Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2022 г. N 10АП-2336/22 по делу N А41-104938/2019

г. Москва

29 марта 2022 г.

Дело N А41-104938/19

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 марта 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Досовой М.В., Семикина Д.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Магомадовой К.С.,

при участии в заседании:

от федерального государственного казенного учреждения "Санаторий "Черноморье": представитель не явился, извещен,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Экспертстрой 2000" Коурова Кирилла Максимовича: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу федерального государственного казенного учреждения "Санаторий "Черноморье" на определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2021 года по делу N А41-104938/19, по заявлению федерального государственного казенного учреждения "Санаторий "Черноморье" о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Экспертстрой 2000",

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное казенное учреждение (ФГКУ) "Санаторий "Черноморье" обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением, в котором просило признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью (ООО) "Экспертстрой 2000" в составе третьей очереди требования ФГКУ "Санаторий "Черноморье" задолженность:

- по государственному контракту N 6/с от 27.01.17 на проведение работ по капитальному ремонту ограждения территории ФГКУ "Санаторий "Черноморье" ФСБ России в виде штрафа в размере 921 242 рубля 42 копейки, пеней в размере 63 280 рублей 47 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 353 730 рублей 79 копеек;

- по государственному контракту N 7/с от 27.01.17 на оказание услуг по оснащению системы охранной сигнализации и видеонаблюдения, системы контроля и управления доступом в виде штрафа в размере 708 750 рублей, пеней в размере 253 725 рублей, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 272 547 рублей 29 копеек;

- судебные расходы на проведение экспертизы по делу N А83-17780/2019 в размере 75 000 рублей (л.д. 2-7).

Заявление подано на основании статьи 63 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)", статей 2, 8, 307, 309, 310, 395, 401, 702, 1102, 1103, 1107 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2021 года заявление ФГКУ "Санаторий "Черноморье" было удовлетворено частично: требование ФГКУ "Санаторий "Черноморье" в сумме штрафов 1 629 992 рубля 42 копейки и в сумме процентов за пользование чужими денежными требованиями 1 626 278 рублей 08 копеек включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Экспертстрой 2000" отдельно, в удовлетворении требования в части пеней в сумме 317 005 рублей 47 копеек отказано, производство по требованию в сумме 75 000 рублей прекращено по пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (л.д. 96-97).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ФГКУ "Санаторий "Черноморье" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в части отказа в удовлетворении требования в сумме 317 005 рублей 47 копеек пени, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права при его вынесении (л.д. 99-102).

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле не заявлены возражения в пересмотре судебного акта в обжалуемой части, апелляционный суд проверяет законность и обоснованность определения в части отказа в удовлетворении требования в части пеней в сумме 317 005 рублей 47 копеек.

Законность и обоснованность определения суда в обжалуемой части проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд полагает, что определение суда в обжалуемой части подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, между ФГКУ "Санаторий "Черноморье" ФСБ России (Заказчик) и ООО "Экспертстрой 2000" (Подрядчик) 27.01.17 были заключены государственные контракты:

6/с на проведение работ по капитальному ремонту ограждения территории санатория на сумму 18 611 902 рубля 85 копеек, сроком исполнения до 20.12.17,

N 7/с на оказание услуг по оснащению системы охранной сигнализации и видеонаблюдения, системы контроля и управления доступом на сумму 74 625 000 рублей сроком исполнения до 20.12.17.

В связи с тем, что Подрядчик не исполнил свои обязательства по контрактам 28.12.17 ФГКУ "Санаторий "Черноморье" приняло решение об их расторжении.

Согласно пункту 8.7. контракта N 6/с Подрядчик обязан оплатить Заказчику штраф за ненадлежащее исполнение Подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом N 6. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке: 10% от цены контракта N 6 и составляет 930 595 рублей 14 копеек.

В силу пунктов 8.9, 8.10 контракта N 6 в случае просрочки исполнения обязательств Подрядчик обязан оплатить Заказчику пеню за каждый день просрочки исполнения обязательств в размере не менее 1/300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации.

Согласно расчету ФГУП "Санаторий "Черноморье" размер пени по контракту N 6 за период с 20.12.17 по 28.12.17 составил 63 280 рублей 47 копеек, размер процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленный в связи с тем, что Подрядчиком не был отработан аванс и не возвращен Заказчику, за период с 10.01.18 по 09.11.2020 в размере 353 730 рублей 79 копеек.

В пункте 10.8 контракта N 7 установлено, что Исполнитель обязан оплатить Заказчику штраф за ненадлежащее исполнение Исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом N 7. Размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке: 1% от цены контракта N 7 и составляет 746 250 рублей.

В силу пунктов 10.11 и 10.12 контракта N 7 в случае просрочки исполнения обязательств Исполнитель обязан оплатить Заказчику пеню за каждый день просрочки исполнения обязательств в размере не менее 1/300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации.

Согласно расчету ФГУП "Санаторий "Черноморье" размер пени по контракту N 7 за период с 20.12.17 по 28.12.17 составляет 253 725 рублей, размер процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленный в связи с тем, что Подрядчиком не был отработан аванс и не возвращен Заказчику, за период с 02.03.18 по 25.08.2020 составляет 1 272 547 рублей 29 копеек.

Таким образом, задолженность в связи с ненадлежащим исполнением ООО "Экспертстрой 2000" принятых на себя обязательств по контрактам от 27.01.17 составила:

1 347 606 рублей 40 копеек по контракту N 6/с, в том числе: 930 595 рублей 14 копеек штрафа, 63 280 рублей 47 копеек пени за период с 20.12.17 по 28.12.17, 353 730 рублей 79 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму неотработанного аванса, за период с 10.01.18 по 09.11.2020,

2 272 522 рубля 29 копеек по контракту N 7/с, в том числе: 746 250 рублей штрафа, 253 725 рублей пени за период с 20.12.17 по 28.12.17, 1 272 547 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму неотработанного аванса, за период с 02.03.18 по 25.08.2020.

Исполнение обязательств ООО "Экспертстрой 2000" по контрактам N 6/с и N 7/1 от 27.01.17 обеспечивалось банковскими гарантиями ОАО "К2 Банк", правопреемником которого по данным обязательствам является Курышев Виталий Вячеславович.

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 29 октября 2019 года по делу N А25-1948/19 с Курышева В.В. в пользу ФГКУ "Санаторий "Черноморье" была взыскана задолженность по банковской гарантии от 17.01.17 N БГ 15103016-2017 в размере 1 870 543 рубля, неустойка за период с 25.01.18 по 22.10.19 в размере 1 189 663 рубля 44 копейки, а также неустойка за период с 23.10.19 по день фактического исполнения обязательств из расчета 1 870 рублей 54 копейки в день (л.д. 21-30).

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 29 октября 2019 года по делу N А25-1949/19 с Курышева В.В. в пользу ФГКУ "Санаторий "Черноморье" была взыскана задолженность по банковской гарантии от 17.01.17 N БГ 15103116-2017 в размере 7 500 000 рублей, неустойка за период с 25.01.18 по 22.10.19 в размере 4 750 000 рублей, а всего 12 250 000 рублей, а также неустойка за период с 23.10.19 по день фактического исполнения обязательств из расчета 7 500 рублей в день (л.д. 31-40).

Курышев В.В. во исполнение решения Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 29 октября 2019 года по делу N А25-1948/19 перечислил ФГКУ "Санаторий "Черноморье" 1 360 364 рубля 15 копеек платежным поручением N 184221 от 04.12.2020 и 1 701 712 рублей 83 копейки платежным поручением N 184218 от 04.12.2020 (л.д. 65-66).

Курышев В.В. во исполнение решения Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 29 октября 2019 года по делу N А25-1949/19 перечислил ФГКУ "Санаторий "Черноморье" 12 257 500 рублей платежным поручением N 209590 от 25.08.2020.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 26 мая 2021 года по делу N А83-17780/2018 с ООО "Экспертстрой 2000" в пользу ФГКУ "Санаторий "Черноморье" были взысканы судебные расходы на проведение экспертизы в сумме 75 000 рублей (л.д. 41-63).

Решением Арбитражного суда Московской области от 30 апреля 2021 года ООО "Экспертстрой 2000" было признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Коуров Кирилл Максимович.

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, ФГКУ "Санаторий "Черноморье" указало, что с учетом выплаченных Курышевым В.В. сумм размер задолженности ООО "Экспертстрой 2000" составляет:

- 1 338 253 рубля 68 копеек по контракту N 6/с от 27.01.17, в том числе: 921 242 рубля 42 копейки штрафа, 63 280 рублей 47 копеек пеней, 353 730 рублей 79 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами,

- 2 235 022 рубля 29 копеек по контракту N 7/с от 27.01.17, в том числе: 708 750 рублей штрафа, 253 725 рублей пени, 1 272 547 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами,

- 75 000 рублей судебных расходов на проведение экспертизы по делу N А83-17780/2019 (л.д. 68-73).

Принимая обжалуемое определение, суд первой инстанции указал, что оснований для признания обоснованным требования в сумме 317 005 рублей 47 копеек не имеется, поскольку просрочки исполнения обязательств по госконтрактам N 6/с и N 7/с не имели место ввиду их неисполнения по факту.

Апелляционный суд не может согласиться с вынесенным судебным актом в части отказа в признании обоснованным требования в сумме 317 005 рублей 47 копеек пени, в связи со следующим.

Согласно статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве кредиторами признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 статьи 100 Закона о банкротстве закреплено, что кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Обращаясь в арбитражный суд с настоящим заявлением, ФГКУ "Санаторий "Черноморье" указало, что ООО "Экспертстрой 2000" имеет перед ним неисполненные обязательства по государственным контрактам N 6/с от 27.01.17 и N 7/с от 27.01.17, в том числе обязательства по уплате пени в общей сумме 317 005 рублей 47 копеек, а именно:

63 280 рублей 47 копеек пени по контракту N 6/с от 27.01.17,

253 725 рублей пени по контракту N 7/с от 27.01.17.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Как указывалось выше, в силу пунктов 8.9, 8.10 контракта N 6/с и пунктов 10.11, 10.12 контракта N 7/с в случае просрочки исполнения обязательств Подрядчик обязан оплатить Заказчику пеню за каждый день просрочки исполнения обязательств в размере не менее 1/300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации.

Факт ненадлежащего исполнения ООО "Экспертстрой 2000" принятых на себя по контрактам от 27.01.17 обязательств подтвержден вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 29 октября 2019 года по делу N А25-1948/19, от 29 октября 2019 года по делу N А25-1949/19, решением Арбитражного суда Республики Крым от 26 мая 2021 года по делу N А83-17780/2018.

В частности, в решении Арбитражного суда Республики Крым от 26 мая 2021 года по делу N А83-17780/2018 со ссылкой на результаты проведенной по делу судебной экспертизы указано, что работы по государственному контракту N 7с от 27.01.17 и по государственному контракту N 6с от 27.01.17 не считаются фактически выполненными и подрядчиком не исполнены, объем работ, указанный в акте формы КС-2 не подтвержден.

Вопреки выводам суда первой инстанции, неисполнение обязательств должником также свидетельствует о наступлении просрочки, за которую соглашениями сторон предусмотрено начисление пени.

При этом примененные ФГУП "Санаторий "Черноморье" в отношении ООО "Экспертстрой 2000" санкции за нарушение принятых должником на себя обязательств различны по своей правовой природе и не могут подменять друг друга. Так, проценты за пользование чужими денежными средствами были начислены заявителем на сумму неотработанного аванса и являют собой компенсацию кредитору за неправомерное использование контрагентом его денежных средств. Начисление сумм штрафа за неисполнение обязательств и пени за просрочку исполнения обязательств прямо предусмотрено положениями контрактов N 6/с и N 7/с и представляет собой меру ответственности должника как Подрядчика за нарушение условий данных соглашений.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для взыскания суммы начисленных кредитором пени нельзя признать обоснованным, в связи с чем обжалуемое определение в данной части подлежит отмене.

Согласно расчету ФГУП "Санаторий "Черноморье" размер пени за период с 20.12.17 по 28.12.17 составил 63 280 рублей 47 копеек по контракту N 6 и 253 725 рублей по контракту N 7.

Контррасчета указанной задолженности, как и доказательств ее погашения не представлено, в связи с чем заявленные требования в данной части подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272 статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2021 года по делу N А41-104938/19 отменить в части отказа в удовлетворении требований ФГКУ "Санаторий "Черноморье" в размере 317 005 рублей 47 копеек пени.

Требование ФГКУ "Санаторий "Черноморье" в сумме 317 005 рублей 47 копеек пени признать обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Экспертстрой 2000".

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

М.В. Досова Д.С. Семикин