Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2022 г. N 09АП-1424/22 по делу N А40-12269/2021

город Москва

24 марта 2022 г.

Дело N А40-12269/21

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Порывкина П.А.,

судей: Бодровой Е.В., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЛЮДМИЛА ПЛЮС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2021 по делу N А40-12269/21 о взыскании с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЛЮДМИЛА ПЛЮС" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РЕМСТРОЙИНВЕСТ" по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года долг в размере 157 041 244 руб. 57 коп., неустойку в размере 21 985 774 руб. 24 коп., по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЛЮДМИЛА ПЛЮС" (ОГРН 1025100852094) к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РЕМСТРОЙИНВЕСТ" (ОГРН 1147746853220) о взыскании неосновательного обогащения в размере 205 573 932 руб., по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года пеней в размере 121 699 767 руб. 70 коп., по встречному исковому заявлению о взыскании по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года долга в размере 157 041 244 руб. 57 коп., неустойки в размере 97 993 736 руб. 61 коп.,

При участии в судебном заседании:

от истца: Решетников А.А. по доверенности от 01.12.2021,

от ответчика: Иванова Ю.А. по доверенности от 02.03.2021.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЛЮДМИЛА ПЛЮС" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "РЕМСТРОЙИНВЕСТ" (далее - ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 205 573 932 руб., по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года пеней в размере 121 699 767 руб. 70 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17 июня 2021 года к производству принято встречное исковое заявление о взыскании по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года долга в размере 157 041 244 руб. 57 коп., неустойки в размере 97 993 736 руб. 61 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2021 в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано. Встречные исковые требования удовлетворить частично. С ООО "ЛЮДМИЛА ПЛЮС" взыскан в пользу ООО "РЕМСТРОЙИНВЕСТ" по договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года долг в размере 157 041 244 руб. 57 коп., неустойка в размере 21 985 774 руб. 24 коп. В удовлетворении остальной части встречных исковых требований отказано.

ООО "ЛЮДМИЛА ПЛЮС", не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска и об отказе в удовлетворении требований ООО "РЕМСТРОЙИНВЕСТ".

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "ЛЮДМИЛА ПЛЮС поддержал требования апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам, просил отменить обжалуемое решение и принять новый судебный акт.

Представитель ООО "РЕМСТРОЙИНВЕСТ" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменений, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции, 14 февраля 2019 года между истцом (заказчиком) и ответчиком (подрядчиком) был заключен договор N 07ЕР.

В соответствии с пунктом 2.1. договора заказчик поручил, а подрядчик обязался в сроки и на условиях, оговоренных в договоре, своими силами, средствами и из своих материалов, а также силами привлеченных субподрядчиков выполнить работы на объекте, расположенном по адресу: г. Мурманск, ул. Рогозерская в районе дома N 8, а заказчик обязался принять результат работ, а также оплатить надлежаще выполненные работы в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 2.2. договора описание и характеристики работ содержатся в технических заданиях, являющихся приложением N 1 к договору.

В соответствии с пунктом 3.1. договора стоимость работ определена сторонами, на основании подписанного протокола согласования договорной цены к договору.

В соответствии с пунктом 3.2. договора указанная в пункте 3.1. договора стоимость работ включает в себя полную стоимость всех выполняемых подрядчиком в соответствии с техническими заданиями работ, включая оплату подрядчиком налогов и других обязательных платежей, действующих на территории Российской Федерации, коммунальных услуг, охрану результатов работ до подписания сторонами акта сдачи-приемки результатов работ в гарантийную эксплуатацию, работ, определенно не упомянутых, но необходимых и достаточных для достижения результатов работ, стоимость материалов, а также расходы подрядчика за услуги сторонних организаций.

В соответствии с пунктом 5.1. договора сроки выполнения работ определяются сторонами техническим заданием и графиками выполнения работ, являющимися приложениями N 1 и 3 к договору.

В приложении N 1 к договору "Техническое задание на производство работ" стороны согласовали состав полов в соответствии с которым выполняются работы по их устройству. Объем работ - 6600 м2. Срок выполнения работ до 04 марта 2019 года.

В приложении N 2 к договору "Протокол согласования договорной цены" стороны согласовали стоимость работ (цену договора) - 5 500 000 руб.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В материалы дела истцом представлены в подтверждение факта оплаты по спорному договору следующие платежные поручения:

- N 139 от 20.02.2019 на сумму 10 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 184 от 04.03.2019 на сумму 1 642 682 руб. 88 коп. (перечисление аванса по договору);

- N 198 от 11.03.2019 на сумму 5 000 000 руб. (оплата за выполнение работ по договору);

- N 242 от 21.03.2019 на сумму 5 000 000 руб. (оплата за выполнение работ по договору);

- N 266 от 28.03.2019 на сумму 5 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 293 от 04.04.2019 на сумму 8 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 294 от 04.04.2019 на сумму 726 011 руб. 32 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 2 от 02 апреля 2019 года к договору);

- N 298 от 08.04.2019 на сумму 252 773 руб. 59 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 3 от 03 апреля 2019 года к договору);

- N 312 от 11.04.2019 на сумму 5 629 507 руб. 47 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 3 от 03 апреля 2019 года к договору);

- N 335 от 16.04.2019 на сумму 4 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 367 от 25.04.2019 на сумму 10 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 400 от 06.05.2019 на сумму 258 430 руб. 30 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 5 от 26 апреля 2019 года к договору);

- N 416 от 08.05.2019 на сумму 653 410 руб. 20 коп. (перечисление аванса по договору);

- N 422 от 13.05.2019 на сумму 5 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 477 от 17.05.2019 на сумму 4 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 515 от 27.05.2019 на сумму 4 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 543 от 31.05.2019 на сумму 3 088 261 руб. 23 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 6 от 28 мая 2019 года к договору);

- N 544 от 31.05.2019 на сумму 1 500 000 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 7 от 28 мая 2019 года к договору);

- N 565 от 06.06.2019 на сумму 2 638 813 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 8 от 04 июня 2019 года к договору);

- N 566 от 06.06.2019 на сумму 5 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 582 от 10.06.2019 на сумму 2 262 759 руб. 80 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 9 от 07 июня 2019 года к договору);

- N 595 от 11.06.2019 на сумму 2 310 824 руб. 45 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 10 от 07 июня 2019 года к договору);

- N 596 от 11.06.2019 на сумму 3 781 738 руб. 40 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 11 от 07 июня 2019 года к договору);

- N 597 от 11.06.2019 на сумму 2 800 000 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 12 от 10 июня 2019 года к договору);

- N 604 от 14.06.2019 на сумму 5 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 619 от 18.06.2019 на сумму 462 499 руб. 84 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 13 от 10 июня 2019 года к договору);

- N 620 от 18.06.2019 на сумму 1 110 673 руб. 79 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 14 от 11 июня 2019 года к договору);

- N 621 от 18.06.2019 на сумму 2 423 584 руб. 04 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 16 от 14 июня 2019 года к договору);

- N 622 от 18.06.2019 на сумму 1 010 733 руб. 85 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 15 от 11 июня 2019 года к договору);

- N 650 от 19.06.2019 на сумму 1 915 098 руб. 82 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 17 от 17 июня 2019 года к договору);

- N 651 от 19.06.2019 на сумму 3 376 437 руб. 51 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 7 от 30 мая 2019 года к договору);

- N 665 от 24.06.2019 на сумму 307 800 руб. (оплата по договору);

- N 669 от 25.06.2019 на сумму 3 304 392 руб. 39 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 19 от 21 июня 2019 года к договору);

- N 670 от 25.06.2019 на сумму 6 700 360 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 18 от 18 июня 2019 года к договору);

- N 703 от 03.07.2019 на сумму 6 325 851 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 21 от 02 июля 2019 года к договору);

- N 738 от 09.07.2019 на сумму 434 700 руб. (оплата по договору);

- N 740 от 10.07.2019 на сумму 745 210 руб. 94 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 22 от 08 июля 2019 года к договору);

- N 741 от 10.07.2019 на сумму 462 499 руб. 84 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 13 от 10 июня 2019 года к договору);

- N 816 от 23.07.2019 на сумму 1 000 000 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 12 от 10 июня 2019 года к договору);

- N 817 от 23.07.2019 на сумму 761 630 руб. 74 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 9 от 07 июня 2019 года к договору);

- N 818 от 23.07.2019 на сумму 3 596 802 руб. 88 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 16 от 14 июня 2019 года к договору);

- N 979 от 20.08.2019 на сумму 10 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 1069 от 04.09.2019 на сумму 2 000 000 руб. (перечисление аванса по договору);

- N 1072 от 04.09.2019 на сумму 108 331 руб. 54 коп. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 3 от 03 апреля 2019 года к договору);

- N 1073 от 04.09.2019 на сумму 238 928 руб. 79 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1114 от 11.09.2019 на сумму 155 750 руб. (оплата по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1116 от 11.09.2019 на сумму 155 750 руб. (перечисление аванса по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1118 от 11.09.2019 на сумму 168 840 руб. (оплата по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1128 от 11.09.2019 на сумму 2 163 410 руб. 62 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1133 от 12.09.2019 на сумму 185 988 руб. 71 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 5 от 13 мая 2019 года к договору);

- N 1174 от 18.09.2019 на сумму 385 060 руб. 75 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 23 от 02 сентября 2019 года к договору);

- N 1175 от 18.09.2019 на сумму 980 962 руб. (оплата по договору N 47ЕР от 11 сентября 2019 года);

- N 1207 от 23.09.2019 на сумму 5 000 000 руб. (оплата по дополнительному соглашению N 4 от 08 апреля 2019 года к договору);

- N 1217 от 23.09.2019 на сумму 265 200 руб. (оплата по дополнительному соглашению N 20 от 25 июня 2019 года к договору);

- N 1218 от 23.09.2019 на сумму 680 511 руб. 52 коп. (аванс по дополнительному соглашению N 25 от 18 сентября 2019 года к договору);

- N 1219 от 23.09.2019 на сумму 851 434 руб. 10 коп. (аванс по дополнительному соглашению N 24 от 18 сентября 2019 года к договору);

- N 1291 от 02.10.2019 на сумму 1 784 519 руб. 88 коп. (аванс по дополнительному соглашению N 26 от 20 сентября 2019 года к договору);

- N 1397 от 17.10.2019 на сумму 660 000 руб. (аванс по дополнительному соглашению N 28 от 16 октября 2019 года к договору);

- N 1398 от 17.10.2019 на сумму 240 000 руб. (аванс по дополнительному соглашению N 27 от 16 октября 2019 года к договору);

- N 1432 от 23.10.2019 на сумму 1 310 099 руб. 88 коп. (аванс по дополнительному соглашению N 26 от 20 сентября 2019 года к договору);

- N 1439 от 24.10.2019 на сумму 1 627 129 руб. 50 коп. (аванс по дополнительному соглашению N 28 от 16 октября 2019 года к договору);

- N 1445 от 25.10.2019 на сумму 10 000 000 руб. (аванс по договору);

- N 1477 от 29.10.2019 на сумму 5 000 000 руб. (аванс по договору);

- N 1568 от 08.11.2019 на сумму 2 827 380 руб. 95 коп. (аванс по договору N 09П от 07 ноября 2019 года);

- N 1615 от 13.11.2019 на сумму 2 665 141 руб. 07 коп. (аванс по договору N 62ЕР от 12 ноября 2019 года);

- N 1631 от 15.11.2019 на сумму 3 000 000 руб. (аванс по дополнительному соглашению N 29 от 14 ноября 2019 года к договору);

- N 1666 от 22.11.2019 на сумму 131 950 руб. (оплата по договору N 11П от 13 ноября 2019 года);

- N 1760 от 29.11.2019 на сумму 2 240 120 руб. 92 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 30 от 26 ноября 2019 года к договору);

- N 1763 от 04.12.2019 на сумму 500 000 руб. (оплата по договору N 09П от 07 ноября 2019 года);

- N 1797 от 10.12.2019 на сумму 138 892 руб. 60 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 29 от 14 ноября 2019 года к договору);

- N 1823 от 12.12.2019 на сумму 525 144 руб. 74 коп. (оплата по дополнительному соглашению N 31 от 10 декабря 2019 года к договору);

- N 1872 от 19.12.2019 на сумму 1 163 690 руб. 48 коп. (оплата по договору N 09П от 07 ноября 2019 года);

- N 1879 от 20.12.2019 на сумму 400 000 руб. (оплата по дополнительному соглашению N 28 от 16 октября 2019 года к договору).

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений, неся, в противном случае, бремя негативных для себя последствий. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

На основании ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле обстоятельств. Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ, в соответствии с которой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Не все представленные истцом платежные поручения имеют отношения к спорному договору N 07ЕР от 14 февраля 2019 года, а именно, платежные поручения N 1175 от 18.09.2019 на сумму 980 962 руб. (оплата по договору N 47ЕР от 11 сентября 2019 года); N 1568 от 08.11.2019 на сумму 2 827 380 руб. 95 коп. (аванс по договору N 09П от 07 ноября 2019 года); N 1615 от 13.11.2019 на сумму 2 665 141 руб. 07 коп. (аванс по договору N 62ЕР от 12 ноября 2019 года); N 1666 от 22.11.2019 на сумму 131 950 руб. (оплата по договору N 11П от 13 ноября 2019 года); N 1763 от 04.12.2019 на сумму 500 000 руб. (оплата по договору N 09П от 07 ноября 2019 года); N 1872 от 19.12.2019 на сумму 1 163 690 руб. 48 коп. (оплата по договору N 09П от 07 ноября 2019 года).

Таким образом, указанные доказательства не отвечают критерию относимости и не могут являться подтверждением факта перечисления денежных средств истцом ответчику в рамках настоящего дела.

Также истцом представлены следующие РКО в подтверждение факта оплаты по спорному договору:

- от 17.04.2019, 25.09.2019 о выдаче Окулову Григорию Васильевичу денежных средств в общем размере 3 000 000 руб.;

- от 24.04.2019 о выдаче Баруеву Константину Владиславовичу денежных средств в размере 550 000 руб.;

- от 05.06.2019 о выдаче Евтюгину Алексею Владимировичу денежных средств в размере 600 000 руб.;

- от 14.06.2019, 26.06.2019, 02.07.2019, 23.07.2019, 31.07.2019, 08.08.2019, 04.09.2019, 05.09.2019, 13.09.2019 о выдаче Макарову Николаю Эдуардовичу денежных средств в общем размере 5 123 814 руб.;

- от 21.06.2019 о выдаче Плиткину Виталию Георгиевичу денежных средств в размере 300 000 руб.

Какого-либо обоснования, кем являются указанные лица, первоначальное исковое заявление не содержит.

В соответствии с пунктом 4.1. договора платежи за выполненные работы по договору производятся заказчиком подрядчику в рублях в форме банковского перевода на указанные в договоре реквизиты подрядчика, то есть расчет наличными не предусмотрен.

В соответствии с пунктом 2 статьи 861 ГК РФ расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке.

Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами с учетом ограничений, установленных законом и принимаемыми в соответствии с ним банковскими правилами.

Однако, представленные в материалы дела расходные кассовые ордера, не являются допустимыми доказательствами оплаты/перечисления аванса по договору истцом ответчику.

Условия договора об оплате работ не менялись, материалы дела не содержат доказательств, что между сторонами имелся спор относительно порядка расчетов или предлагался иной порядок.

Препятствий к осуществлению безналичных расчетов в соответствии с условиями договора и действующим законодательством у истца не было.

Таким образом, при расчете судом денежных средств, выплаченных истцом ответчику в рамках спорного договора, с учетом вышеуказанных обстоятельств, установлено, что общий их размер составил 180 612 851 руб. 83 коп.

Во встречном исковом заявлении ответчик указал, что истец перечислил денежные средства в размере 187 180 993 руб. 50 коп.

Размер перечисленных истцом ответчику денежных средств составил указанную последним сумму - 187 180 993 руб. 50 коп.

В первоначальном исковом заявлении истец не указал, что сторонами были заключены дополнительные соглашения к договору, они были представлены только ответчиком в материалы дела:

- N 1 от 20.02.2019 на выполнение работ стоимостью 5 900 000 руб.;

- N 1-2 от 27.08.2019 на выполнение работ стоимостью 6 055 750 руб.;

- N 2 от 02.04.2019 на выполнение работ стоимостью 1 452 022 руб. 64 коп.;

- N 3 от 03.04.2019 на выполнение работ стоимостью 361 105 руб. 13 коп.;

- N 4 от 08.04.2019 на выполнение работ стоимостью 11 259 014 руб. 93 коп.;

- N 5 от 26.04.2019 на выполнение работ стоимостью 516 860 руб. 59 коп.;

- N 5 от 13.05.2019 на выполнение работ стоимостью 497 359 руб. 09 коп.;

- N 6 от 28.05.2019 на выполнение работ стоимостью 5 251 671 руб. 85 коп.;

- N 8 от 04.06.2019 на выполнение работ стоимостью 2 638 813 руб.;

- N 9 от 07.06.2019 на выполнение работ стоимостью 3 232 514 руб.;

- N 10 от 07.06.2019 на выполнение работ стоимостью 2 310 824 руб. 45 коп.;

- N 11 от 10.06.2019 на выполнение работ стоимостью 102 479 евро 74 цента и 60 443 руб. 13 коп.;

- N 12 от 10.06.2019 на выполнение работ стоимостью 4 575 419 руб. 89 коп.;

- N 12 от 10.06.2019 на выполнение работ стоимостью 4 815 173 руб. 65 коп.;

- N 13 от 10.06.2019 на выполнение работ стоимостью 924 999 руб. 68 коп.;

- N 14 от 11.06.2019 на выполнение работ стоимостью 1 586 676 руб. 84 коп.;

- N 15 от 11.06.2019 на выполнение работ стоимостью 1 443 905 руб. 50 коп.;

- N 16 от 14.06.2019 на выполнение работ стоимостью 66 386 евро 74 цента;

- N 17 от 17.06.2019 на выполнение работ стоимостью 2 393 873 руб. 53 коп.;

- N 17 от 17.06.2019 на выполнение работ стоимостью 2 393 873 руб. 53 коп.;

- N 18 от 18.06.2019 на выполнение работ стоимостью 6 700 360 руб.;

- N 19 от 21.06.2019 на выполнение работ стоимостью 6 608 784 руб. 78 коп.;

- N 19 от 21.06.2019 на выполнение работ стоимостью 6 608 784 руб. 78 коп.;

- N 19 от 21.06.2019 на выполнение работ стоимостью 6 608 784 руб. 78 коп.;

- N 20 от 25.06.2019 на выполнение работ стоимостью 95 166 евро 74 цента и 245 171 руб. 20 коп.;

- N 20 от 25.06.2019 на выполнение работ стоимостью 265 200 руб.;

- N 21 от 02.07.2019 на выполнение работ стоимостью 6 325 851 руб.;

- N 23 от 08.07.2019 на выполнение работ стоимостью 834 373 руб. 42 коп.;

- N 23 от 02.09.2019 на выполнение работ стоимостью 770 121 руб. 50 коп.;

- N 24 от 18.09.2019 на выполнение работ стоимостью 851 434 руб. 20 коп.;

- N 25 от 18.09.2019 на выполнение работ стоимостью 680 511 руб. 52 коп.;

- N 26 от 20.09.2019 на выполнение работ стоимостью 3 569 039 руб. 76 коп.;

- N 27 от 16.10.2019 на выполнение работ стоимостью 240 000 руб.; - N 28 от 16.10.2019 на выполнение работ стоимостью 660 000 руб.;

- N 28 от 16.10.2019 на выполнение работ стоимостью 2 287 129 руб. 50 коп.;

- N 28 от 16.10.2019 на выполнение работ стоимостью 2 287 129 руб. 50 коп.;

- N 29 от 14.11.2019 на выполнение работ стоимостью 3 000 000 руб.;

- N 30 от 26.11.2019 на выполнение работ стоимостью 3 200 172 руб. 74 коп.;

- N 31 от 10.12.2019 на выполнение работ стоимостью 750 206 руб. 77 коп.

Данные дополнительные соглашения подписаны лишь со стороны ответчика.

Однако из материалов дела не следует, что истец оспаривал факт их заключения.

Кроме того, в представленных платежных истцом поручениях имеются ссылки в назначении платежа на вышеуказанные дополнительные соглашения.

Таким образом, из вышеизложенного следует, что стороны фактически приступили к исполнению дополнительных соглашений и истец своими конклюдентными действиями по перечислению денежных средств ответчику фактически подтвердил свое согласие с их условиями.

19 октября 2020 года истец направил в адрес ответчика претензионное письмо исх. N б/н от 16 октября 2020 года, в котором указал, что ответчиком нарушены существенные условия договора, а именно, сроки выполнения работ, в связи с чем, заказчик, руководствуясь п. 2 ст. 405 ГК РФ, п. 2 ст. 715 ГК РФ, отказывается от исполнения договора в связи с утратой интереса к результату работ.

В соответствии с пунктом 1.1.24. договора проектная документация это документация, содержащая материалы в текстовой форме и в виде графических материалов, чертежей, спецификаций, ведомостей, определяющая архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения выполнения работ на объекте (стадия "Проект" и/или "Рабочая документация").

Указанная документация утверждается заказчиком и в случаях, предусмотренных законодательством, согласовывается с заинтересованными организациями и подлежит экспертизе.

В соответствии с пунктом 6.1.4. договора подрядчик обязан принять от заказчика по акту сдачи-приемки документации, составленному по форме, являющейся приложением N 12 к договору, до даты начала работ документацию в объеме, необходимом для выполнения работ по договору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 750 ГК РФ, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Доказательств передачи ответчику проектной документации по акту сдачи-приемки (приложение N 12 к договору) истцом в материалы дела не представлено.

Также не представлен и предусмотренный пунктами 1.1.4., 6.1.5. договора акт приемки-передачи строительной площадки.

Об отсутствии проектной и рабочей документации ответчик заявлял в каждом из приложенных к первоначальному иску писем.

Ни в одном из дополнительных соглашений не были указаны сроки выполнения работ, истец же начисляет неустойку на сумму 205 573 932 руб. с 05 марта 2019 года, при этом данный срок (04 марта 2019 года) был установлен лишь для выполнения работ стоимостью 5 500 000 руб.

К первоначальному исковому заявлению приложены односторонние формы КС2, КС-3 N 13-1 от 31.07.2019 на сумму 660 999 руб. 78 коп., N 14-1 от 31.07.2019 на сумму 1 586 676 руб. 84 коп., N 4 от 16.08.2019 на сумму 361 105 руб. 13 коп., N 1-2-1 от 27.08.2019 на сумму 155 750 руб., N 6-1 от 27.08.2019 на сумму 5 251 671 руб. 85 коп., N 22-1 от 30.08.2019 на сумму 879 620 руб. 23 коп., N 1-1 от 31.08.2019 на сумму 5 900 000 руб., N 17-1 от 31.08.2019 на сумму 2 266 977 руб. 68 коп., N 5 от 02.09.2019 на сумму 497 359 руб. 09 коп., N 25-1 от 22.09.2019 на сумму 680 511 руб. 52 коп., N 23-1 от 10.10.2019 на сумму 740 363 руб. 68 коп., N 9-1 от 11.10.2019 на сумму 3 386 985 руб. 61 коп., N 26-1 от 20.10.2019 на сумму 3 246 269 руб. 64 коп., N 2-1 от 06.11.2019 на сумму 1 284 481 руб. 88 коп., N 27-1 от 07.11.2019 на сумму 252 790 руб. 80 коп., N 10-1 от 18.11.2019 на сумму 4 741 979 руб.

Также истцом в материалы дела представлены доказательства направления средствами почтовой связи ответчиком в адрес истца форм КС-2, КС-3.

Как указал истец, данные акты были направлены ответчиком письмами исх. N б/н от 05 и 07 ноября 2020 года.

К первоначальному иску приложены письма без номера и даты, направленные в адрес ответчика 24 и 26 декабря 2020 года, в которых истец указал, что подписание документов в связи с отказом от договора не представляется возможным. Ранее итоговые документы в адрес истца не направлялись.

В соответствии с пунктом 8.5.3. договора заказчик в течение 10 рабочих дней со дня получения в полном объеме документов, указанных в пункте 8.5.2. договора, рассматривает предоставленные подрядчиком документы и в случае их соответствия договору и законодательству, а также соответствия результата работ договору и/или законодательству, подписывает 3 экземпляра акта о приемке выполненных работ, 3 экземпляра справки о стоимости выполненных работ и затрат и направляет 1 экземпляр акта о приемке выполненных работ, 1 экземпляр справки о стоимости выполненных работ и затрат подрядчику.

При обнаружении в результатах работ отступлений от договора, ухудшающих результат работ, или иных недостатков работ, заказчик в указанный в абз. 1 настоящего пункта срок, направляет подрядчику мотивированный отказ в приемке работ с требованием: без взимания дополнительной платы устранить недостатки в срок, определенный заказчиком; соразмерно уменьшить установленную за работу цену.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 7.3.6. договора при возникновении между заказчиком и подрядчиком разногласий по поводу объема, стоимости, качества выполненных работ по требованию заинтересованной стороны должна быть назначена независимая экспертиза, расходы на проведение которой распределяются между сторонами согласно п. 5 ст. 720 ГК РФ.

Проведение независимой экспертизы осуществляется в присутствии полномочных представителей обеих сторон.

Проведение независимой экспертизы в отсутствие одной из сторон допускается только в случае ее письменного уведомления не менее чем за 5 рабочих дней до даты проведения экспертизы.

В случае проведения экспертизы одной из сторон без надлежащего уведомления другой стороны, результаты такой экспертизы не имеют юридической силы для сторон, а носят информационный характер.

В случае проведения экспертизы одной из сторон без надлежащего уведомления другой стороны, расходы на экспертизу несет сторона, инициировавшая данную экспертизу.

Истец, усомнившись в факте выполнения работ по договору, был обязан инициировать экспертизу, предусмотренную пунктом 7.3.6. договора, однако, этого не сделал.

Во исполнение пункта 7.3.6. договора 14.04.2021 ответчик направил в адрес истца телеграмму с уведомлением о проведении независимой экспертизы по определению объемов и стоимости работ в соответствии с предметом договора, дата обследования объекта назначена на 22.04.2021.

Истец своего представителя для обследования объекта на предмет объемов, качества и стоимости выполненных ответчиком работ не направил.

14 мая 2021 года ответчиком было получено экспертное заключение, в соответствии с которым были установлены: факт выполнения работ, объем произведенных работ, стоимость произведенных работ, а именно: объем работ на объекте ТРЦ "Плазма", указанных в актах КС-2, КС-3 по договору N 07ЕР от 14.02.2019 соответствует фактическим объемам работ, произведенных на объекте; стоимость работ на объекте ТРЦ "Плазма", указанная в актах КС-2, КС-3 по договору N 07ЕР от 14.02.2019, является заниженной и, с учетом применения требований методических документов в строительстве, составляет 344 222 238,32 руб.

Данная стоимость работ истцом соответствующими доказательствами не опровергнута.

Факт выполнения ответчиком работ на объекте подтверждается, в том числе, договорами, заключенными между ответчиком и субподрядными организациями, поставщиками. Ответчик также указал, что в СМИ широко освещалось открытие ТРЦ "Плазма" в городе Мурманск (23.08.2019 - части помещений и 01.09.2019 - развлекательного центра), объект введен в эксплуатацию.

Довод истца о том, что ответчиком в части субподрядных организаций не доказана реальность хозяйственных операций, не может быть признан судом обоснованным, поскольку истцом не представлено доказательств того, что предъявленные ответчиком работы выполнены каким-нибудь иным лицом.

Первоначальные исковые требования о взыскании неосновательного обогащения в размере 205 573 932 руб. удовлетворению не подлежат, поскольку стоимость выполненных ответчиком работ превышает размер перечисленных истцом денежных средств (в подтвержденной материалами дела и неоспариваемой ответчиком части - 187 180 993 руб. 50 коп.).

Требование истца о взыскании неустойки на основании пункта 15.5. договора за нарушение сроков выполнения работ за период с 05.03.2019 по 16.10.2020 в размере 121 699 767 руб. 70 коп. удовлетворению не подлежит, поскольку, как указано выше, истцом не были выполнены встречные обязательства по договору, вина ответчика в нарушении сроков (которые не были согласованы сторонами) не доказана, база для начисления неустойки также определена необоснованно.

В рамках встречного иска ответчик также просит суд взыскать с истца неустойку за нарушение сроков оплаты работ на основании пункта 15.10. договора за период с 02.09.2019 по 17.05.2021 в размере 97 993 736 руб. 61 коп.

В соответствии с пунктом 15.10. договора за нарушение заказчиком сроков платежей, предусмотренных договором, на срок более 30 дней, заказчик уплачивает подрядчику неустойку в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения акты были направлены 05 и 07 ноября 2020 года, на имеющихся в деле копиях конвертов указаны соответствующие РПО.

Согласно сведениям с официального сайта АО "ПОЧТА РОССИИ", акты были получены 13 ноября 2020 года.

Поскольку срок их рассмотрения - 10 рабочих дней (пункт 8.5.3. договора), срок оплаты - 30 дней (пункт 4.2. договора), первый день просрочки - 29 декабря 2020 года (с учетом ст. ст. 191, 193 ГК РФ).

Согласно расчету суда, за период с 29.12.2020 по 17.05.2021 неустойка составляет 21 985 774 руб. 24 коп.

Таким образом, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о взыскании неустойки подлежит частичному удовлетворению на сумму 21 985 774 руб. 24 коп., в остальной части требования ответчика о взыскании неустойки удовлетворению не подлежат.

Аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих выводы суда, изложенные в решении, и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, заявителем на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены обжалуемого судебного акта Арбитражного суда города Москвы.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2021 по делу N А40-12269/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Е.В. Бодрова И.А. Титова