Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2022 г. N 09АП-3850/22 по делу N А40-171515/2021

г.Москва

22 февраля 2022 г.

Дело N А40-171515/21

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Гармаева Б.П., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ногеровой М.Б.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПАРТНЕРШИП" на решение Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2021 по делу N А40-171515/21,

по иску ООО "СМИТ" (ОГРН 1157746895305)

к ООО "ПАРТНЕРШИП" (ОГРН 5147746292964)

о взыскании 2 582 284 руб. 18 коп.

При участии в судебном заседании:

от истца: Василенко Н.В. по доверенности от 28.07.2021,

от ответчика: Теняева Г.Н. по доверенности от 24.12.2021.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 19.10.2021 присуждено к взысканию с ответчика в пользу истца 2.490.148,68 рублей задолженности по оплате оказанных в рамках договора от 01.01.2019 N СМ-ПШ-01/01/19 рекламных услуг (далее - Договор), 92.135,50 рублей пени, а также 35.911,00 рублей компенсации расходов по уплате госпошлины.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, полагает, что суд необоснованно присудил к взысканию долг за оказанные в рамках договора услуги, так как их исполнение не заказывалось и не согласовывалось в установленном договором порядке.

Отзыва на апелляционную жалобу в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не поступало.

Истец Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд своего представителя не направил, ходатайств об отложении судебного разбирательства от него не поступало, в связи с этим, при отсутствии возражений со стороны представителя истца, ответчика, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.123,156,266 АПК РФ, рассмотрел дело в его отсутствие.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд своих представителей не направили, ходатайств об отложении судебного разбирательства от них не поступало, в связи с этим суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.123,156,266 АПК РФ, рассмотрел дело в их отсутствие.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, письменных объяснений, пояснений, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции полагает возможным отменить обжалованный судебный акт в связи несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, недоказанностью обстоятельств, которые суд считал установленными, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, сторонами заключен договор по условиям которого истец обязался по заданию ответчика выполнить комплекс услуг по размещению рекламных материалов в сети интернет, а также иные услуги согласно приложениям и/или Дополнительным соглашениям к договору, а ответчик - принять и оплатить (п.1.1 Договора).

Согласно п.3.1. Договора стоимость услуг, порядок их оплаты по-настоящему Договору определяется Приложениями и/или Дополнительными соглашениями.

Согласно п.8.7. стороны признают и соглашаются, что для более оперативного взаимодействия электронная переписка с доменных адресов @realty-project.com и @prtnsh.ru имеет юридическую силу. Копии скриншотов согласования предмета, цены и даты размещения рекламных материалов имеются в материалах дела.

Согласно п.8.1. Договора оригиналы документов, направленные по электронной почте, направляются в адрес другой стороне. Истцом неоднократно направлялись в адрес ответчика для подписания оригиналы документов (согласно скриншота переписки 17.10.2020 г., квитанция почты России от 30.07.2021 г.) Подписанные со стороны ответчика оригиналы документов или мотивированные отказы от их подписания истцу не поступали.

Согласно п.3.4. Обязательства Заказчика считаются исполненными со дня поступления средств на корреспондентский счет банка Исполнителя.

Во исполнение указанного договора ООО "СМИТ" выполнило работ на общую сумму 18 614 097, 78 руб., а ООО "Партнершип" частично оплатил данные работы на сумму 16 123 949,10 руб., что подтверждается актами сверок взаимных расчетов за 2019-2020 гг.

Приложением 01/01 от 01.01.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.01.2020 г.-31.01.2020 г, стоимость услуги 157 080 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 31.01.2020 г.

Приложением 02/01 от 01.01.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.01.2020 г.-31.01.2020 г., стоимость услуги 85 522 руб. 06 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 31.01.2020 г.

Приложением 03/01 от 01.01.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.01.2020 г.-31.01.2020 г., стоимость услуги 488 490 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 31.01.2020 г.

Приложением 04/01 от 01.01.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.01.2020 г.-31.01.2020 г., стоимость услуги 170 741 руб. 52 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 31.01.2020 г.

Приложением 05/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г., стоимость услуги 516 440 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 06/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 162 792 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 07/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 81 600 руб.00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 08/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 128 520 руб.00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 09/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 162 792 руб.00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 10/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 162 792 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 11/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 116 280 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 12/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 ш.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 94 307 руб. 09 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Приложением 13/02 от 01.02.2020 г. был определен период размещения рекламных материалов 01.02.2020 г.-29.02.2020 г. и стоимость услуги 162 792 руб. 00 коп, в т.ч. НДС 20%. Согласно п. 2 вышеуказанного приложения ответчик был обязан оплатить услугу в размере 100% до 29.02.2020 г.

Во исполнение упомянутых соглашений истец выполнил комплекс услуг надлежащим образом в полном объёме на общую сумму 2 490 148 руб. 68 коп., что подтверждается: -Универсальным передаточным документом от 31.01.2020 г. N 3, -Универсальным передаточным документом от 31.01.2020 г. N 4, -Универсальным передаточным документом от 31.01.2020 г. N 5, -Универсальным передаточным документом от 31.01.2020 г. N 6, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 32, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 33, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 34, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 35, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 36, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 37, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 38, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 39, -Универсальным передаточным документом от 29.02.2020 г. N 40, а ответчик в соответствии с п.2.3.4. Договора принял услуги в полном объеме.

Согласно п.3.3 ответчик осуществляет расчеты с истцом на основании счетов на оплату. Истцом были выставлены счета и отправлены в адрес ответчика: N . 32 от 29.01.2020 г. на сумму 157 080 руб. 00 коп., N 33 от 29.01.2020 г. на сумму 85 522 руб. 06 коп., N 34 от 29.01.2020 г. на сумму 488 490 руб. 00 коп., N 35 от 29.01.2020 г. на сумму 170 741 руб. 52 коп., N 58 от 27.02.2020 г. на сумму 516 440 руб. 00 коп., N 59 от27.02.2020г.г. на сумму 81 600 руб. 00 коп., N 60 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 61 от 27.02.2020г.г. на сумму 128 520 руб. 00 коп., N 62 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 63 от 27.02.2020 г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 64 от 27.02.2020г.г. на сумму 116 280 руб. 00 коп., N 65 от 27.02.2020г.г. на сумму 94 307 руб. 09 коп., N 66 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп.

Таким образом, по расчету истца сумма задолженности ответчика перед истцом составила 2 490 148 руб. 68 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия от 24.06.2021 оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В соответствии с п.1 ст.702 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу положений ст.783 ГК РФ, общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Согласно п.1 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Пунктом 1 ст.781 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Из смысла ст.781 ГК РФ следует, что подлежат оплате фактически оказанные услуги, которые должны подтверждаться документами, предусмотренными договором.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Суд первой инстанции установив, что факт оказания услуг подтвержден представленными в материалы дела универсальными передаточными документами, доказательств оплаты услуг ответчик в нарушение ст. 65 и 68 АПК РФ не представил, как и доказательств отсутствие данной обязанности, пришел к выводу об обоснованности заявленных требований, в связи с чем удовлетворил их.

Суд апелляционной инстанции не может согласится с таким выводом суда первой инстанции, на основании нижеследующего.

Так, истцом заявлены требования о взыскании задолженности за услуги, которые, по утверждению Истца, оказаны им в рамках исполнения обязательств по заключенному с Ответчиком Договору.

В подтверждение факта заключения Договора и оказания услуг Истец представил:

Договор на оказание рекламных услуг N СМ-ПШ01/01/19 от 01.01.2019 г.,

Приложения к договору: Приложение 01/01 от 01.01.2020 г., Приложение 02/01 от 01.01.2020 г., Приложение 03/01 от 01.01.2020 г., Приложение 04/01 от 01.01.2020 г., Приложение 05/02 от 01.02.2020 г., Приложение 06/02 от 01.02.2020 г., Приложение 07/02 от 01.02.2020 г., Приложение 08/02 от 01.02.2020 г., Приложение 09/02 от 01.02.2020 г., Приложение 10/02 от 01.02.2020 г., Приложение 11/02 от 01.02.2020 г., Приложение 12/02 от 01.02.2020 г., Приложение 13/02 от 01.02.2020 г.;

Универсальные-передаточные документы: УПД от 31.01.2020 г. N 3, от 31.01.2020 г. N 4, от 31.01.2020 г. N 5, от 31.01.2020 г. N 6, документом от 29.02.2020 г. N 32, от 29.02.2020 г. N 33, от 29.02.2020 г. N 34, от 29.02.2020г.N 35, от 29.02.2020 г. N 36, от 29.02.2020 г. N 37, от 29.02.2020 г. N 38, от 29.02.2020 г. N 39, от 29.02.2020 г. N 40;

Счета N 32 от 29.01.2020 г. на сумму 157 080 руб. 00 коп., N 33 от 29.01.2020 г. на сумму 85 522 руб. 06 коп., N 34 от 29.01.2020 г. на сумму 488 490 руб. 00 коп., N 35 от 29.01.2020 г. на сумму 170 741 руб. 52 коп., N 58 от 27.02.2020 г. на сумму 516 440 руб. 00 коп., N 59 от27.02.2020г.г. на сумму 81 600 руб. 00 коп., N 60 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 61 от 27.02.2020г.г. на сумму 128 520 руб. 00 коп., N 62 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 63 от 27.02.2020 г. на сумму 162 792 руб. 00 коп., N 64 от 27.02.2020г.г. на сумму 116 280 руб. 00 коп., N 65 от 27.02.2020г.г. на сумму 94 307 руб. 09 коп., N 66 от 27.02.2020г.г. на сумму 162 792 руб. 00 коп.

Однако, данные документы не могут подтверждать факт оказания истцом вышеназванных услуг на заявленную им сумму, так как ответчик отрицал заключение спорного договора, приложений, а также пояснил, что УПД и счетов не подписывал и не получал.

Вместе с тем, по условиям договора в частности:

П.1.1. Исполнитель по заданию Заказчика обязуется оказывать Заказчику услуги по размещению рекламных материалов клиентов Заказчика в сети Интернет, а также иные услуги согласно Приложениям и/или Дополнительным соглашениям к настоящему Договору, а Заказчик обязуется принять и оплатить надлежащим образом оказанные услуги в порядке и в размере, установленном настоящим Договором, Приложениями и/или Дополнительными соглашениями к нему. Все приложения, Дополнительные соглашения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью.

П.1.2. Конкретный перечень услуг Исполнителя, включая бренды, адреса Интернет-ресурсов и/или интернет-страницы соответствующих Интернет-ресурсов, описание позиций на соответствующих Интернет-страницах, количество/частоту показов и (или) длительность размещения Рекламных материалов, вид размещаемых Рекламных материалов, вид размещения Рекламных материалов, а ровно стоимость услуг Исполнителя и иные существенные условия их оказания в рамках настоящего Договора определяются Сторонами в соответствующих Приложениях и/или Дополнительных соглашениях.

П.2.1.5. Исполнитель принял обязательства: Предоставить Заказчику Универсальный передаточный документ (УПД) по соответствующему Приложению и/или Дополнительному соглашению в 2 экз, подписанный, со своей стороны. Указанные документы предоставляются Исполнителем не позднее 5 (пяти) рабочих дней после даты окончания размещения рекламных материалов.

П.3.1. Стоимость услуг, порядок их оплаты по настоящему Договору определяется Приложениями и/или Дополнительными соглашениями.

П.8.1. Надлежаще оформленные оригиналы документов (соглашения, указания, претензии и т.п.), направленные одной Стороной другой Стороне по электронной почте или факсимильными сообщениями, направляются в течение 10 (десяти) календарных дней.

П.8.2. Все возникающие в ходе исполнения нестоящего Договора изменения и дополнения оформляются Дополнительными соглашениями, подписанными надлежаще

уполномоченными представителями Сторон, с проставлением оттисков печатей Сторон, и являются его неотъемлемой частью с момента подписания Сторонами.

П.8.7. Для более оперативного взаимодействия Стороны признают и соглашаются, что электронная переписка, которая ведется по электронным адресам Сторон, имеет юридическую силу. Достаточным доказательством достоверности адреса электронной почты являются доменное имя электронного адреса, которое указывается после знака "@". Для электронной переписки Стороны утвердили электронные адреса со следующими доменными именами: сто стороны Исполнителя: @realty-project.com; со стороны Заказчика: @prtnsh.ru.

Таким образом, предоставленный договор по своему содержанию носит рамочный характер и согласно п.п.1.1., 1.2., 3.1. Договора приложения и/или Дополнительные соглашения являются его неотъемлемыми частями, которые содержат большинство существенных условий договора: перечень услуг, количество/частоту или длительность размещения, вид размещаемых материалов, стоимость услуг и т.п., без согласования которых договор нельзя считать заключённым.

В силу п.8.3. Договора стороны признают возможность и юридическую силу переписки по электронным адресам, однако согласно вышеуказанным пунктам и п.п.8.1., 8.2., 2.1.5 Дополнительные оглашения и/или Приложения к договору, универсальные передаточные документы и счета не относятся к переписке и для них предусмотрен иной порядок подписания с обязательным обменом подписанными оригиналами: после направления по электронной почте подписанные соответствующий стороной оригиналы в обязательном порядке должны направляться другой стороне в течение 10 календарных дней.

Однако, как упомянуто выше все представленные истцом приложения, универсальные-передаточные документы и счета, не имеют подписи уполномоченного представителя ответчика и оттиска печати, и истец в нарушении ст.65 АПК РФ, не представил достаточных и достоверных доказательств однозначно свидетельствующих о направлении данных документов ответчику в соответствии с требованиями п.8.1. Договора.

Так, имеющийся в материалах дела чек и опись вложения почтового отправления, не мог являться надлежащим доказательством направления спорной документации в согласованном договором порядке, так как он как свидетельствуют о ее направлении истцом ответчику 30.07.2021, а не по факту исполнения договорного обязательства.

Относительно распечаток "скриншотов" переписки по электронной почте, то при отсутствии иных доказательств направления Ответчику приложений, УПД и счетов, они не имеют доказательственной силы и не могут подтверждать факта оказания услуг и направления Ответчику документов в соответствии с п.8.1. Договора, поскольку не соответствуют требованиям о допустимости доказательств, ввиду того, что они нотариально не заверены в порядке ст.102-103 Основ законодательства о нотариате", следовательно не позволяют доподлинно установить, что это именно распечатка переписки с электронной почты сторон, реальных участников переписки, даты сообщений, а также, что переписка при распечатке не видоизменялась.

Вместе с тем, в материалы дела не представлялись документы подтверждающие направление заказчиком (ответчиком) заявок на размещение рекламы соответствующих п.2.3 договора, как и не представлены документы подтверждающие фактическое оказание услуг (ст.ст.9, 65, 71 АПК РФ).

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что отсутствовали основания для удовлетворения требований о взыскании истребованного долга по оплате оказанных в рамках договора услуг, в связи с чем в удовлетворении иска следует отказать, при этом акцессорные требования следует судьбе основного требования.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции полагает возможным отменить обжалованный судебный акт в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, недоказанностью обстоятельств, которые суд считал установленными, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлин распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 265.1, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить приостановление исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2021 по делу N А40-171515/21.

Возвратить ООО "ПАРТНЕРШИП" (ОГРН 5147746292964) с депозитного счета Девятого арбитражного апелляционного суда 2 618 195 (два миллиона шестьсот восемнадцать тысяч сто девяносто пять) руб. 18 (восемнадцать) коп.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2021 по делу N А40-171515/21 отменить, в удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ООО "СМИТ" (ОГРН 1157746895305) в пользу ООО "ПАРТНЕРШИП" (ОГРН 5147746292964) судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по апелляционной жалобе, в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Б.П. Гармаев Т.Ю. Левина