Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2022 г. N 09АП-67983/21 по делу N А40-93748/2016

Москва

20 января 2022 г.

Дело N А40-93748/16

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей Ю.Н. Федоровой и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "НВА" на определение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2021 по делу N А40-93748/16, вынесенное судьей М.И. Кантаром в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "НВА",

о разрешении разногласий

при участии в судебном заседании:

от ПАО ПРОМСВЯЗЬБАНК - Фирсов Д.В. дов. от 16.07.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2016 ОАО "НВА" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника. Сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсантъ" от N 147 от 13.08.2016, стр. 27.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2018 Соболев О.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "НВА".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.01.2019 конкурсным управляющим должника ОАО "НВА" утвержден арбитражный управляющий Рамазанов Артур Ямудинович (является членом Союза "СОАУ" Альянс).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.09.2019 освобожден арбитражный управляющего Рамазанов А.Я. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "НВА". Арбитражный управляющий Рамазанов А.Я. утвержден исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "НВА".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2019 конкурсным управляющим ОАО "НВА" утвержден Дациев Муса Дациевич (является членом Ассоциации "МСРО АУ").

В Арбитражный суд города Москвы 26.02.2020 поступило ходатайство ПАО АКБ "СвязьБанк" о разрешении разногласий, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО "НВА".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.11.2020, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2021 в разрешении разногласий отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 16.04.2021 указанные судебные акты отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2021 разрешены возникшие между ПАО "Промсвязьбанк" и конкурсным управляющим ОАО "НВА" разногласия путем обязания конкурсного управляющего осуществить следующие действия: для расчета с залоговым кредитором открыть специальный банковский счет в ПАО "Промсвязьбанк" и перечислить на этот банковский счет денежные средства в размере 49 575 400 руб.

Суд определил распределить денежные средства в пользу залогового кредитора ПАО "Промсвязьбанк" в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона о банкротстве.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением, конкурсный управляющий ОАО "НВА" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Судебное разбирательство по рассмотрению апелляционной жалобы откладывалось судом в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ПАО "Промсвязьбанк" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2017 по делу N А40-93748/16-30-145Б утверждено положение о порядке и условиях проведения торгов в ходе конкурсного производства по реализации недвижимого имущества ОАО "НВА", находящегося в залоге у АО "ГЛОБЭКСБАНК" в редакции конкурсного управляющего с установлением начальной продажной цены предмета залога в размере 247 877 000 руб., в том числе нежилое здание площадью 1 502,7 кв.м., этажность -2 этажа, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Б. Серпуховская, д. 5, кадастровый номер 77:01:0006013:1056 - 164 770 000 руб.; право аренды земельного участка площадью 1 088 кв.м., расположенного по адресу: г. Москва, ул. Б. Серпуховская, д. 5, разрешенное использование: эксплуатация существующего административного здания, категория земель: земли населенных пунктов, кадастровый номер: 77:01:0006013:49 - 83 107 000 руб.

Согласно сообщению ЦБ РФ опубликованному в Вестнике Банка России N 32 от 14.05.2020. ПАО АКБ "Связь-Банк" прекратило свою деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения к ПАО "Промсвязьбанк".

По сообщению УФНС России по г. Москве, в единый государственный реестр юридических лиц внесена запись от 01.05.2020 за N 2207704303080 о прекращении ПАО АКБ "Связь-Банк" (ОГРН 1027700159288) в связи с реорганизацией в форме присоединения к ПАО "Промсвязьбанк" (ОГРН 1027739019142).

На основании данного сообщения в Книгу государственной регистрации кредитных организаций внесена запись о прекращении с 01.05.2020 деятельности ПАО АКБ "СвязьБанк". В связи с чем, все права и обязанности ПАО АКБ "Связь-Банк" перешли к ПАО "Промсвязьбанк".

В соответствии с сообщением конкурсного управляющего должника, опубликованным в газете "Коммерсантъ" 18.11.2017 за N 77032425903, 25.12.2017 назначены торги в форме открытого аукциона с открытой формой подачи предложений о цене по реализации вышеуказанного предмета залога.

Согласно протоколу о результатах торгов N 4407-ОАОФ/2, опубликованному на ЕФРСБ 25.12.2017 (N 2341207), в связи с тем, что на участие в торгах допущен только один участник, принято решение о признании торгов несостоявшимися.

Согласно сообщению конкурсного управляющего должника, опубликованного в газете "Коммерсантъ" 13.01.2018 за N 77032478466, проведенные торги признаны несостоявшимися, с единственным участником торгов - обществом с ограниченной ответственностью "ДБС-ГРУПП" заключен договор купли-продажи.

В соответствии с пунктами 2.1, 3.1.1 и 4.2.2 договора купли-продажи имущества, заключенного по результатам торгов от 29.12.2017 с единственным участником торгов, покупатель обязался в течение 30 дней с даты подписания договора оплатить в полном объеме стоимость имущества в сумме 247 877 000 руб.

Для приема денежных средств 17.10.2017 в акционерном обществе "ПартнерКапиталБанк" был открыт специальный банковский счет N 40702810000000000643 для приема задатков и банковский счет N 40702810000000000644 для приема основной суммы по договору купли-продажи.

От покупателя ООО "ДБСГрупп" 22.12.2017 на счет N 40702810000000000643 поступила сумма задатка в размере 49 575 400 руб.

Однако, приказом Банка России от 02.02.2018 N ОД-240 у акционерного общества "ПартнерКапиталБанк" была отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Как следствие, для принятия денежных средств 02.02.2018 конкурсным управляющим должника был открыт счет N 40702810800000088881 в обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Алжан".

По итогам публичных торгов, 16.02.2018 на счет должника N 40702810800000088881 в обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Алжан" поступила сумма в размере 247 877 000 руб., что включает в себя сумму задатка, ранее уже перечисленную на счет должника в акционерном обществе "ПартнерКапиталБанк", и сумму выручки в размере 198 301 600 руб., причитающуюся в пользу банка, как залогового кредитора.

Между тем, приказом Банка России от 02.03.2018N ОД-539 у этого коммерческого банка лицензия на осуществление банковских операций также была отозвана, а решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 08.05.2018 по делу N А15-1305/18 общество с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Алжан" признано несостоятельным (банкротом).

Требования ОАО "НВА" включены в реестр кредиторов банка ООО КБ "Алжан".

На сайте Агентства по страхованию вкладов 29.05.2019 опубликована информация о результатах процедуры принудительной ликвидации АО "ПартнерКапиталБанк".

Согласно указанной информации, определением Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2019 принудительная ликвидация в отношении Банка завершена, вся кредиторская задолженность Банка погашена.

В соответствии с требованиями законодательства имущество Банка, оставшееся после расчетов с кредиторами - денежные средства в размере 40 626 000 руб., переданы акционерам Банка.

Таким образом, в ходе процедуры ликвидации АО "ПартнерКапиталБанк" в пользу ОАО "НВА" были перечислены денежные средства в размере 49 575 400 руб. (первый задаток покупателя - ООО "ДБС Групп"), который по мнению Заявителя подлежит распределению в пользу ПАО АКБ "Связь-Банк" в порядке, установленном ст. 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

ПАО "Промсвязьбанк" указывает, что по данным отчетов конкурсного управляющего ОАО "НВА" о своей деятельности в качестве основного счета должника используется счет N 40702810997210000001, открытый в ПАО "Росбанк".

ПАО "Промсвязьбанк" 10.07.2019 направил в адрес конкурсного управляющего ОАО "НВА" Рамазанова А.Я. требование о выплате в пользу заявителя денежных средств, полученных от Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в ходе процедуры ликвидации АО "ПартнерКапиталБанк", а также о предоставлении выписки по счету ОАО "НВА" за период с даты открытия счета.

Как указывает заявитель до настоящего времени соответствующие требования заявителя не исполнены, денежные средства заявителю не поступили, документы не предоставлены.

По мнению заявителя в ходе процедуры ликвидации "ПартнерКапиталБанк" (АО) в пользу ОАО "НВА" должны были быть перечислены денежные средства в сумме 49 575 400 руб., подлежащие распределению в пользу кредиторов ОАО "НВА" в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2019 по делу А40-209175/19-6-232 с ОАО "НВА" в пользу ООО "ДБСГрупп" взыскана сумма неосновательного обогащения в размере 49 575 400 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 200 000,00 руб.

Вместе с тем, по мнению заявителя проведения расчетов с ООО "ДБСГрупп" до расчетов с залоговым кредитором, приведет к нарушению прав банка.

По мнению заявителя, в целях защиты прав и интересов банка и иных кредиторов должника, конкурному управляющему ОАО "НВА" надлежит открыть специальный расчетный счет должника для проведения расчетов с залоговым кредитором ПАО "Промсвязьбанк", перечислить на него денежные средства со счета N 407028109972100600 открытом в ПАО "Росбанк" и производить распределение денежных средств с открытого счета в порядке предусмотренном статьей 138 Закона о банкротстве, производить расчеты залоговым кредитором ПАО "Промсвязьбанк".

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения банка с заявлением о разрешении разногласий.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление кредитора, исходил из наличия правовых основания для удовлетворения данного заявления.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

По смыслу положений пунктов 8-10 статьи 110 Закона о банкротстве, для участия в торгах по продаже имущества должника претендент должен вместе с представлением заявки внести задаток в размере и в сроки, установленные организатором торгов.

В соответствии с абзацем 1 пункта 15 статьи 110 Закона о банкротстве, решение организатора торгов об определении победителя торгов принимается в день подведения результатов торгов и оформляется протоколом о результатах проведения торгов

Согласно абзацу 10 пункта 15 данной статьи, суммы внесенных заявителями задатков возвращаются всем заявителям, за исключением победителя торгов, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов.

В пункте 40.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для обеспечения исполнения обязанности должника (в том числе гражданина) по возврату задатков, перечисляемых участниками торгов по реализации имущества должника, внешний или конкурсный управляющий по аналогии с пунктом 3 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" открывает отдельный банковский счет должника.

В договоре такого банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на этом счете, предназначены для погашения требований о возврате задатков, а также для перечисления суммы задатка на основной счет должника в случае заключения внесшим его лицом договора купли-продажи имущества должника или наличия иных оснований для оставления задатка за должником.

Требования участника торгов о возврате задатка с указанного отдельного счета удовлетворяются только в пределах уплаченной им суммы задатка; остальные же его требования удовлетворяются в общем порядке в четвертой очереди текущих требований.

В силу изложенных норм права и разъяснений, задаток возвращается только лицу, которое не признано победителем торгов.

Закон о банкротстве разделяет требования к должнику на те. что подлежат включению в реестр требований кредиторов должника (реестровые требования) или относятся за реестр, и на текущие платежи в зависимости от времени их возникновения.

К первой группе относится список всех признанных и доказанных задолженностей, возникших до возбуждения дела о банкротстве. Вторая связана с различными обязательствами должника, возникшими уже в ходе процедур банкротства

Так из статьи 5, пункта 1 статьи 134 Закона о банкротстве следует, что под текущими платежами, не подлежащими включению в реестр, понимаются денежные обязательства, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено Законом о банкротстве

Требования кредиторов по текущим платежам погашаются за счет конкурсной массы вне очереди преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 9 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", денежное обязательство должника по возврату неосновательного обогащения для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшим с момента фактического приобретения или сбережения имущества должником за счет кредитора

Этот же подход применим и к возврату переплаты по договору (определение Верховного суда Российской Федерации от 25.07.2019 N 309-ЭС19-2103).

Следовательно, наличие спора о взыскании неосновательного обогащения не является основанием для неперечисления денежных средств от реализации залогового имущества с 2017, учитывая, что требования залогового кредитора подлежат преимущественному удовлетворению.

В силу пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов

Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке: пятнадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника в целях погашения указанных требований; оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей

В соответствии с пунктом 3 статьи 138 Закона о банкротстве конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника).

В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплате услуг лиц. привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по распоряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требовании кредиторов в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Таким образом, именно повторно перечисленный ООО "ДБС Групп" задаток на счет ООО КБ "Алжан" привел к возникновению у ОАО "НВА" неосновательного обогащения; задолженность перед ООО "ДБС Групп" по неосновательному обогащению является текущим обязательством, подлежащим удовлетворению в составе 4 очереди, а денежные средства, полученные от реализации залога прежде всего распределяются кредитору, чьи требования обеспечены залогом имущества должника.

Следовательно, несмотря на наличие вступившего в законную силу судебного акта о признании суммы в размере 49 575 400 руб. неосновательным обогащением должника, у конкурсного управляющего отсутствуют правовые основания для не распределения денежных средств залоговому кредитору - ПАО "Промсвязьбанк" (которые первыми поступили на счет должника в АО "Партнеркапиталбанк" в качестве задатка).

При указанных обстоятельствах заявление ПАО "Промсвязьбанк" правомерно удовлетворено судом.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего ОАО "НВА" о невозможности исполнения обжалуемого определения отклоняются судом апелляционной инстанции как не подтвержденные надлежащими доказательствами, представленными в материалы дела.

Протокольным определением от 13.01.2021 возвращены документы, приложенные к апелляционной жалобе как представленные с нарушением положений статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом суд отмечает, что конкурсный управляющий ОАО "НВА" не приводил доводов, свидетельствующих об отсутствии спорных денежных средств в конкурсной массе ни при первом, ни при повторном рассмотрении обособленного спора.

Представление новых доказательств и приведение новых доводов на стадии апелляционного обжалования при повторном рассмотрении дела не может быть расценено как добросовестное процессуальное поведение.

Принимая во внимание положения статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагающие ответственность за не совершение процессуальных действий на участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности доводов заявителя жалобы ввиду не представления доказательств этим обстоятельствам в суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии судом первой инстанции оспариваемого определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, с учетом правильного применения норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2021 по делу N А40-93748/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "НВА"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

Ю.Н. Федорова М.С. Сафронова