/2020 на сумму 11 000 000 руб.

52) Договор N RQFSny-8047/00599-001 от 06.02.2020.

53) Векселя ПАО Сбербанк номиналом по 1 000 000 рублей в количестве 11 штук на общую сумму 11 000 000 руб.

54) Договор поставки N 9 от 07.11.2019.

55) Договор N 4 от 14.08.2019.

56) Счёт N 35 ОТ 12.03.2020.

57) Товарная накладная N 254 (ООО ТРИ КАРПА, операция от 19.03.2020).

58) Договор поставки 18-82 от 30.07.2018.

59) Товарная накладная 121 от 30.01.2020.

60) Договор подряда N 3 от 27.04.2018.

61) УПД N 1105 от 21.10.2019.

62) Письмо б/н от 20.02.2020.

63) Договор 44065903 от 29.08.2017

64) Реестр N 73 от 13.10.2020 (операция от 13.10.2020 на сумму 302 030 руб.).

65) Документы, на основании которых со счета Должника N 40702810144050021088 в ПАО Сбербанк выданы денежные средства 302 030 руб. в дату 13.10.2020, 183 000 руб. в дату 14.10.2020 а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

66) Реестр N 75 от 14.10.2020.

67) Реестр N 76 от 15.10.2020.

68) Реестр N 77 от 19.10.2020.

69) Реестр N 78 от 20.10.2020.

70) Реестр N 79 от 22.10.2020.

71) Реестр N 80 от 23.10.2020.

72) Счёт N 208 от 26.11.2020.

73) Письмо от 25.12.2020.

74) Письмо N б\н от 19.03.2021.

75) Документы, на основании которых со счета Должника N 40702810144050021088 в ПАО Сбербанк выданы денежные средства в общей сумме 1 370 000 руб. в период с 19.04.2019 по 22.04.2019, а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

76) Документы, на основании которых со счета Должника 40702810923100002535 в АО "АЛЬФА-БАНК" выданы денежные средства в общей сумме 7 765 000,00 руб., а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

77) Документы, на основании которых со счета Должника N 40702810144050021088 в ПАО Сбербанк с использованием карты Visa Business, ФИО Держателя АБАШИН ВИКТОР НИКОЛАЕВИЧ, выданы денежные средства в общей сумме 84 040 000 руб. в период с 09.01.2018 по 17.04.2020, а также доказательство расходования или возврата указанных средств на счет Должника.

9. Учредительные документы Должника, в том числе Устав.

10. Свидетельство о государственной регистрации Должника.

11. Решения общего собрания участников Должника, решения единственного участника.

12. Правоустанавливающие документы на имущество Должника.

13. Трудовые договоры с работниками Должника, сведения о работниках, карточки работников, приказы о принятии на работу, приказы об увольнении, иные документы, предусмотренные трудовым законодательством по организации трудовых отношений.

14. Договоры об открытии и использовании (обслуживании) банковских счетов Должника.

15. Всё имущество Должника, материальные и иные ценности Должника.

16. Печати Должника.

17. Штампы Должника.

Обязать Тимофеева Я.В. и Абашина В.Н. предоставить истребуемые документы конкурному управляющему ООО "Малена" (ОГРН 1165476057482, ИНН 5421006705) в течение 10 дней с даты вынесения судебного акта об истребовании документов.

Определением от 01.10.2021 Арбитражный суд Новосибирской области отказал в удовлетворении заявления об истребовании документов от Абашина В.Н.

Истребовал от Тимофеева Я.В. и обязал его передать конкурсному управляющему ООО "Малена" Зырянову В.Ю. запрашиваемые подлинники бухгалтерской и иной документации, имущество должника - ООО "Малена".

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявления об истребовании документов от Абашина В.Н. Истребовать у Абашина В.Н. запрашиваемые подлинники бухгалтерской и иной документации, имущество должника - ООО "Малена".

В обоснование доводов апелляционной жалобы управляющий указывает на то, что суд ссылается на наличие акта приема-передачи от 03.07.2020 документации должника от Абашина В.Н. к Тимофееву Я.В. Однако, акт приема-передачи от 03.07.2020 г. не содержит поименованного перечня документов, переданных Абашиным В.Н. Тимофееву Я.В. Отсутствуют наименования документов, даты, номера, иные реквизиты. В указанном акте приёма-передачи документы перечислены в общем виде, соответственно, установить, что именно было передано Абашиным В.Н. Тимофееву Я.В., невозможно. Считает, что именно Абашин В.Н. должен был доказать то, что у него эти документы отсутствуют. Указывает также на то, что представленные конкурсным управляющим доводы и доказательств свидетельствуют о том, что реальным руководителем должника являлся Абашин В.Н.

Отзывы на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в материалы дела не представлены.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Определяя пределы рассмотрения настоящего спора, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует арбитражному суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства арбитражный суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Принимая во внимание изложенное, следуя положениям части 5 статьи 268 АПК РФ, пункту 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", учитывая отсутствие возражений со стороны лиц, участвующих в деле, законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверяется судом апелляционной инстанции только в обжалуемой части, в части отказа в удовлетворении заявления об истребовании документов от Абашина В.Н.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав участника процесса, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего об истребовании запрашиваемых документов и имущества должника у Абашина В.Н., суд первой инстанции исходил из недоказанности конкурсным управляющим наличия у Абашина В.Н. имущества и документации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев обособленный спор в обжалуемой части в рамках дела о несостоятельности (банкротстве), пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), пункту 1 статьи 223 АПК РФ, дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В силу положений статьи 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, принимает в ведение имущества должника, распоряжается его имуществом.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника.

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Таким образом, руководитель должника обязан передать документацию должника конкурсному управляющему в силу прямого указания Закона о банкротстве (статьи 126, 129 Закона).

Данные нормы Закона о банкротстве носят специальный характер и закрепляют обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо непоступления соответствующего запроса предоставить утвержденному в деле о банкротстве арбитражному управляющему документы и имущество.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Основанием для отказа в удовлетворении ходатайства об истребовании материальных ценностей и документов могут служить, в частности, подтвержденные факты предоставления документов и материальных ценностей, принятия всех необходимых мер для своевременной передачи документов и ценностей, либо отсутствия истребуемых документов и ценностей у бывшего руководителя должника.

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2017 N 302 - ЭС17-9244 сформулирован следующий правовой подход: отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с этим, невыполнение бывшим руководителем требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации свидетельствует, по сути, о его недобросовестном поведении.

При этом, суды не должны ограничиваться формальной проверкой соответствия документов, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности). Необходимо принимать во внимание все обстоятельства, свидетельствующие об объективности наличия (отсутствия) документации должника у лица фактически ответственного за ее составление и хранение.

Основанием для отказа в удовлетворении ходатайства об истребовании может служить лишь факт передачи документов и материальных ценностей в требуемом объеме либо наличие доказательств, свидетельствующих об объективной невозможности передать документы, обязанность доказывания которых в силу статьи 65 АПК РФ возлагается на лицо, ссылающееся на данные обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Абашин В.Н. являлся учредителем и руководителем Должника в период с 2016 года по 2020 года. В июле 2020 года Абашин В.Н. вышел из состава участников ООО "Здвинские мясные продукты". Одновременно с выходом Абашна В.Н. из состава участников ООО "Здвинские мясные продукты" Тимофееву Я.В. передана бухгалтерская документация организации, что подтверждается представленным в материалы дела двусторонне подписанный акт приема-передачи от 03.07.2020.

Заявления о фальсификации представленного акта приема-передачи документов со стороны конкурсного управляющего не поступало.

Ссылка заявителя жалобы на то, что представленный акт приема-передачи не содержит поименованного перечня документов судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку то обстоятельство, что акт приема-передачи составлен формально и не содержит четкого перечня переданной документации, не свидетельствует об уклонении Абашина В.Н. от передачи истребуемых документов, а ответственность за принятие документации должника по такому акту лежит в том числе и на лице, подписавшем его, то есть на Тимофееве Я.В.

По смыслу определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 22.07.2019 N 306-ЭС19-2986 по делу N А65-27205/2017 судебный акт об истребовании у бывшего руководителя должника его документации и имущества должен отвечать критерию исполнимости.

Поскольку конкурсным управляющим не представлено доказательств нахождения таких запрашиваемых документов и имущества должника у Абашина В.Н., судебный акт об истребовании будет являться заведомо неисполнимым.

При рассмотрении настоящего спора суд апелляционной инстанции также учитывает правовую позицию, изложенную Арбитражным судом Западно-Сибирского округа в постановлении от 13.05.2019 по делу N А27-4297/2016, где отмечено, что для возложения обязанности по предоставлению документов ответчик должен обладать этими документами либо (при их отсутствии) иметь возможность их восстановления.

В том случае, если он не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не может, что, однако, не освобождает ответчика от иных негативных последствий невыполнения обязанности по передаче документов, заключающихся в публично-правовой ответственности, а также привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по правилам главы III.2 Закона о банкротстве.

Подобный подход согласуется с пунктами 7, 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ".

Доводы апеллянта о том, что фактическим директором являлся Абашин В.Н. судом апелляционной инстанции также не принимаются, поскольку настоящий обособленный спор заявлен об истребовании документов у бывших руководителей должника, а вопрос о номинальном и фактическом руководители подлежит разрешению, при рассмотрении вопроса о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, с учетом разъяснений, изложенных в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.2017 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве".

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а свидетельствуют о несогласии конкурсного управляющего с установленными судом первой инстанции обстоятельствами и оценкой доказательств, что не может являться основанием для отмены судебного акта в обжалуемой части.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 01.10.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-12704/2021 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего Зырянова Виталия Юрьевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

А.Ю. Сбитнев

Судьи

О.А. Иванов Н.Н. Фролова