Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2024 г. N 09АП-2312/24 по делу N А40-190947/2023

г. Москва

19 февраля 2024 г.

Дело N А40-190947/23

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетюка В.И.,

судей Бодровой Е.В., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТРОЙБЮРО" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2023 по делу N А40-190947/23

по иску ООО "СМАРТ КОНСТРАКШН"

к ООО "СТРОЙБЮРО"

о взыскании 10 035 937 руб. 89 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Соколова Р.А. по доверенности от 23.01.2024

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СМАРТ КОНСТРАКШН" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "СТРОЙБЮРО" о взыскании неосновательного обогащения в размере 6 373 832,14 рублей; договорной неустойки за нарушение промежуточных сроков производства работ в размере 1 983 472,64 рублей; договорной неустойки за нарушение конечного срока выполнения работ в размере 1 377 054,81 рублей; процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.12.2022 по 09.08.2023 в размере 301 578,30 рублей; процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму задолженности 6 373 832,14 руб. за период с 10.08.2023 по день фактической оплаты, рассчитанные по ключевой ставке ЦБ РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2023 с общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙБЮРО" (143405, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, КРАСНОГОРСК ГОРОД, ИЛЬИНСКОЕ ШОССЕ, ДОМ 1А, ПОМЕЩЕНИЕ 38/1, КОМНАТА 02, ОГРН: 1127746328456, Дата присвоения ОГРН: 25.04.2012, ИНН: 7703767204) в пользу общества с ограниченной ответственностью "СМАРТ КОНСТРАКШН" (121205, ГОРОД МОСКВА, НОБЕЛЯ (СКОЛКОВО ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА ТЕР) УЛ, ДОМ 5, ОФИС 3/27,28,29,1,2,3, ОГРН: 1197746087615, Дата присвоения ОГРН: 11.02.2019, ИНН: 9731026963) взыскано - неосновательное обогащение в размере 6 373 832 (Шесть миллионов триста семьдесят три тысячи восемьсот тридцать два) руб. 14 коп., пени в размере 1 000 000 (Один миллион) руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 297 649 (Двести девяносто семь тысяч шестьсот сорок девять) руб. 23 коп. по состоянию на 09.08.2023 г. с последующим начислением процентов по день фактической оплаты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действующей в соответствующий период за каждый день просрочки, расходы по оплате госпошлины в размере 69 005 (Шестьдесят девять тысяч пять) руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вышеуказанным решением, ООО "СТРОЙБЮРО" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В своей жалобе заявитель указывает, что генподрядчиком обязательства по договору не выполнены, вина ответчика в нарушении сроков выполнения работ отсутствует, суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств по делу, и привлечении к участию в деле третьего лица Страховой компании "Сбербанк страхование", полагает сумму неустойки несоразмерной последствия нарушения обязательства.

Заявитель в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в его отсутствие.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителя стороны, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как установлено судом первой инстанции, "28" апреля 2022 года между ООО "Смарт Констракшн" (далее - Истец/Генподрядчик) и ООО "СТРОЙБЮРО" (далее - Ответчик/Подрядчик) заключен Договор подряда N СК-28/04/22-ТМ7.8(СМР)-П на выполнение комплекса работ по внутренней отделке помещений Технологического модуля N7 при строительстве объекта "Седьмой и восьмой технологический модули Центра обработки данных (ЦОД-2) и сопутствующие инженерные системы, на территории инновационного центра "Сколково" (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1, Генподрядчик поручает, а Подрядчик обязуется в установленный Договором и Графиком производства работ (Приложение N 3 к Договору) срок в полном объеме выполнить собственными и/или привлеченными силами и средствами, с использованием собственных материалов и оборудования и Материалов и Оборудования Генподрядчика, указанных в Приложении N 20 к Договору1, комплекс Работ по внутренней отделке помещений Технологического модуля N7 при строительстве объекта "Седьмой и восьмой технологические модули Центра обработки данных (ЦОД-2) и сопутствующие инженерные системы, на территории инновационного центра "Сколково"" согласно Технического задания (Приложение N8 к Договору), Ведомости объемов Работ (Приложение N 5 к Договору), Рабочей документации и условиям Договора, а Генподрядчик обязуется принять результаты Работ и уплатить обусловленную Договором цену.

В силу п. 2.2, Содержание, объемы и требования к выполнению Работ указаны в Техническом задании (Приложение N 8 к Договору), Ведомости объемов Работ (Приложение N 5 к Договору). Подрядчик выполняет Работы в соответствии с Ведомостью объемов Работ (Приложение N 5 к Договору), Графиком производства Работ (Приложение N 3 к Договору), Рабочей документацией. Стандартами, Правилами проекта и условиями Договора.

Сроки выполнения работ были согласованы Сторонами в разделе 4 Договора и Приложении N 3 к Договору (График производства работ): дата начала производства Работ - "25" апреля 2022 года (дата передачи Строительной площадки Генподрядчиком Подрядчику, что подтверждается подписанным Сторонами Актом) (п. 4.2. Договора); дата окончания Работ - "07" октября 2022 года (п. 4.3. Договора).

В соответствии с п. 5.1, Подрядчик обязан ежемесячно, при наличии выполненных объёма работ согласно Приложению N 5, не позднее 25-го (Двадцать пятого) числа отчетного месяца, сдавать Генподрядчику выполненные в отчетном месяце Работы, для чего Стороны совершают следующие действия:

Подрядчик не позднее 25 (двадцать пятого) числа текущего месяца обеспечивает доставку в электронном виде уполномоченному представителю Генподрядчика и Технического заказчика (e-mail:) на рассмотрение:

- согласованных представителями уполномоченного строительного контроля Актов о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) в формате Excel, с включением в КС-2 стоимости Оборудования и Материалов, причем стоимость Оборудования и Материалов указывается в рублях);

- Справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме N КС 3 с указанием стоимости выполненных работ и иных данных в рублях);

- Исполнительной документации (на русском языке) на объем Работ, товарных накладных, актов выполненных работ подрядных организаций и иных документов (по запросу Генподрядчика) для обоснования и подтверждения стоимости оборудования/материалов, паспортов и сертификатов на материалы и оборудование, актов на скрытые работы, выполненные в Отчетном периоде,

- Журнал учёта выполненных работ (по форме N КС-ба) с включением количества работ, произведённых с начала строительства на момент конкретного месяца с ценой материалов и оборудования;

- Отчета о расходовании давальческого материала (Приложение N 13.2);

- Справки о зачете аванса (Приложение N 13);

- Акта зачета взаимных требований;

- Копий документов, подтверждающих импорт оборудования (в т.ч. копии таможенных деклараций, копии транспортных накладных;

Если 25 (двадцать пятое) число месяца приходится на нерабочий день, то днем окончания срока отправки указанных выше документов считается ближайший предшествующий нему рабочий день (п. 5.1.1).

Согласно п. 5.1.2., В течение 5 (Пяти) рабочих дней Генподрядчик рассматривает полученную документацию, после чего: (1) предлагает Подрядчику дату проведения осмотра результатов Работ, либо (2) письменно, либо по электронной почте, сообщает Подрядчику замечания по представленным документам, которые Подрядчик обязан устранить в установленный Генподрядчиком срок. После устранения замечаний Подрядчик вновь обеспечивает доставку уполномоченному представителю Генподрядчика документов, указанных в п. 5.1.1. Договора. При этом Подрядчик обязуется направить Генподрядчику документы, указанные в п. 5.1.1. Договора с текущей датой составления.

В соответствии с п. 5.1.3, В согласованную дату уполномоченные представители Сторон совместно осуществляют осмотр результатов Работ, выполненных в отчетном месяце, по итогам которого:

(1) Генподрядчик без замечании принимает сдаваемые Работы и предлагает Подрядчику предоставить на бумажном носителе по акту приема-передачи комплект документов, оформленных текущей датой: согласованный комплект исполнительной документации в электронном виде в редактируемом (.dwg и пр.) и не редактируемом форматах на DVD/CD-дисках в 6 (шести) экземплярах, а также на бумажном носителе в 6 (шести) экземплярах; Актов о приемке выполненных работ по форме N КС-2 (согласно Приложения N 2 к Договору) в 2-х экземплярах; Справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме N КС-3 с указанием стоимости выполненных работ и иных данных в рублях) в 2-х экземплярах, Отчета о расходовании давальческого материала (при наличии в Договоре давальческого материала) в 2-х экземплярах; Журнала учета выполненных работ (по форме N КС-ба) в 2-х экземплярах; Справка о зачете аванса в 2-х экземплярах; Акт зачета взаимных требований в 2-х экземплярах; Счет в 1-м экземпляре; Счет-фактуру в 1-м экземпляре; либо

(2) Генподрядчик отказывается от приемки сдаваемых Работ с указанием причин отказа. В этом случае Подрядчик обязан устранить замечания (например, исправить Недостатки/дефекты и/или обеспечить письменное подтверждение полномочий своего представителя и т.п.) в срок, установленный Генподрядчиком, после чего направить Генподрядчику предложение новой даты проведения осмотра сдаваемых Работ.

Согласно п. 5.2, В случае предоставления Подрядчиком неполного комплекта документов (перечисленных в п. 5.1.1 Договора) по какому-либо виду(-ам) работ, указанного(-ых) в Акте(-ах) о приемке выполненных работ по форме N КС-2, Генподрядчик имеет право не осуществлять приемку таких работ, сдаваемых Подрядчиком до укомплектования пакета документов надлежащим образом.

В случае наличия замечаний по оформлению Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, журнала учёта выполненных работ КС-ба, Генподрядчик направляет по электронной почте, указанной в Договоре, перечень несоответствий. Подрядчик обязан в течение I (Одного) рабочего дня устранить несоответствия и предоставить исправленные документы в порядке, предусмотренном п. 5.1.1. Договора.

В случае получения от Генподрядчика мотивированного отказа от принятия документов и не устранения Подрядчиком замечаний до 20 числа месяца, следующего за отчетным, приемка фактически выполненных работ текущего периода переносятся на следующий отчетный период.

В силу п. 5.7, В течение 5 (Пяти) рабочих дней после получения от Подрядчика уведомления о готовности сдать выполненные в полном объеме Работы и при условии отсутствия замечаний к предоставленной Подрядчиком исполнительной документации Генподрядчик принимает решение о проведении приёмочной проверки выполненных Работ в полном объеме, а также формирует приёмочную комиссию в составе представителей Сторон, представителей эксплуатирующей организации и иных организаций по решению Генподрядчика.

Не позднее 2 (Двух) рабочих дней с даты принятия решения о проведении приёмочной проверки выполненных Работ в полном объеме Генподрядчик направляет уведомление Подрядчику о назначении приёмочной проверки (п. 5.8).

В соответствии с п. 5.15, В случае не устранения Подрядчиком недостатков в установленный срок либо отказа от составления или подписания Рекламационного акта, Генподрядчику предоставляется право устранить их самостоятельно или с привлечением третьих лиц. с возмещением своих документально подтвержденных расходов, включая НДС, за счет Подрядчика. Для подтверждения Недостатков (дефектов) Генподрядчик проводит квалифицированную экспертизу, по результатам которой составляет соответствующий акт по фиксированию Недостатков (дефектов) и их характеру.

Оплата документально подтвержденных расходов Генподрядчика на устранение недостатков и на проведение экспертизы производится на основании счета, выставленного Подрядчику, или (по выбору Генподрядчика) путем прекращения данного обязательства (уплаты суммы расходов на экспертизу) зачетом части суммы Отложенного платежа, причитающегося к выплате Подрядчику Генподрядчиком в соответствии с п. 6.10.3. Договора.

По истечении Гарантийного периода Подрядчик, при условии отсутствия претензий Генподрядчика (согласно п. 5.14. Договора) письменно заявляет о готовности Работ к Окончательной приемке и Стороны подписывают Акт об окончательной приемке Работ (Приложение N 18 к Договору). С момента подписания Акта об окончательной приемке Работ, после проведения всех взаиморасчетов и при отсутствии каких-либо взаимных претензий, обязательства по Договору считаются исполненными Сторонами в полном объеме.

Цена Договора в соответствии с п. 6.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 к Договору от 21.10.2022) была определена согласно Сметному расчету (приложение N 13 к Договору) и составила 23 742 324,36 рублей (Двадцать три миллиона семьсот сорок две тысячи триста двадцать четыре рубля 36 копеек), в том числе НДС 20 %.

Во исполнении обязательств, предусмотренных подп. 6.11.1.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 к Договору от 21.10.2022), Истец перечислил Ответчику аванс по счету N136 от 13.05.2022 в размере 11 931 751,73 рублей (Одиннадцать миллионов девятьсот тридцать одна тысяча семьсот пятьдесят один рубль 73 коп.), в том числе НДС 20%, что подтверждается платежным поручением N 2377 от 17.05.2022.

Ответчик, в свою очередь, выполнил работы на сумму 6 232 392,47 рубля (Шесть миллионов двести тридцать две тысячи триста девяносто два рубля 47 копеек), в том числе НДС 20%, что подтверждается актом выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 26.05.2023, Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 26.05.2023., счетом-фактурой N136/1 от 26.05.2023 г.

Согласно п. 3.1.12. Договора Подрядчик принял обязательства выполнить работы и сдать промежуточные результаты работ, а также конечный результат работ Генподрядчику в установленные Договором сроки.

Вместе с тем Ответчик в процессе исполнения Договора допускал существенное отставание от сроков производства работ, в т. ч. промежуточных сроков, установленных Договором и Графиком производства работ (Приложение N 3 к Договору), о чем Истец неоднократно уведомлял Ответчика исходящими письмами NСК-06/5475 от 25.05.2022, NСК-06/5572 от 27.05.2022, NСК-06/5755 от 01.06.2022.

Согласно п. 7.31. Договора Генподрядчик вправе в любое время в одностороннем порядке частично отказаться от исполнения обязательств, предусмотренных Договором, а именно уменьшить (изъять) объемы работ, переданные Подрядчику при заключении Договора.

В целях оптимизации выполняемых по Договору работ Истцом в адрес Ответчика было направлено письмо исх. N СК-06/10245 от 08.09.2022 об уменьшении объема работ по Договору, а также впоследствии Сторонами было подписано Дополнительное соглашение N 1 от 21.10.2022, в соответствии с которым из Договора был исключен объем работ на сумму 50 611 952,64 рублей (Пятьдесят миллионов шестьсот одиннадцать тысяч девятьсот пятьдесят два рубля 64 копейки), в том числе НДС 20%.

Однако Ответчик, несмотря на уменьшение объема работ по Договору, темпы выполнения работ не увеличил, продолжил нарушение сроков производства работ, установленные Договором. Кроме того, было зафиксировано, что на протяжении всего действия Договора Ответчиком не было обеспечено достаточное количество сотрудников на строительной площадке для своевременного и качественного выполнения работ, с 26.09.2022 по 04.10.2022 сотрудники Ответчика на строительной площадке отсутствовали вовсе (письмо исх. N СК-06/11610 от 05.10.2022, Акт о невыполнении работ Подрядчиком от 04.10.2022), что дополнительно свидетельствует о недобросовестном подходе Ответчика к исполнению обязательств по Договору.

"12" декабря 2022 года Истец, воспользовавшись правом, предоставленным ему п. 2. ст. 715 ГК РФ, п.п. 7.10., 13.2.1., 13.2.2. Договора, направил в адрес Ответчика Уведомление об одностороннем внесудебном отказе от Договора исх. N СК-06/14810 от 07.12.2022 (далее - Уведомление об одностороннем отказе). Уведомление об одностороннем отказе получено Ответчиком 15.12.2022 г., что подтверждается Отчетом об отслеживании отправления по номеру РПО 12120560006528, сформированному на официальном сайте Почты России, следовательно, дата одностороннего внесудебного отказа Истца от Договора по истечении 10-ти календарных дней с даты получения уведомления - п. 7.10. Договора.

В соответствии с пп. 13.2.1, 13.2.2 Договора Генподрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения Договора в случае нарушения Подрядчиком промежуточных сроков выполнения Работ более, чем на 15 (Пятнадцать) календарных дней, по причинам, не зависящим от Генподрядчика, а также в случае нарушения Подрядчиком конечного срока выполнения Работ, более, чем на 25 (Двадцать пять) календарных дней, по причинам, не зависящим от Генподрядчика.

Согласно п. 7.10. Договора в случае если Подрядчик не приступил к производству Работ в дату, указанную в п. 4.2 Договора, или выполняет Работы настолько медленно, что окончание Работ в сроки, установленные Договором, становится явно невозможным, Генподрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения Договора и потребовать от Подрядчика возмещения убытков и возврат неиспользованного авансового платежа, включая НДС, при условии письменного уведомления Генподрядчиком о расторжении не менее чем за 10 (Десять) календарных дней до даты предполагаемого расторжения.

Одновременно с Уведомлением об отказе Истцом было предъявлено Ответчику требование о возврате неотработанного аванса по Договору в размере 11 931 751,73 рублей, в том числе НДС 20%, а также требование о возмещении расходов по оплате потребленных Подрядчиком ресурсов (электроэнергии) в размере 4 788,81 рублей, в том числе НДС20% и расходов по аренде бытовых помещений в размере 358 064,45 рублей, в том числе НДС 20%.

"26" мая 2023 года требования о возмещении расходов по оплате потребленных Подрядчиком ресурсов (электроэнергии) и расходов по аренде бытовых помещений, в совокупности составляющие 362 853,26 рублей, в том числе НДС 20%, были погашены посредством зачета Истцом указанных сумм в счет выполненных Ответчиком работ, принятым по акту выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 26.05.2023 г., Справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 26.05.2023.

"26" мая 2023 года по акту выполненных работ по форме КС-2 N 1 от 26.05.2023 г., Справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 N 1 от 26.05.2023 был произведен частичный зачет ранее перечисленного аванса по платежному поручению N 2377 от 17.05.2022 г. в счет выполненных работ в сумме 5 557 919,59 руб., в том числе НДС 20%. Таким образом, неотработанный аванс составил 6 373 832,14 руб., в том числе НДС 20%.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Как следует из пункта 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств", согласно статье 410 ГК РФ для прекращения обязательств зачетом, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением (далее - активное требование), наступил срок исполнения. Указанные условия зачета должны существовать на момент совершения стороной заявления о зачете. Например, встречные требования сторон могут в момент своего возникновения быть неоднородными (требование о передаче вещи и требование о возврате суммы займа), но к моменту заявления о зачете встречные требования сторон уже будут однородны (требование о возмещении убытков за нарушение обязанности по передаче вещи и требование о возврате суммы займа).

Согласно пункту 11 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" соблюдение критерия встречности требований для зачета согласно статье 410 ГК РФ предполагает, что кредитор по активному требованию является должником по требованию, против которого засчитывается активное требование (далее - пассивное требование). В случаях, предусмотренных законом или договором, зачетом могут быть прекращены требования, не являющиеся встречными, например, согласно положениям пункта 4 статьи 313 ГК РФ.

В соответствии с п. 14 постановления Пленума Верховного суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств" согласно статье 410 ГК РФ для зачета необходимо и достаточно заявления одной стороны. Для прекращения обязательств заявление о зачете должно быть доставлено соответствующей стороне или считаться доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ.

Как следует из абзаца 2 пункта 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств", обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во встречном иске (статьи 137, 138 ГПК РФ), статья 132 АПК РФ, так и в возражении на иск, юридические и фактические основания которых исследуются судом равным образом (часть 2 статьи 56, статья 67, часть 1 статьи 196, части 3, 4 статьи 198 ГПК РФ, часть 1 статьи 64, части 1 - 3 статьи 65, часть 7 статьи 71, часть 1 статьи 168, части 3, 4 статьи 170 АПК РФ). В частности, также после предъявления иска ответчик вправе направить истцу заявление о зачете и указать в возражении на иск на прекращение требования, по которому предъявлен иск, зачетом.

Направленное письмо получено, указанный зачет не оспорен, доказательства наличия препятствий к зачету не представлены.

Поскольку требование о возврате неотработанного аванса по Договору в размере 6 373 832,14 рублей Ответчиком не удовлетворено по настоящее время, данную задолженность следует квалифицировать как неосновательное обогащение.

В целях урегулирования спора в досудебном порядке "29" июня 2023 года Истцом в адрес Ответчика была направлена Досудебная претензия исх. N СК-06/7756 от 08.06.2023 (далее - претензия). Претензия получена Ответчиком 06.08.2023, что подтверждается Отчетом об отслеживании отправления по номеру РПО 12120582202571, сформированному на официальном сайте Почты России.

Неисполнение ответчиком требований послужило основанием для обращения истца с требованиями в суд.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

В соответствии со ст. 450.1 ГК РФ, предоставленное названным кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора), при этом договор прекращается с момента получения данного уведомления.

Как следует из разъяснений, данных в п. 14 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.11.2016 г. N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны ( п. 3 ст. 307, п. 4 ст. 450.1 ГК РФ).

Согласно ст. 717 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

При указанных обстоятельствах, после отказа от исполнения Договора, взаимные обязательства участвовавших в его исполнении сторон прекращаются и, соответственно, у ответчика отсутствуют законные основания для удержания денежных средств, перечисленных истцом в качестве аванса.

Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

В соответствии с п. 2 ст. 1105 ГК РФ лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, ответчик указал следующее.

Обязательства по Договору со стороны Генподрядчика выполнены не были, а именно:

1. Рабочая документация заказчиком не была передана в установленный срок, фактическая передача была произведена 01.07.2022. Значительная задержка в получении документации повлияла на график выполнения работ, срок сдачи исполнительной документации, поскольку уполномоченные представители Истца отказывались принимать на проверку документы, ссылаясь на отсутствие согласованного проекта. О сложившейся ситуации, а также последствиях несвоевременного предоставления установленной п 3.2.3. документации неоднократно уведомлялся Генподрядчик.

2. Строительная площадка на момент заключения договора и выхода Подрядчика на объект не была готова к передаче, выполнение обязательств со стороны Подрядчика было невозможно, поскольку Генподрядчиком не был подготовлен фронт работ, в том числе: в части помещений не были возведены стены (обязанность сторонней организации выполнить данные работы; Соответственно, приступить к отделочным (штукатурным) работам было невозможно, что подтверждается фотофиксацией, произведенной на объекте 4 мая 2022 года.; в части помещений стены были возведены не полностью (не на всю высоту) -также технологически было невозможно приступить к отделочным работам -подтверждается фотофиксацией, произведенной на объекте 4 мая 2022 года.; Отсутствовали необходимые для проведения работ металлические конструкции - подтверждается фотофиксацией, произведенной на объекте 4 мая 2022 года.; незавершённые работы по кровле не препятствовали проникновению атмосферных осадков, вследствие чего вертикальные конструкции стен периодически замачивались водой, повышенный влажностный режим не позволял приступить к отделочным работам без нарушения действующих правил СП и нормативным документам; часть переданных к производству работ Генподрядчиком стен на Объекте были с ярко выраженными дефектами (сверхнормативные отклонения но допускам СП к поверхностям под отделку, что образовались при некачественном выполнении монолитных работ сторонней организацией). Выявленные дефекты не позволили приступить к исполнению обязательств без согласования с Заказчиком дополнительных работ, не предусмотренных ведомостью договорной цены для исправления дефектов согласно ранее установленному графику производства работ, а также согласованному технологическому процессу.

Ответчик считает, что обнаруженный на переданных для выполнения дальнейших работ стенах производственный брак, отсутствие своевременно возведенных/ установленных конструкций, а также прочие выявленные дефекты должны быть выполнены/ либо устранены сторонней организацией, поскольку указанные виды работ не включены в предмет Договора, заключенного между Истцом и Ответчиком и являются исключительно зоной ответственности ООО "СМАРТ КОНСТРАКШН".

Ответчик так же считает, что при осуществлении представителем Генподрядчика приемки работ на объекте, выполненной Ответчиком, по непонятной причине подтверждался только факт приемки уполномоченным лицом выполненной работы (путем отражения участка выполнения работ на схеме), без подтверждения фактически выполненного объема. Вышеуказанные действия представителей Генподрядчика не позволяли Ответчику определить подтвержденную стоимость выполненных работ, своевременно оформить и подать пакет документации, подтверждающий фактически произведенную Подрядчиком работ - её объём и стоимость (КС-2, КС-3, КС-6). тем самым препятствуя запланированному исполнению контракта, срывая планомерное финансирование объекта.

В связи с постоянными немотивированными отказами представителей Генподрядчика в осуществлении расчета выполненных работ. Ответчиком фактически выполненный объем был просчитан самостоятельно, сумма выполненных и представленных в адрес Генподрядчика работ составила 8 117 574,23 рублей. Полный пакет документов был сформирован и отправлен в адрес Истца 22.07.2022 почтовой корреспонденцией (идентификатор отправления 11167272028333).

Ответчик считает, что действия Истца подтверждают намеренное и необоснованное затягивание приемки и фактического расчета выполненных Ответчиком работ. Подрядчик не имел возможности продолжить выполнение следующего этапа работ (в том числе оштукатуривание ранее отшпаклеванной поверхности, поскольку отсутствовала документация, подтверждающая промежуточную приемку (в том числе фактический объем выполненных работ.

Существенным фактом не отраженным Генподрядчиком в исковом заявлении является наличие в заключенном Договоре обязательного страхования строительно-монтажных рисков.

Ответчиком был внесен платеж согласно условиям раздела 3.1.46 и осуществлено присоединение к договору страхования строительно-монтажных рисков от "17" февраля 2021 г. N 097ПП1970001931. заключенному между страховщиком "Общество с ограниченной ответственностью Страховая компания "Сбербанк страхование" и страхователем Обществом с ограниченной ответственностью "Смарт Констракшн" (Приложение N16, N17, N18).

Согласно предоставленной Генподрядчиком выписки из указанного выше договора страхования: страховые случаи включают "2.3.1.Страхование на период проведения строительно-монтажных работ на условии страхования "с ответственностью за все риски", то есть страховым случаем является гибель, утрата или повреждение застрахованного имущества в результате любого внезапного непредвиденного события, не исключенного из страхования в соответствии с разделом 4 Правил страхования и договором страхования." Срок действия договора страхования установлен до 20 декабря 2025 года.

Ответчик предполагает, что часть понесенных Ответчиком расходов, касающихся как поставленных на объект материалов и пришедших в негодность, а также стоимость выполненных Подрядчиком, но не принятых Генподрядчиком работ может расцениваться как страховой случай.

Согласно пп (а) п. 3.2.3 Договора подряда N СК-28/04/22-ТМ7.8 (СМР)-П от 28.04.2022 (далее - Договор), Генподрядчик обязуется: в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты подписания Договора обязуется передать Подрядчику Рабочую документацию со штампом "В производство работ" на весь объем работ или отдельный этап работ в части касающейся Подрядчика (по акту приемки-передачи или передачи с сопроводительным письмом), остальной объем рабочей документации передается Подрядчику по мере ее выхода.

Согласно пункту 4.3 Договора Дата окончания Работ - "07" октября 2022 г., при этом рабочая документация согласно письму (ИСХ. N СК-06/6974 от 01.07.2022), была вручена представителю Подрядчика 05.07.2023.

Таким образом, задержка срока выдачи рабочей документации Подрядчику составила 49 календарных дней. При этом, согласно приложенному к исковому заявлению расчету неустойки, Истцом учтено сдвижение сроков выполнения работ в виду вышеизложенных обстоятельств. То есть срок задержки Генподрядчика в выдаче рабочей документации не учтен как просрочка Подрядчика.

Заключением Договора (в частности, подписанием Технического задания (Приложение N 8 к Договору) Подрядчик подтвердил, что проектная и рабочая документация были получены им в электронном виде с использованием ссылки на облачное хранилище Генподрядчика (это следует из Примечания в Разделе 28 Технического задания к Договору).

Также следует отметить, что, как следует из текста письма (ВХ. N СК-05/4423 от 18.04.2022 на ИСХ. N 18/04-СмК-1 от 18.04.2022), которым Подрядчик запрашивал разъяснения по разделам рабочей документации, полученной им на этапе конкурсного отбора, Подрядчик на момент заключения Договора располагал сведениями из рабочей документации в электронном виде, кроме того письмом (ИСХ. N СК - 06/4440 от 25.04.2023) рабочая документация дополнительно была направлена в адрес Подрядчика в электронном виде, а также представлены запрашиваемые разъяснения по разделам рабочей документации.

Также Генподрядчик письменно указывал Подрядчику на то, что переданная рабочая документация является официальной и актуальной версией для производства работ (ИСХ. N СК-06/5754 от 01.06.2023).

В результате получения рабочей документации в электронном виде Подрядчик приступил к подготовке выполнения работ по Договору, о чем уведомил Генподрядчика письмом (ВХ. N СК-05/4697 от 25.04.2023 на ИСХ. N 22/04-Р1 -1). При этом, отсутствие рабочей документации со штампом "В производство работ" на бумажном носителе не являлось препятствием для принятия Подрядчиком строительной площадки по акту 25.04.2022.

Вместе с тем, до того, как рабочая документация была передана Подрядчику на бумажном носителе со штампом "В производство работ", в адрес Генподрядчика систематически поступали письменные обращения (ИСХ. N 27/04-ДСС от 27.04.2022; ИСХ. N 04/05-СмК от 04.05.2022; ИСХ. N 06/05-СмК от 06.05.2022; ИСХ.N 13/05-СмК-1 от 13.05.2022; ИСХ. N 16/05-СмК-1 от 16.05.2022; ИСХ. N 23/05-СмК-1 от 23.05.2022; 26/05-СмК-1 от 26.05.2022; ИСХ. N 31/05-СмК от 31.05.2023) с просьбой о допуске сотрудников на объект, в результате чего Генподрядчиком предоставлялся доступ сотрудников Подрядчика на объект строительства в соответствии с условиями Договора (ИСХ.N СК-06/5188 от 18.05.2022; ИСХ. N СК-06/5757 от 01.06.2022).

Кроме того, о том согласно пункту 3.1.4.1 Договора Подрядчик обязуется не позднее 25 (двадцать пятого) числа текущего месяца направлять Генподрядчику на согласование Детальный график производства работ на следующий календарный месяц, соответствующий требованиям Приложении N 4 к Договору "Графики и отчетность". Так, письмами (ИСХ. N 10/06-СмК от 10.06.2022 и ИСХ. N 20/06-СмК от 20.06.2022) в адрес Генподрядчика поступали детальные графики производства работ.

В связи с вышеизложенным, поведение Подрядчика в процессе исполнения условия Договора указывает на то, что отсутствие рабочей документации со штампом "В производство работ" на бумажном носителе не являлось обстоятельством, которое препятствовало выполнению работ по Договору, поскольку действия Подрядчика указывают на то что, Подрядчик приступил к исполнению обязательств по договору и продолжил их исполнять до официального получения в свое распоряжение рабочей документации на бумажном носителе.

Так, в силу пункта 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В адрес Генподрядчика не поступало уведомлений о приостановки исполнения обязательств по Договору до официального получения рабочей документации либо до наступлений иных обстоятельств, а напротив действия Подрядчика свидетельствовали о намерении продолжить исполнение обязательств по Договору.

В связи с вышеизложенным довод Ответчика о том, что просрочка исполнения обязательств по Договору явилась следствием непредставления Истцом рабочей документации в срок является необоснованным.

По вопросу об отсутствии готовности строительной площадки на момент ее передачи Подрядчику.

По основаниям, предусмотренным п. 3.1.9 Договора, Подрядчик обязуется в срок не позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты подписания Договора принять от Генподрядчика: Строительную площадку/участок производства работ в части, касающейся выполняемых работ Подрядчиком по Договору (далее по тексту "Строительная площадка") по Акту приема-передачи Строительной площадки, подписываемому Сторонами, составленному по форме, содержащейся в Приложении N 10 к Договору. В этой связи, 25 апреля 2022 года между Истцом и Ответчиком был подписан Акт приема - передачи строительной площадки.

Так, в соответствии с пунктом 2 Акта приема - передачи строительной площадки, Подрядчик подтверждает, что по результатам осмотра Земельного участка, произведенным им до подписания настоящего Договора, Земельный участок находится в состоянии, обеспечивающем своевременное начало Работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

Таким образом, мнение Ответчика о том, что неготовность строительной площадки явилась препятствием для исполнения им принятых обязательств по Договору, является необоснованным.

В период с 18.05.2022 по 21.06.2022, Подрядчику передавались фронты работ по актам (N 1; N 2; N 3; N 4; N 5; N 6 N 7): 18.05.2022 г. по акту N1 представителем Подрядчика были приняты стены лестничных и лифтовых шахтЛУ1 ЛУ2, ЛШ1.1, ЛШ2.1; 25.05.2022 г. по акту N2 от 25.05.2022 представителем Подрядчика были приняты стены из газобетонных блоков на отм. +7.900; 30.05.2022 г. по акту N3 представителем Подрядчика был принят лестничный узел для полного комплекса работ; 30.05.2022 г. по акту N4 представителем Подрядчика были приняты монолитные приямки и каналы в плите пола; 30.05.2022 г. по акту N4 представителем Подрядчика был принят лестничный узел ЛУ1.

Таким образом, Подрядчик располагал всей необходимой и достаточной информацией для планирования и производства работ, а также произвел принятие фронтов работ без замечаний.

В связи с вышеизложенным, довод Ответчика об отсутствии готовности фронтов работ является необоснованным.

Также, как следует из доводов, приведенных в отзыве на исковое заявление, Ответчик ссылается на то что при передаче объемов работ от Генподрядчика Подрядчику были выявлены сверхнормативные отклонения по допускам поверхности стен, в связи с чем Подрядчик был вынужден приостановить выполнение работ.

Согласно пункту 3.1.35 Договора Подрядчик обязуется немедленно известить Генподрядчика и до получения от него указаний приостановить Работы при обнаружении возможных неблагоприятных для Генподрядчика последствий выполнения его указаний о способе их исполнения и иных обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемых Работ, либо создающих невозможность их завершения в срок.

Так, согласно поступившему в адрес Генподрядчика обращению от Подрядчика (ВХ. N СК-05/7730 от 01.07.2022 на ИСХ. N 30/06-СмК-2 от 30.06.2022), Подрядчик ссылается на обнаружение необходимости в выполнении дополнительных работ, в связи с чем просит согласовать дополнительные объемы работ путем заключения дополнительного соглашения на увеличение стоимости работ, при этом указанное обращение не содержит сведений о необходимости дополнительного увеличения сроков производства работ по Договору.

В связи с чем, в ответ на указанное обращение в адрес Подрядчика было направлено письмо (ИСХ. N СК-06/7668 от 18.07.2022) в котором Подрядчику было отказано в увеличении стоимости работ по Договору в связи с тем что Подрядчиком был подписан 3-х сторонний акт о компенсации затрат на материалы со стороны смежной подрядной организации ООО "МОСТ", в котором указано, что ООО "Мост" компенсирует ООО "Стройбюро" дополнительные расходы, касающиеся дефектов/недостатков в работах и отклонением монолитных конструкций стен от требуемых СП 70.13330 2018 (Акт о компенсации затрат на дополнительные работы от 01.07.2022 N 1).

Таким образом, направленное в адрес Генподрядчика уведомление об обнаружении дополнительных объемов невозможно расценить как извещение о невозможности завершения выполнения условий договора в срок.

По вопросу приемки выполненных Ответчиком работ по Договору.

По основаниям, предусмотренным пунктом 3.1.6 Договора, Подрядчик обязуется в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты заключения Договора, Подрядчик предоставляет на утверждение Генподрядчику Проект производства работ (ППР) в полном объёме в соответствии с СП 48.13330.2019 "Организация строительства", согласованный в установленном порядке с соответствующими надзорными органами и/или организациями. В случае получения мотивированного отказа Генподрядчика от утверждения ППР, Подрядчик обязан в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты получения мотивированного отказа, устранить замечания Генподрядчика и направить ППР на повторное согласование в порядке, установленном настоящим пунктом.

В соответствии п.5.1. Договора Подрядчик обязан ежемесячно, при наличии выполненных объемов работ, не позднее 25 (двадцать пятого) числа отчётного месяца, сдавать Генподрядчику выполненные в отчётном периоде работы, для чего передавать в сторону Генподрядчика комплект документов в соответствии с п. 5.1.1 Договора.

При этом пунктом 5.1.1 Договора установлено, что Подрядчик не позднее 25 (двадцать пятого) числа текущего месяца обеспечивает доставку в электронном виде уполномоченному представителю Генподрядчика и Технического заказчика на рассмотрение: согласованных представителями уполномоченного строительного контроля Актов о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) в формате Excel, с включением в КС-2 стоимости Оборудования и Материалов, причем стоимость Оборудования и Материалов указывается в рублях); Справок о стоимости выполненных работ и затрат (по форме N КС-3 с указанием стоимости выполненных работ и иных данных в рублях); Исполнительной документации (на русском языке) на объем Работ, товарных накладных, актов выполненных работ подрядных организаций и иных документов (по запросу Генподрядчика) для обоснования и подтверждения стоимости оборудования/материалов, паспортов и сертификатов на материалы и оборудование, актов на скрытые работы, выполненные в Отчетном периоде, Журнал учёта выполненных работ (по форме N КС-ба) с включением количества работ, произведённых с начала строительства на момент конкретного месяца с ценой материалов и оборудования; Отчета о расходовании давальческого материала (Приложение N 13.2); Справки о зачете аванса (Приложение N 13.3); Акта зачета взаимных требований; Копий документов, подтверждающих импорт оборудования (в т.ч. копии таможенных деклараций, копии транспортных накладных.

В связи с чем, направленный со стороны Подрядчика пакет документов к Акту КС-2 N 1 от 22.07.2022 г. на сумму 8 117 574,23, в результате рассмотрения не был принят Генподрядчиком следующим причинам: не предоставлен комплект согласованной Исполнительной документации на работы, выполненные в Отчётном периоде; отсутствует согласованный Проект производства работ, выданные с письмом Исх. СК-06/5755 от 01.06.2022 г. замечания не устранены в указанный Генподрядчиком срок; со стороны ООО "СТРОЙБЮРО" не устранены замечания, выданные в ходе производственного контроля, по восьми Актам-предписаниям (ИСХ. N СК-06/8102 от 27.07.2022).

Так, в процессе исполнения обязательств Генподрядчиком был зафиксирован ряд нарушений его условий, которые отражены в актах предписаниях, подписанных представителем Подрядчика, при это нарушения, установленные указанными актами предписания в свою очередь препятствовали в приемке работ по Договору.

По вопросу предоставления Ответчику договора Страхования.

Исходя из условия предусмотренных пунктом 3.1.46 Договора Подрядчику предоставляется право самостоятельного определения порядка организации страхования строительно-монтажных рисков. Вместе с тем указанным пунктом предоставлена возможность Подрядчику вместо заключения отдельных договоров страхования, присоединиться к генеральному договору страхования на возмездной основе.

Таким образом, Подрядчик в соответствии с условиями вышеназванного пункта, реализовал право присоединения к генеральному договору страхования на возмездной основе.

По основаниям, предусмотренным п. 1. ст. 941 Гражданского кодекса Российской Федерации систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.п.) на сходных условиях в течение определенного срока может по соглашению страхователя со страховщиком осуществляться на основании одного договора страхования - генерального полиса.

При этом согласно п. 2 ст. 941 Гражданского кодекса Российской Федерации Страхователь обязан в отношении каждой партии имущества, подпадающей под действие генерального полиса, сообщать страховщику обусловленные таким полисом сведения в предусмотренный им срок, а если он не предусмотрен, немедленно по их получении. Страхователь не освобождается от этой обязанности, даже если к моменту получения таких сведений возможность убытков, подлежащих возмещению страховщиком, уже миновала.

В связи с чем письмом (ИСХ. N СК-06/5032 от 16.05.2022) Страхователь в лице ООО "СК Сбербанк Страхование", был уведомлен о присоединении ООО "Стройбюро" к Генеральному Договору страхования строительно-монтажных рисков N 097ПП1970001931 от 04.03.2021 (Генеральный полис).

Кроме того, Ответчиком были получены сведения о существенных условиях указанного Договора. При этом основные условия о порядке страхования и получения возмещения по генеральному полису определены в "Правилах страхования строительно-монтажных рисков N 19.1" (далее - Правила страхования), которые в свою очередь размещены на официальном сайте Страхователя в свободном доступе для третьих лиц. Так, по основаниям, предусмотренным п. 11.11 Правил страхования Страхователь обязан принять разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры, чтобы уменьшить возможные убытки, в том числе по спасанию имущества, предотвращению его дальнейшего повреждения, устранению причин, способствующих возникновению дальнейшего убытка.

Кроме того, согласно 3.1.21 Договора Подрядчик обязуется при выполнении Работ обеспечить и нести ответственность за сохранность материалов, выполненных работ и оборудования Подрядчика и нести полную имущественную ответственность в случае их утраты и порчи.

Также, в соответствии с Правилами страхования Страхователь обязан незамедлительно, как только ему станет известно о наступлении события, имеющего признаки страхового случая, но не позднее 72 часов (за исключением выходных и праздничных дней), сообщить об этом Страховщику, однако Подрядчик не предоставляет доказательств произведения всех необходимых действий.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание тот факт, что согласно нормам действующего законодательства о подряде и разъяснениям судебной практики, заказчик в любое время немотивированно имеет право отказаться от договора, взыскав с подрядчика неотработанный аванс, при отсутствии доказательств выполнения ответчиком работ и сдачи результата соответствующих работ истцу, перечисления истцом ответчику денежных средств, а также доказательств их возвращения истцу, заявленные истцом исковые требования о взыскании неосновательного обогащения в виде перечисленного авансового платежа в размере 6 373 832,14 руб., являются правомерными и подлежат удовлетворению.

Согласно п.7.12. Договора в случае нарушения промежуточных сроков выполнения работ, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере 0,05% от Общей стоимости по Договору (цены Договора) за каждый день просрочки.

Согласно п 7.13. Договора за нарушение конечного срока выполнения работ, установленного п. 4.3 Договора, не по вине Генподрядчика, Подрядчик уплачивает Генподрядчику, по его письменному требованию, неустойку в размере 0,2% (Ноль целых две десятых процента) от Общей стоимости по Договору (цены Договора) за каждый день просрочки.

Согласно Расчету сумма договорной неустойки за нарушение промежуточных сроков выполнения работ по Договору (с учетом сдвига сроков выдачи Рабочей документации) за период с 25.09.2022 по 21.10.2022 составила 1 152 491,29 рублей (за устройство полов ТМ7 и устройство отделки стен ТМ7).

Кроме того, истец также начислил ответчику договорную неустойку за нарушение конечного срока выполнения работ по Договору за период с 26.11.2022 по 24.12.2022, исходя из расчета 0,2% в размере 1 377 054,81 рублей.

Расчеты судом проверены, признаны верными.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательств и др.

Ответчиком заявлено о несоразмерности взыскиваемой истцом неустойки последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Гражданского кодекса Российской Федерации предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом, а право снижения неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 21.12.2000 N 263-О, предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи 333 ГК РФ речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерб а, причиненного в результате конкретного правонарушения, что исключает для истца возможность неосновательного обогащения за счет ответчика путем взыскания неустойки в завышенном размере.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума ВАС от 22.12.2011 г. РФ N 81, при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным договорам).

Разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Из вышеприведенных разъяснений следует, что признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего решение. При этом в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения санкций с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон.

В материалы дела ответчиком представлены доказательства, подтверждающие несоразмерность неустойки, заявленной к взысканию истцом, последствиям ненадлежащего исполнения обязательств.

При изложенных обстоятельствах, при наличии в материалах дела доказательств, подтверждающих несоразмерность неустойки, суд первой инстанции правомерно применил в данном случае статьи 333 ГК РФ и снизил размер подлежащей взысканию неустойки соразмерно двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период до суммы 1 000 000 руб., в удовлетворении остальной части требований о взыскании неустойки судом отказано.

Также истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 28.12.2022 по 09.08.2023 г., размер которых составил 297 649,23 руб. (согласно расчету суда), с последующим начислением процентов по день фактической оплаты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действующей в соответствующий период за каждый день просрочки.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

В силу действовавшей до 01.08.2016 редакции п. 1 ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц (п. 1 ст. 395 ГК РФ, в редакции Федерального закона от 08.03.2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации").

В соответствии с редакцией п. 1 ст. 395 ГК РФ, действующей с 01.08.2016, размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды (п. 1 в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 315-ФЗ).

Согласно положениям Гражданского кодекса Российской Федерации в редакции настоящего Федерального закона применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Как следует из п. 48 ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ от 24 марта 2016 г. N 7 "О ПРИМЕНЕНИИ СУДАМИ НЕКОТОРЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ" сумма процентов, подлежащих взысканию по правилам статьи 395 ГК РФ, определяется на день вынесения решения судом исходя из периодов, имевших место до указанного дня. Проценты за пользование чужими денежными средствами по требованию истца взимаются по день уплаты этих средств кредитору. Одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

Расчет процентов, начисляемых после вынесения решения, осуществляется в процессе его исполнения судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве). Размер процентов, начисленных за периоды просрочки, имевшие место с 1 июня 2015 года по 31 июля 2016 года включительно, определяется по средним ставкам банковского процента по вкладам физических лиц, а за периоды, имевшие место после 31 июля 2016 года, - исходя из ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды после вынесения решения (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.02.2017 N 6).

В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица, исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит взысканию с должника (статья 202 ГПК РФ, статья 179 АПК РФ).

Учитывая изложенное, поскольку неосновательное обогащение возникло на стороне ответчика после расторжения договора, начисление процентов на сумму неосновательного обогащения возможно только после расторжения Договора, в связи с чем, подлежит удовлетворению требование о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 28.12.2022 по 09.08.2023 в размере 297 649,23 руб., с последующим начислением процентов по день фактической оплаты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действующей в соответствующий период за каждый день просрочки, указанная сумма подлежит взысканию с ответчика.

Довод жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств по делу, отклоняется апелляционным судом.

Как следует из фактических обстоятельств, установленных судом первой инстанции в обжалуемом решении, исходя из условия, предусмотренного пунктом 3.1.46 Договора подряда N СК-28/04/22-ТМ7.8 (СМР)-П от 28.04.2022 (далее - Договор), на основании которого возникли спорные правоотношения участников процесса, Подрядчику предоставляется право самостоятельного определения порядка организации страхования строительно-монтажных рисков. Вместе с тем указанным пунктом предоставлена возможность Подрядчику вместо заключения отдельных договоров страхования, присоединиться к генеральному договору страхования на возмездной основе.

Согласно п. 2 ст. 941 Гражданского кодекса Российской Федерации Страхователь обязан в отношении каждой партии имущества, подпадающей под действие генерального полиса, сообщать страховщику обусловленные таким полисом сведения в предусмотренный им срок, а если он не предусмотрен, немедленно по их получении. Страхователь не освобождается от этой обязанности, даже если к моменту получения таких сведений возможность убытков, подлежащих возмещению страховщиком, уже миновала.

Довод жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле третьего лица Страховой компании "Сбербанк страхование", также отклоняется апелляционным судом.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Таким образом, третье лицо без самостоятельных требований - это предполагаемый участник материально-правового отношения, связанного по объекту и по составу с тем, которое является предметом разбирательства в арбитражном суде. Основанием для вступления в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или возникновения права на иск у третьего лица, обусловленная взаимосвязанностью основного спорного правоотношения между стороной и третьим лицом. Целью участия третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, является предотвращение неблагоприятных для них последствий и в отличие от третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, интересы третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, не противоречат интересам истцов или ответчиков, на стороне которых третьи лица выступают.

Из содержания данной статьи следует, что вопрос о вступлении в дело третьих лиц решается по усмотрению суда. При этом суд исходит из конкретных обстоятельств спора и должен проверить может ли повлиять принимаемый судебный акт на права и законные интересы третьего лица.

Лицо, чтобы быть привлеченным в процесс, должно иметь ярко выраженный материальный интерес на будущее. То есть после разрешения дела судом у таких лиц возникают, изменяются или прекращаются материально-правовые отношения с одной из сторон. То есть после разрешения спора между истцом и ответчиком у третьего лица возникает право на иск или у сторон появляется возможность предъявления иска к третьему лицу, обусловленная взаимосвязью основного спорного правоотношения и правоотношения между стороной и третьим лицом.

Таким образом, обязательным условием для привлечения третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, является то, что принятый судебный акт может повлиять на их права и обязанности.

Суд первой инстанции, руководствуясь статьей 51 АПК РФ, пришел к обоснованному выводу об отказе в привлечении в качестве третьего лица Страховую компанию "Сбербанк страхование", поскольку не усматривается каким образом решение по делу может повлиять на права и обязанности третьего лица по отношению к одной из сторон.

Довод заявителя жалобы о наличии оснований для применения ст. 333 ГК РФ в связи с явной несоразмерностью заявленной ко взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства не может быть признан апелляционным судом обоснованным.

Согласно п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2011 г. N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается.

Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Между тем, при рассмотрении настоящего дела доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства ответчиком не представлено.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При расчете неустойки истец исходил из п.7.12. Договора согласно которому, в случае нарушения промежуточных сроков выполнения работ, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере 0,05% от Общей стоимости по Договору (цены Договора) за каждый день просрочки, согласно п. 7.13. Договора за нарушение конечного срока выполнения работ, установленного п. 4.3 Договора, не по вине Генподрядчика, Подрядчик уплачивает Генподрядчику, по его письменному требованию, неустойку в размере 0,2% (Ноль целых две десятых процента) от Общей стоимости по Договору (цены Договора) за каждый день просрочки.

Договор был заключен между сторонами на основании принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Расчет неустойки судом проверен и признан математически и методологически верным. На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требования истца в данной части обоснованы и подлежат удовлетворению.

Судом первой инстанции по вышеуказанным обстоятельствам дела дана надлежащая оценка с учетом норм действующего законодательства, что привело к принятию правильного и обоснованного судебного акта.

Исходя из вышесказанного, доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления и имели юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, доводы жалобы являются несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

С учетом имеющихся доказательств по делу, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установлены по делу фактическими обстоятельствами и имеющимися в деле доказательствами.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2023 по делу N А40-190947/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.В. Бодрова
Е.Е. Кузнецова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.