Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2021 г. N 20АП-7968/21 по делу N А09-15885/2017

г. Тула

24 декабря 2021 г.

Дело N А09-15885/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2021 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мосиной Е.В., судей Тучковой О.Г. и Волошиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кулешовой А.В.,

от публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" - Евстигнеевой Г.Б. (паспорт, доверенность от 16.05.2019),

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал" - Башмакова Павла Владимировича - Набоковой И.Е. (паспорт, доверенность от 09.11.2020)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал" - Башмакова Павла Владимировича и публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (г. Москва, ОГРН: 1027739019208; ИНН: 7706092528)

на определение Арбитражного суда Брянской области от 04.10.2021

по делу N А09-15885/2017,

принятое по результатам рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего ООО "Аванд Капитал" Башмакова П.В.

об утверждении положения о порядке, условиях и о сроках реализации имущества должника

по делу о признании общества с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал" несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Зворыкина Елена Леонидовна (далее - Зворыкина Е.Л.) обратилась в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал" (242305, Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, ул. Лесная, д. 4, офис 1; ИНН 3249004552, ОГРН 1093249000041) несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 18.12.2017 заявление Зворыкиной Е.Л. принято к производству, назначено судебное заседание по проверке его обоснованности.

Решением суда от 07.03.2018 (резолютивная часть решения оглашена 27.02.2018) ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал" признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Башмаков Павел Владимирович.

Определением суда от 01.06.2018 произведена замена в реестре требований кредиторов ООО "Аванд Капитал" кредитора - Зворыкиной Елены Леонидовны на её правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "Юридическая фирма "Мостакс" в части требований в размере 420 000 руб. - основной долг.

30.03.2021 в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего Башмакова Павла Владимировича об утверждении порядка реализации имущества ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 04.10.2021 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Брянской области от 04.10.2021, конкурсный управляющий ООО "Аванд Капитал" - Башмаков П.В. и ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" обратились в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить, утвердить Положение о порядке продажи заложенного имущества должника посредством публичного предложения.

Конкурсный управляющий ООО "Аванд Капитал" - Башмаков П.В. в апелляционной жалобе указывает на ошибочность вывода суда о том, что имущество должника - юридического лица, не проданное или не переданное в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", может быть предоставлено кредиторам должника в виде отступного в целях погашения их требований, в порядке статьи 142.1 Закона о банкротстве. Поскольку не реализованное имущество является предметом залога ПАО Банк "ФК Открытие" и в отношении всех лотов были представлены заявки на участие в торгах, что свидетельствует о наличии потребительского спроса и возможности его дальнейшей реализации, конкурсный управляющий просит утвердить Положение о порядке продажи заложенного имущества должника посредством публичного предложения в редакции конкурсного управляющего.

ПАО Банк "ФК Открытие" в апелляционной жалобе также выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о возможности предоставления спорного имущества, являющегося предметом залога банка, кредиторам должника в виде отступного в целях погашения их требований, в порядке статьи 142.1 Закона о банкротстве, а также об отсутствии потребительского спроса на имущество. Банк предлагает утвердить порядок реализации имущества в предложенной редакции.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего на доводах жалобы настаивала в полном объеме, указала на необходимость проведения мероприятий по дальнейшей реализации имущества должника, согласилась с предложенной банком редакцией Положения о порядке продажи заложенного имущества должника в части продажи имущества единым лотом, определения организатора торгов, срока, по истечении которого последовательно снижается цена предложения - каждые семь календарных дней, с момента размещения сообщения на электронной площадке. Обратила внимание суда на то, что в предлагаемой банком редакции Положения отсутствует информация о вознаграждении организатора торгов.

Представитель ПАО Банк "ФК Открытие" в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, настаивала на утверждении Положения в предложенной банком редакции.

В судебном заседании 15.12.2021 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлен перерыв до 22.12.2021.

После перерыва судебное заседание было продолжено.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы после перерыва рассмотрены судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность определения суда, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 28.03.2018 в Арбитражный суд Брянской области поступило требование публичного акционерного общества "БИНБАНК" (далее - ПАО "БИНБАНК") о включении в реестр требований кредиторов ООО "Аванд Капитал" задолженности в размере 99 446 994 руб. 04 коп., в том числе: 69 990 000 руб. 00 коп. - основной долг, 5 279 519 руб. 45 коп. - проценты, 21 690 125 руб. 00 коп. - задолженность по пеням, начисленным на основной долг, 2 487 349 руб. 59 коп. - задолженность по пеням, начисленным на просроченные проценты, как обеспеченной залогом имущества должника, в том числе:

- недвижимого имущества (договор ипотеки (залога недвижимости) N 90-2/И/19/13-ОАО "СМП Банк" от 27.12.2013), в количестве 20 объектов;

- оборудования (договор залога оборудования N 90-1/З/19/13/ОАО "МСП Банк" от 27.12.2013), расположенного по адресу: Брянская область, Брасовский район, д.Погребы, ул. Лесная, д. 4, согласно приложению N 1.

Определением Арбитражного суда Брянской области от 10.09.2018 требование кредитора удовлетворено частично, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Аванд Капитал" включено требование ПАО "БИНБАНК" в размере 99 446 994 руб. 04 коп., в том числе 69 990 000 руб. 00 коп. - основной долг, 5 279 519 руб. 45 коп. - проценты, 21 690 125 руб. 00 коп. - задолженность по пеням, начисленным на основной долг, 2 487 349 руб. 59 коп. - задолженность по пеням, начисленным на просроченные проценты; установлено, что задолженность в размере 99 446 994 руб. 04 коп. обеспечена залогом имущества должника; в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

21.01.2019 в адрес арбитражного суда поступило заявление публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (далее - ПАО Банк "ФК Открытие") о замене кредитора ПАО "БИНБАНК" на ПАО Банк "ФК Открытие".

Определением Арбитражного суда Брянской области от 19.02.2019 в реестре требований кредиторов ООО "Аванд Капитал" в рамках дела N А09-15885/2017 произведена замена конкурсного кредитора - ПАО "БИНБАНК" на его правопреемника - ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие по требованию в размере 99 446 994 руб. 04 коп., в том числе 69 990 000 руб. 00 коп. - основной долг, 5 279 519 руб. 45 коп. - проценты, 21 690 125 руб. 00 коп. - задолженность по пеням, начисленным на основной долг, 2 487 349 руб. 59 коп. - задолженность по пеням, начисленным на просроченные проценты.

Ранее, 06.11.2018 в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "Аванд Капитал" Башмакова П.В., в котором последний просит суд:

- утвердить порядок реализации имущества должника, являющегося предметом залога, в соответствии с предложением конкурсного управляющего;

- утвердить порядок обеспечения сохранности - посредством привлечения охранной организации с оплатой услуг за счет имущества должника и последующим удержанием суммы стоимости охранных услуг из средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 14.02.2019 принято уточнение требований, в соответствии с которым конкурсный управляющий просит утвердить порядок обеспечения сохранности - посредством привлечения ООО "Частное охранное предприятие "Центр-Хелп", ИНН 3444196826 с оплатой его услуг в размере 200 000 рублей ежемесячно за счет имущества должника и последующим удержанием суммы стоимости охранных услуг из средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Брянской области от 28.05.2019 заявление конкурсного управляющего ООО "Аванд Капитал" Башмакова Павла Владимировича удовлетворено частично.

Суд определил утвердить Положение о порядке реализации имущества должника - ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие", в редакции конкурсного управляющего Башмакова П.В., установив, что имущество должника - ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие", подлежит реализации следующими лотами:

Недвижимое имущество:

Лот N 1 - здание, назначение нежилое, общей площадью 229,6 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:436, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д.Погребы, ул. Лесная (участок консервации);

- здание, назначение нежилое, общей площадью 1431,1 кв.м, кадастровой номер: 32:01:0160401:526, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, ул.Лесная (лесопильный цех),

- помещение, назначение нежилое, общей площадью 467,3 кв.м, кадастровый номер: 32:01:0160401:1126, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, ул. Лесная (ремонтно-механический цех),

- помещение, назначение нежилое, общей площадью 1914,9 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:1127, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д.Погребы, ул. Лесная (цех по производству древесных гранул),

- здание, назначение нежилое, общей площадью 189,6 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:620, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, ул. Лесная (цех по производству древесного угля),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 4723 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:14, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 16 149 871 руб. 20 коп.

Лот N 2 - здание, назначение нежилое здание, общей площадью 207,1 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:392, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д.Погребы, ул. Лесная (мастерские),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 343 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:9, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 424 148 руб. 80 коп.

Лот N 3 - здание, назначение нежилое здание, общей площадью 2399,8 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:522, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы (зерносклад),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 3010 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:15, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 3 292 732 руб.

Лот N 4 - здание, назначение нежилое здание, общая площадь 18,8 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:567, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, ул. Лесная (проходная),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 55 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:7, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 227 660 руб. 80 коп.

Лот N 5 - здание, назначение нежилое, общая площадь 161,4 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:453, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, (контора-лаборатория),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 284 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:6, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 776 827 руб. 20 коп.

Лот N 6 - здание, назначение нежилое здание, общей площадью 58,5 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0160401:422, расположенное по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы, (автовесы),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 200 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:16, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 239 525 руб. 60 коп.

Лот N 7 - объект незавершенного строительства, площадь застройки 360,9 кв.м., степень готовности 50%, кадастровый номер: 32:01:0160401:472, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы (контора),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 440 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:8, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 1 276 393 руб. 60 коп.

Лот N 8 - объект незавершенного строительства, площадь застройки 1077,8 кв.м., степень готовности 40%, кадастровый номер: 32:01:0160401:587, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы (котельная),

- земельный участок, категория земель: земли промышленности, для производственных целей, общая площадь 1288 кв.м., кадастровый номер: 32:01:0240301:10, расположенный по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы,

с начальной продажной ценой 8 355 348 руб. 80 коп.

а также оборудование.

Ссылаясь на то, что на дату направления настоящего ходатайства в суд завершились все этапы торгов по реализации имущества, являющегося предметом залога, по итогам торгов осталось не реализовано недвижимое имущество входящее в Лоты 1-8, а также Лот 57 - Д400ФР фугор.рейсм.станок, 2 шт. - нач. цена 91372,88 руб., Лот 61 - ОГМ -1,5 прес.гранулят. - нач. цена 212796,61 руб., Лот 78 - редуктор пресс-гранулятора ОГМ-1,5, ОГМ-1,5 прес. гранулят - нач. цена 311033,90 руб., Лот 88 - мал.т.ер под.брев 6000 транспортер подачи бревна 6000 - нач. цена 62771,18 руб., до настоящего времени конкурсным кредитором ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие" не реализовано право оставить заложенное имущество за собой, а также не представлен последующий порядок реализации заложенного имущества, конкурсный управляющий ООО "Аванд Капитал" Башмаков П.В. просил суд утвердить порядок реализации имущества должника, являющегося предметом залога, в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Рассмотрев заявленные конкурсным управляющим доводы об утверждении положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для его удовлетворения, поскольку Законом о банкротстве установлены иные последствия для конкурсной массы, оставшейся нереализованной. Имущество должника - юридического лица, не проданное или не переданное в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", может быть предоставлено кредиторам должника в виде отступного в целях погашения их требований, в порядке статьи 142.1 Закона о банкротстве. При этом суд указал, что конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия потребительского спроса на нереализованное имущество и возможности получения выручки от его реализации в размере, позволяющее покрыть расходы на его реализацию и частично удовлетворить требования кредиторов, в связи с чем проведение новых торгов нельзя признать разумным, целесообразным и способствующим скорейшему проведению мероприятий процедуры банкротства.

Рассмотрев повторно настоящий обособленный спор, с учетом доводов конкурсного управляющего должником и ПАО Банк "ФК Открытие", изложенных в апелляционных жалобах, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В обоснование доводов о необходимости утверждения Положения о порядке продажи заложенного имущества должника посредством публичного предложения, Банк и конкурсный управляющий ссылаются на то, что в ходе проведения всех этапов торгов ни один из лотов не остался не реализованным по причине достижения цены отсечения, установленной порядком реализации, утвержденным определением Арбитражного суда Брянской области от 28.05.2019 по настоящему делу. В отношении всех лотов были представлены заявки на участие в торгах, прием заявок прекращен ввиду допуска претендентов к торгам, при этом заявки поступали на различных этапах снижения цены, ни один из лотов не был продан на последнем этапе, что свидетельствует о наличии потребительского спроса на имущество, а также подтверждает необходимость его дальнейшей реализации.

Согласно положениям статей 126, 129, 139 и 142 Закона о банкротстве основной задачей конкурсного производства является реализация конкурсной массы должника для целей наиболее полного и соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Целью процедуры конкурсного производства является максимальное удовлетворение интересов кредиторов должника.

В пунктах 9 и 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пункта 3 статьи 111 Закона о банкротстве. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями закона. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего. Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными. Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац 2 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Таким образом, Закон о банкротстве наделяет залогового кредитора приоритетом на установление порядка продажи имущества, находящегося у него в залоге, в том числе, его начальной продажной цены. Правила проведения торгов должны быть направлены исключительно на привлечение к торгам максимально возможного числа потенциальных покупателей и обеспечение максимально выгодных условий для продажи имущества. При этом, как конкурсный управляющий, так и лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе в судебном порядке оспорить предложенный залоговым кредитором порядок продажи в том случае, если последний нарушает их законные права и интересы.

Поскольку приоритет при определении условий и порядка продажи на торгах заложенного имущества принадлежит залоговому кредитору, при наличии разногласий на этот счет конкурсному управляющему или лицу, участвующему в деле о банкротстве, надлежит доказать, что предлагаемые условия способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам.

Соответствующие возражения конкурсного управляющего и лиц, участвующих в деле о банкротстве, могут быть признаны обоснованными, в частности, если предложения залогового кредитора влекут за собой необоснованное затягивание процедуры конкурсного производства, а установленная залоговым кредитором начальная продажная цена не обеспечивает эффективную реализацию заложенного имущества с наименьшими затратами.

Ранее, при утверждении определением от 28.05.2019 Положения о порядке реализации имущества ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога ПАО Банк "ФК Открытие", начальная цена продажи имущества установлена судом в соответствии с отчетом N 2018.06-308/1 от 11.09.2018 об определении рыночной стоимости объектов недвижимого имущества - нежилых зданий и помещений общей площадью 8 516,8 кв.м. и земельных участков общей площадью 10 343,0 кв.м., расположенных по адресу: Брянская область, Брасовский район, д. Погребы и отчетом N 2018.06-308/2 от 11.09.2018 об определении рыночной стоимости объектов движимого имущества, в количестве 171 единицы, подготовленным ООО "Агентство оценки "Гранд Истейт". Так, согласно данным отчетов N 2018.06-308/1 и N 2018.06-308/2 от 11.09.2018, рыночная стоимость недвижимого имущества ООО "Аванд Капитал" составляет 38 428 135 руб. 00 коп., рыночная стоимость оборудования - 13 911 525 руб. 43 коп.

В предложенных суду редакциях Положения указано, что начальная цена продажи Имущества на торгах посредством публичного предложения устанавливается равной начальной цене на повторных торгах, что составляет 28 346 231,77 руб.

Какие-либо разногласия относительно определения начальной цены реализации имущества на повторных торгах путем публичного предложения лицами, участвующими в деле, не заявлены.

Кроме того, Банк обратил внимание суда на то, что объединение имущества в один лот позволит максимально эффективно реализовать предмет залога, поскольку подлежащее продаже имущество составляет единый имущественный комплекс, в связи с чем разделение имущества на лоты в предложенной конкурсным управляющим редакции не оправдано.

Считает необходимым определить организатора торгов - ООО "МЭТС" с установлением вознаграждения организатора торгов:

- 25 000 руб. - за проведение торгов по процедуре реализации имущества. Вознаграждение выплачивается вне зависимости от результатов торгов.

- 1 % от стоимости реализованного имущества.

Определить размер задатка в размере 20% от стоимости лота в периоде действия стабильной цены, в котором подается заявка на участие.

Срок, по истечении которого последовательно снижается цена предложения - каждые семь календарных дней, с момента размещения сообщения на электронной площадке. Начало и окончание срока определены календарным днем, отсчитываемым с момента размещения сообщения на электронной площадке.

Дополнительно Банк просит указать в Положении следующие условия.

ПАО Банк "ФК Открытие" вправе оставить Имущество за собой на любом периоде снижения цены предложения на торгах посредством публичного предложения при отсутствии заявок от иных претендентов. Порядок оставления регулируется пунктом 4.2 статьи 138 Закона о банкротстве.

В случае признания торгов посредством публичного предложения несостоявшимися, порядок и условия дальнейшей реализации Имущества определяются ПАО Банк "ФК Открытие" путем внесения изменений в настоящее Положение.

Как указано выше, в судебном заседании представитель конкурсного управляющего согласилась с предложенной банком редакцией Положения о порядке продажи заложенного имущества должника в части продажи имущества единым лотом, определения организатора торгов, срока, по истечении которого последовательно снижается цена предложения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает возможным утвердить Положение о порядке продажи заложенного имущества должника посредством публичного предложения в редакции, предложенной ПАО Банк "ФК Открытие".

Вывод суда первой инстанции о том, что имущество должника - юридического лица, не проданное или не переданное в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", может быть предоставлено кредиторам должника в виде отступного в целях погашения их требований, в порядке статьи 142.1 Закона о банкротстве, следует признать ошибочным в силу следующего.

Пунктом 2 статьи 142.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что в качестве отступного может быть предоставлено только имущество должника, не обремененное залогом.

Из материалов дела следует, и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что имущество, в отношении которого заявлено ходатайство об утверждении порядка реализации, является предметом залога Банка.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 20.06.2013 N 1678/13 по делу N А48-702/2009 не имеется оснований считать права залогодержателя автоматически прекращенными в ситуации, когда он не воспользовался правом оставить предмет залога за собой после объявления повторных торгов несостоявшимися, так же как и на этапе реализации имущества посредством публичного предложения кредитор по обеспеченному требованию сохраняет приоритет перед иными кредиторами.

В указанном Постановлении также сделан вывод о том, что сам по себе факт нереализации имущества по ранее утвержденному порядку не свидетельствует о принципиальной невозможности его продажи.

Реализация залогового имущества в рамках Закона о банкротстве имеет свои особенности, отличные от общего правила. Так, если залоговый кредитор не воспользовался правом оставления имущества за собой в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, то реализация предмета залога продолжается - предмет залога подлежит продаже посредством публичного предложения (абзац третий пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве). При этом выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве (пункт 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

Таким образом, при продаже в процедуре банкротства заложенного имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор, не воспользовавшийся правом на оставление имущества за собой после несостоявшихся повторных торгов, сохраняет приоритет перед иными кредиторами и залоговые правоотношения не прекращаются.

Соответствующая правовая позиция сформулирована в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.06.2013 N 1678/13 по делу NА48-702/2009, в пункте 24 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 14.11.2018.

При этом Верховный Суд РФ в вышеназванном Обзоре судебной практики также дополнительно указал, что последующая реализация заложенного имущества в ходе торгов посредством публичного предложения представляет собой пошаговое снижение цены имущества до появления спроса, притом, что сохранение за залоговым кредитором преимущественного права путем возможного оставления имущества за собой на стадии публичного предложения не нарушает прав и законных интересов иных кредиторов и претендующих на данное имущество лиц, а также отвечает цели конкурсного производства.

В силу пункта 3 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 270 АПК РФ неправильное применение норм материального права является основанием для отмены судебного акта.

Определение Арбитражного суда Брянской области от 04.10.2021 по делу N А09-15885/2017 подлежит отмене с разрешением вопроса по существу.

Нарушений процессуальных норм, влекущих безусловную отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Брянской области от 04.10.2021 по делу N А09-15885/2017 отменить.

Заявление конкурсного управляющего ООО "Аванд Капитал" Башмакова Павла Владимировича об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества общества с ограниченной ответственностью "Аванд Капитал", являющегося предметом залога, удовлетворить.

Утвердить Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ООО "Аванд Капитал", являющегося предметом залога публичного акционерного общества Банк "ФК Открытие", на следующих условиях:

"1.1. Конкурсный управляющий после получения отказа Залогового кредитора оставить Имущество за собой, либо неполучения в срок, установленный Законом о банкротстве уведомления об оставлении Имущества за собой, передает Имущество Должника на торгах посредством публичного предложения. Сообщение о реализации Имущества посредством публичного предложения должно быть опубликовано в срок не позднее 10 (десяти) рабочих дней с момента получения заявления об отказе, либо неполучения заявления в установленный срок.

1.2. Реализация Имущества Должника посредством публичного предложения проводится с учетом особенностей для данного вида торгов.

1.3. Начальная цена продажи Имущества на торгах посредством публичного предложения устанавливается равной начальной цене на Повторных торгах, что составляет 28 346 231,77 (Двадцать восемь миллионов триста сорок шесть тысяч двести тридцать один), 77 руб.

1.4. Имущество должника.

N

лота

Наименование имущества, входящего в состав лота

Начальная цена, руб.

Шаг

снижения,

руб.

Цена

отсечения,

руб.

1

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 4723 кв.м., кадастровый номер 32:01:0240301:14;

- Здание назначение: нежилое здание, (Цех по производству древесного угля), площадь 189,6 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:620;

- Помещение, назначение: нежилое, (Ремонтно-механический цех), площадь 467,3 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:1126;

- Здание, назначение: нежилое здание (Лесопильный цех), площадь 1431,1 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:526;

- Помещение, назначение: нежилое, (Цех по производству древесных гранул), площадь 1914,9 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:1127;

- Здание назначение: нежилое здание, площадь 229,6 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:436;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 343 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:9;

- Здание, назначение: нежилое здание (Мастерские), площадь 207,1 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:392;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 3010 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:15;

- Здание, назначение: нежилое здание (Зерносклад), площадь 2399,8 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:522;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 55 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:7;

- Здание, назначение: нежилое здание (Проходная), площадь 18,8 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:567;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 284 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:6;

- Здание, назначение: нежилое здание, (Контора-лаборатория), площадь 161,4 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:453;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 200 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:16;

- Здание назначение: нежилое здание, (Автовесы), площадь 58,5 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:422;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 440 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:8;

- Объект незавершенного строительства, площадь застройки кв.м, готовность 50%, (Контора), площадь 360,9 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:472;

- Земельный участок, земли промышленности, для производственных целей, площадь 1288 кв.м, кадастровый номер 32:01:0240301:10;

- Объект незавершенного строительства, готовность 40%, (Котельная), площадь 1077,8 кв.м, кадастровый номер 32:01:0160401:587;

27 668 257,20

2 766 825,72

5 533 651,44

1

Д400ФР фугов. рейсм. станок, 2 шт.

91 372,88

9137,29

9137,28

1

ОГМ-1,5 прес гранулят

212 796,61

21 279,66

21 279,66

1

Редуктор прес-гранулятора ОГМ-1,5

311 033,90

31 103,39

31 103,39

1

транспортер подачи бревна 6000

62 771,18

6277,12

6277,12

2. Срок продажи имущества.

Продажу имущества должника осуществить в срок до завершения конкурсного производства в отношении должника.

3. Форма торгов.

Открытые торги посредством публичного предложения с закрытой формой подачи предложений о цене.

4. Электронная торговая площадка.

Определить в качестве электронной торговой площадки, на которой будут проведены торги по реализации имущества должника ООО "МЭТС" по адресу http://m-ets.ru./

5. Организатор торгов

Определить в качестве организатора торгов к ООО "МЭТС" (ИНН 5751039346, ОГРН 1105742000858, адрес: 302030, г. Орел, ул. Новосильская, д.11, помещение 4).

Вознаграждение организатора торгов:

- 25 000 руб. - за проведение торгов по процедуре реализации имущества. Вознаграждение выплачивается вне зависимости от результатов торгов.

- 1 % от стоимости реализованного имущества.

6. Размер и порядок внесения задатка. Возврат задатков.

Определить размер задатка в размере 20% от стоимости лота в периоде действия стабильной цены, в котором подается заявка на участие.

Задаток должен быть внесен единым платежом в безналичном порядке не позднее даты подачи заявки на счет организатора торгов по реквизитам, указанным в сообщении о торгах.

Сумма внесенного задатка засчитывается в счет исполнения обязательств победителя торгов по оплате приобретенного имущества.

Суммы внесенных задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

7. Функции организатора торгов.

Организатор торгов выполняет следующие функции:

опубликовывает и размещает сообщение о продаже имущества и сообщение о результатах проведения торгов;

принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене имущества;

заключает с заявителями договоры о задатке;

определяет участников торгов;

осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене имущества;

определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов;

уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов.

8. Опубликование сообщений о торгах, результатах торгов, о заключении договора.

Организатор торгов в течение 30 календарных дней с момента утверждения настоящего Порядка (в условиях отсутствия оспаривания) направляет для опубликования сообщение об изменении торгов в газету "КоммерсантЪ", Единый Федеральный реестр сведений о банкротстве в сети Интернет по адресу http://bankrot.fedresurs.ru. При этом не применяется положение об опубликовании сообщения за 30 календарных дней до начала торгов.

В течение пятнадцати рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися организатор торгов обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов в средствах массовой информации, в которых было опубликовано сообщение о проведении торгов.

Организатор торгов в течение трех рабочих дней со дня заключения договора купли-продажи направляет для размещения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о заключении договора купли-продажи имущества должника (дата заключения договора с победителем открытых торгов или сведения об отказе или уклонении победителя открытых торгов от заключения договора, дата заключения договора с иным участником торгов и цена, по которой имущество приобретено покупателем).

9. Порядок и срок представления заявок на участие в торгах.

Заявка на участие в торгах должна соответствовать требованиям, установленным ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", Приказом Минэкономразвития России от 23.07.2015 N 495.

Заявка на участие в торгах составляется в произвольной форме на русском языке и должна содержать указанные в сообщении о проведении торгов следующие сведения: наименование, организационно-правовая форма, место нахождения, почтовый адрес заявителя (для юридического лица); фамилия, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства заявителя (для физического лица); номер контактного телефона, адрес электронной почты заявителя.

Заявка на участие в торгах должна содержать также сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале заявителя внешнего управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий.

Документы, прилагаемые к заявке, представляются в форме электронных документов, подписанных электронной цифровой подписью заявителя.

10. Определение участников торгов.

Решение организатора торгов о допуске заявителей к участию в открытых торгах принимается в течение пяти календарных дней по результатам рассмотрения всех представленных заявок на участие в открытых торгах и оформляется протоколом об определении участников торгов. К участию в торгах допускаются заявители, представившие заявки на участие в торгах и прилагаемые к ним документы,

которые соответствуют требованиям, установленным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", настоящему порядку и указанным в сообщении о проведении торгов. Заявители, допущенные к участию в торгах, признаются участниками торгов.

Протокол об определении участников торгов содержит перечень заявителей, допущенных к участию в торгах, а также перечень заявителей, которым отказано в допуске к участию в торгах с указанием фирменного наименования (наименования) юридического лица заявителя, идентификационного номера налогоплательщика, основного государственного регистрационного номера и (или) фамилии, имени, отчества заявителя, идентификационного номера налогоплательщика и указанием оснований принятого решения об отказе в допуске заявителя к участию в торгах.

Решение об отказе в допуске заявителя к участию в торгах принимается в случае, если:

1) заявка на участие в торгах не соответствует требованиям, установленным настоящим Порядком;

2) представленные заявителем документы не соответствуют установленным к ним требованиям или сведения, содержащиеся в них, недостоверны;

3) поступление задатка на счета, указанные в сообщении о проведении торгов, не подтверждено на дату составления протокола об определении участников торгов.

11. Порядок снижения цены и срок действия цены.

В сообщении о продаже посредством публичного предложения наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" указывается величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.

Срок, по истечении которого последовательно снижается цена предложения - каждые семь календарных дней, с момента размещения сообщения на электронной площадке. Начало и окончание срока определены календарным днем, отсчитываемым с момента размещения сообщения на электронной площадке.

В случае отсутствия заявок в течение 7 (семи) календарных дней с даты начала приема заявок на участие в торгах, опубликованном в сообщении о проведении торгов, установить величину снижения начальной продажной цены имущества по каждому лоту - 10 (десять) процентов, период времени, по истечении которого происходит снижение продажной цены - 7 (семь) календарных дней.

Снижение цены прекращается при достижении 5% от начальной цены реализации имущества на торгах посредством публичного предложения (цена отсечения). Данная цена действует в течение 7 (семи) календарных дней.

12. Подведение результатов торгов.

Право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения, который представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, при отсутствии предложений других участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения.

В случае если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие различные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, предложившему максимальную цену за это имущество.

В случае если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие равные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах по продаже имущества должника посредством публичного предложения.

Результаты торгов подводятся в порядке и сроки, установленные Приказом Минэкономразвития от 23.07.2015 N 495.

13. Заключение договора купли-продажи.

В течение пяти дней с даты проведения торгов победителю направляется предложение заключить договор купли-продажи имущества должника с приложением проекта договора. Победитель торгов в течение пяти календарных дней с даты получения указанного предложения должен подписать договор купли-продажи имущества.

В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания данного договора в течение пяти дней с даты получения указанного предложения арбитражного управляющего внесенный задаток ему не возвращается и арбитражный управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи имущества участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена имущества по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах соответствует условиям торгов и содержит предложение о цене имущества не ниже установленной начальной цены продажи, договор купли-продажи заключается арбитражным управляющим с этим участником торгов в соответствии с представленным им предложением о цене имущества.

Обязательными условиями договора купли-продажи имущества являются:

сведения об имуществе, его составе, характеристиках, описание имущества;

цена продажи имущества;

порядок и срок передачи имущества покупателю;

сведения о наличии или об отсутствии обременении в отношении имущества, в том числе публичного сервитута;

иные предусмотренные законодательством Российской Федерации условия.

Передача имущества конкурсным управляющим и принятие его покупателем осуществляются по передаточному акту, подписываемому сторонами и оформляемому в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае просрочки платежей покупатель утрачивает право на приобретение имущества, указанного в пункте 1.1 настоящего договора. В этом случае договор считается расторгнутым в одностороннем внесудебном порядке по вине покупателя с дня, следующего за днем окончания периода оплаты, указанного в договоре, при этом заключения дополнительного соглашения о расторжении договора либо направления уведомления о расторжении договора не требуется.

14. Условия оплаты имущества.

Победитель торгов перечисляет денежные средства в оплату приобретенного имущества в течение тридцати дней со дня подписания договора купли-продажи имущества.

15. Заключительные положения.

ПАО Банк "ФК Открытие" вправе оставить Имущество за собой на любом периоде снижения цены предложения на торгах посредством публичного предложения при отсутствии заявок от иных претендентов. Порядок оставления регулируется пунктом 4.2 статьи 138 Закона о банкротстве.

В случае признания торгов посредством публичного предложения несостоявшимися, порядок и условия дальнейшей реализации Имущества определяются ПАО Банк "ФК Открытие" путем внесения изменений в настоящее Положение.".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Мосина

Судьи

Н.А. Волошина О.Г. Тучкова