Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2022 г. N 09АП-83939/21 по делу N А40-298441/2018

г. Москва

03 февраля 2022 г.

Дело N А40-298441/18

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Юрковой,

судей А.С. Маслова и Ю.Н.Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "РСК "АГАТ", на определение Арбитражного суда города Москвы от 22.11.2021 г. по делу N А40-298441/18, вынесенное судьей В.М. Марасановым, об отказе ООО "РСК "АГАТ" в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Аврора" третей очереди задолженности в размере 8 151 477,76 руб в рамках дела о признании ООО "Аврора" несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от ООО "РСК "АГАТ"- Юсипова Д.Ш. дов.от 01.10.2021

от ОАО ХИМТЕХ- Шилов В.Е. дов.от 01.04.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 ООО "Аврора" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден Назаров Дмитрий Геннадьевич, член Ассоциации СРО "Эгида".

Сообщение об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 172 от 21.09.2019.

В Арбитражный суд города Москвы 28.06.2021 в электронном виде поступило заявление ООО "Ремонтно-Строительная Компания "АГАТ" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 8 151 477,76 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.11.2021 г. по делу N А40-298441/18 требование ООО "Ремонтно-Строительная Компания "АГАТ" к должнику ООО "Аврора" признано необоснованным. Отказано ООО "Ремонтно-Строительная Компания "АГАТ" в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "Аврора" третей очереди задолженности в размере 8 151 477,76 руб.

ООО "РСК "АГАТ" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить требования полностью.

ООО "Химтек" направил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО "РСК "АГАТ" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель ОАО "Химтек" возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве).

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Заявитель основывает свое требование на определении Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2020 по делу N A40-298441/18, которым признаны недействительными соглашения о зачете взаимных требований от 30.12.2016 на сумму 3 080 000 руб., 28.12.2017 на сумму 2 663 477,74 руб. и 30.12.2017 г. на сумму 2 408 000 руб., в общей сумме 8 151 477, 74 руб.

ООО "РСК "АГАТ" указывает на то, что судом установлен факт задолженности ООО "Аврора" перед ООО "РСК "АГАТ" в общем объеме признанных недействительными зачетов.

Между тем, как следует из резолютивной части определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2020 по делу N A40-298441/18, суд, признав недействительными заключенные между ООО "АВРОРА" и ООО РСК "АГАТ" соглашения о зачете взаимных требований, указал на применение последствий недействительности сделок, и восстановил задолженность ООО РСК "АГАТ" перед ООО "АВРОРА" по договору беспроцентного займа N 130116-АГ от 13.01.2016 в сумме 3 080 000,00 руб. и по договору беспроцентного займа N 160117-АГ от 16.01.2017 в сумме 5 071 477,76 руб.

При разрешении обособленного спора о признании зачетов недействительными, судом не устанавливались основания возникновения обязательств ООО "Аврора" перед ООО "РСК "АГАТ", прекращенных недействительными зачетами, поскольку в число существенных обстоятельств спора такие обстоятельства не входили. Основанием иска являлось ненадлежащее прекращение требований должника к апеллянту, а не обстоятельства возникновения его обязательств перед апеллянтом.

Суд не исследовал ни действительность договоров займа N 180316-АВ от 18.03.2016, N 160118-АГ и N 010817-АГ, ни обстоятельства их исполнения (то есть было ли осуществлено ООО "РСК "АГАТ" по ним фактическое предоставление).

Судом также не исследовались обстоятельства возникновения задолженности по договорам субподряда N 0310/2017 от 03.10.2017, N 66/2017 от 22.11.2017 и N 43 от 02.10.2017 г. и их действительность.

Таким образом, ссылка апеллянта на то, что обстоятельства, подлежащие доказыванию при рассмотрении его требования в соответствии со ст. 100 Закона о банкротстве, установлены судом ранее, несостоятельна.

При таких обстоятельствах, заявитель требования не может быть освобожден от доказывания наличия и размера требования к должнику на основании п. 2 ст. 69 АПК РФ.

Согласно п. 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Между тем, при заявлении настоящего требования, заявителем в нарушение ст. 65 АПК РФ не предоставлено доказательств, подтверждающих наличие и размер задолженности по договорам займа N 180316-АВ от 18.03.2016, N 160118-АГ и N 010817-АГ а также по договорам субподряда N 0310/2017 от 03.10.2017, N 66/2017 от 22.11.2017 и N 43 от 02.10.2017 г.

При таких обстоятельствах, требование ООО "РСК "АГАТ" не подлежит включению в реестр, поскольку не является обоснованным и подтвержденным допустимыми и относимыми доказательствами.

Требование кредитора, основанное на недействительной сделке, признанной таковой на основании п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, не подлежит рассмотрению до возврата в конкурсную массу полученного или его стоимости.

Как следует из определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.20г. по делу N А40-298441/18-177-279 и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 г. по тому же делу, в качестве правового основания для признания зачетов недействительными, суды сослались на п. 2 ст. 61.2 закона о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 61.6 Закона о банкротстве, кредиторы и иные лица, которым передано имущество или перед которыми должник исполнял обязательства или обязанности по сделке, признанной недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 и пункта 3 статьи 61.3 настоящего Федерального закона, в случае возврата в конкурсную массу полученного по недействительной сделке имущества приобретают право требования к должнику, которое подлежит удовлетворению в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), после удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, включенных в реестр требований кредиторов.

Существом признанных недействительными соглашений о зачете было прекращение обязательств ООО "Аврора" по договорам займа N 180316-АВ от 18.03.2016, N 160118-АГ и N 010817-АГ а также по договорам субподряда N 0310/2017 от 03.10.2017, N 66/2017 от 22.11.2017 и N 43 от 02.10.2017 г. взамен на прекращение обязательств ООО "РСК "АГАТ" по возврату должнику беспроцентных займов по договорам беспроцентного займа N 130116-АГ и N 160117-АГ.

При этом, судом применено последствие недействительности зачетов - восстановление требования ООО "Аврора" к ООО "РСК "АГАТ" по договорам беспроцентного займа N 130116-АГ и N 160117-АГ.

В то же время, определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2020 г., по делу N А40-298441/18, оставленным в силе постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2021 г. и Арбитражного суда Московского округа от 19.08.2021 г. договоры беспроцентного займа N130116-АГ и N160117-АГ были признаны недействительными сделками, полученное по ним ООО "РСК "АГАТ" было взыскано в конкурсную массу должника.

Таким образом, сделки, на прекращение обязанности ООО "РСК "АГАТ" по которым были направлены признанные недействительными соглашения о зачете от 30.12.2016 г., 28.12.2017 г. и 30.12.2017 г. так же были признаны судом недействительными.

При таких обстоятельствах, обязанность ООО "РСК "АГАТ" возвратить в конкурсную массу ООО "Аврора" полученное по признанным недействительными соглашениям о зачете от 30.12.2016 г., 28.12.2017 г. и 30.12.2017 г. в целях установления требования к должнику, будет исполнена после возвращения в конкурсную массу ООО "Аврора" денежных средств, взысканных судом с ООО "РСК "АГАТ" в результате признания недействительными договоров беспроцентного займа N 130116-АГ и N 160117-АГ.

Обязанность возвратить в конкурсную массу должника денежные средства по исполнительному листу от 06.07.2021 N ФС 037837533, выданному на взыскание суммы займов, ООО "РСК "АГАТ" до настоящего времени не исполнило.

Заявителем ООО "РСК "АГАТ" не представлено суду доказательств того, что задолженность перед должником ООО "Аврора", по возврату должнику беспроцентных займов по договорам беспроцентного займа N 130116-АГ и N 160117-АГ, восстановленная определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2020 г., по делу N А40-298441/18 погашена апеллянтом.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2021 г. по делу N А40-298441/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "РСК "АГАТ"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.С. Маслов Ю.Н. Федорова