Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2022 г. N 09АП-9898/22 по делу N А40-216933/2021

г. Москва

05 апреля 2022 г.

Дело N А40-216933/21

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Головкиной О.Г.,

судей Е.А. Ким, Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Борисовой В.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Подиа Трейд" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2021 г. по делу N А40-216933/21, по иску АО "Мосэнергосбыт" к ООО "Подиа Трейд", с участием третьего лица ПАО "Россети Московский регион" о взыскании 921 805 руб. 94 коп.

при участии в судебном заседании: от истца Вартанян В.С. (по доверенности от 01.12.2021 г.); от ответчика Перников В.В. (генеральный директор, приказ N 1 от 30.05.2018 г.); от третьего лица Артамонов С.Н. (по доверенности от 11.10.2021 г.)

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Подиа Трейд" стоимости неучтенной потребленной электрической энергии в размере 863 275 руб. 93 коп., законной неустойки за просрочку оплаты, начисленной за период с 22.05.2021 г. по 06.10.2021 г. в сумме 58 530 руб. 01 коп., а также законной неустойки по день фактической оплаты долга.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2021 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Истец и третье лицо против удовлетворения жалобы возражали по доводам, изложенным в отзывах, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Как усматривается из материалов дела, между АО "Мосэнергосбыт" и ООО "Подиа Трейд" заключен договор энергоснабжения N 59047563 от 20.08.2019 г., согласно которому АО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а ответчик (Абонент) обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Со стороны ПАО "Россети Московский регион" в адрес ООО "Подиа Трейд" направлено письмо от 14.02.2021 г. N ЭУ/162/220 о допуске в электроустановки 23.03.2021 г.

По результатам проведенной плановой проверки был составлен акт от 05.04.2021 г. N 012320/С-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии.

Правовым основанием для составления акта от 05.04.2021 г. N 012320/С-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии послужило потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Основные положения) порядка учета электрической энергии со стороны ООО "Подиа Трейд", выразившимся в отсутствии пломбы N 33006374 сбытовой/сетевой организации на клеммой крышке прибора учета.

Началом периода безучетного потребления электрической энергии объекта принята дата 22.09.2020 г., определенная исходя из максимального количества часов безучетного потребления.

Окончанием периода безучетного потребления электрической энергии объекта принята дата выявления факта безучетного потребления электрической энергии объекта 23.03.2021 г.

Количество часов в периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии объекта, составляет 4 380 часов.

Расчет количества часов, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии объектом по акту от 05.04.2021 г. N 12320/С-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии, произведен за период с 22.09.2020 г. по 23.03.2021 г. при 24 часовой работе энергопринимающего оборудования.

Безучетное потребление электрической энергии объекта по акту от 05.04.2021 г. N 12320/С-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии определено в объеме 144 545 кВт/ч на сумму 863 275 руб. 93 коп.

Доказательств оплаты стоимости безучетного потребления электрической энергии ответчиком не представлено.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов").

Абзацем 8 п. 2 ст. 37 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

За неисполнение абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии истец начислил ответчику законную неустойку за период с 22.05.2021 г. по 06.10.2021 г., расчет которой судом проверен и признан правильным.

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки по день фактической оплаты долга.

Судом первой инстанции, на основании оценки представленных в материалы дела доказательств, исковые требования удовлетворены в заявленном истцом размере.

Суд апелляционной инстанции соглашается с принятым судом первой инстанции решением, отклоняя доводы жалобы, исходя из следующего.

Сотрудниками ПАО "Россети-МР" проведена проверка узлов учета ответчика, в результате которой выявлен факт нарушения потребления электрической энергии, а именно отсутствие на крышке клеммной колодки ПУ N 38607364 пломбы энергоснабжающей организации.

О проведении проверки ответчик был уведомлен письмом N ЭУ/162/220 от 24.02.2021 г.

По итогам проверки узла учета составлен акт о неучтенном потреблении 012320/С-МУЭ от 05.04.2021 г., о составлении которого ответчик был уведомлен письмами N ЭУ/162/466 от 25.03.2021. Акт о неучтенном потреблении составлен в присутствии абонента.

В соответствии с п. 177 Основных положений уведомление потребителя о дате и времени проверки необходимо в случае, если работник сетевой организации или гарантирующего поставщика не были допущены на объект энергоснабжения или к приборам учета (системе учета). В случае если допуск к энергопринимающим устройствам (приборам учета (системе учета)) был обеспечен потребителем (его работниками или представителями) либо лицами, фактически осуществляющими потребление электроэнергии (арендаторами или иными лицами, на законных основаниях пользующихся энергопринимающими устройствами (помещениями) потребителя), то такая проверка считается проведенной в соответствии с требованиями законодательства.

Нормами Основных положений форма уведомления потребителя о проверке приборов учета (направление почтой, электронной почтой, факсом, по телефону) не установлена.

При этом, если при проверке был обеспечен допуск, отсутствие уведомления о проведении проверки в адрес потребителя не является нарушением п. 177 Основных положений.

Энергетическое законодательство, в том числе Федеральный закон от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основные положения, Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861, не содержит положений, особым образом регламентирующих оформление или подтверждение полномочий представителя потребителя при участии в фиксации безучетного потребления электроэнергии. Следовательно, применению к спорной ситуации подлежат общие нормы главы 10 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации о представительстве.

Согласно п. 1 ст. 182 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Как правомерно установлено судом первой инстанции, фиксация нарушения в присутствии представителя потребителя, полномочие которого явствовало из обстановки, в которой он действовал, отвечает требованию составления акта в присутствии уполномоченного лица.

Доводы жалобы относительно того, что пломба клеммной крышки прибора учета, отсутствие которой вменяется ответчику как нарушение порядка учета, не была установлена изначально на момент приемки и ввода в эксплуатацию прибора учета подлежит отклонению апелляционным судом и противоречит представленным в материалы дела доказательствам, а именно акту допуска N 278/19 от 20.08.2019 г., подписанным сторонами, где указана информация об установленных пломбах на приборе учета N 38607364.

Акт об осуществлении технологического присоединения (акт о технологическом присоединении) - документ, составленный по окончании процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям и подтверждающий технологическое присоединение в установленном порядке, в котором определены технические характеристики технологического присоединения, в том числе величина максимальной мощности, границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) сторон и границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) и (или) объектов электросетевого хозяйства.

Таким образом, утверждение ответчика об отсутствии пломбы на момент подписания акта о технологическом присоединении не имеет юридического значения, поскольку технологическое присоединение имеет под собой иную природу и не преследует цели установления работоспособности и пригодности отдельных приборов учета.

В момент проверки 23.03.2021 г. сотрудниками сетевой организации было зафиксировано отсутствие пломбы на приборе учета электроэнергии.

Согласно п. 3.1 "ГОСТ 31282-2004. Межгосударственный стандарт. Устройства пломбировочные. Классификация" (введен в действие Приказом Ростехрегулирования от 16.06.2005 г. N 158-ст) (ред. от 21.06.2017 г.) (далее - ГОСТ 31282-2004), пломбировочные устройства (ПУ): персонально идентифицируемые устройства одноразового действия, обеспечивающие защиту объекта (транспортного средства, контейнера, цистерны, помещения, тары, оборудования и др.) от несанкционированного доступа путем индикации вмешательства и сдерживания в определенных пределах от проникновения.

В соответствии с п. 3.3 ГОСТ 18680-73, контроль внешнего вида производится визуально. Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 г. N 6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (п. 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей). Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 г., средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно п. 4.20 договора энергоснабжения абонент обязан обеспечивать сохранность и целостность расположенных в границах балансовой принадлежности его энергопринимающих устройств приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, контроля и управления электропотреблением (включая их технические, программные и иные компоненты), пломб и (или) знаков визуального контроля, а также воздушных и кабельных линий.

Согласно п. 175 Основных положений лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета и (или) энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах балансовой принадлежности (земельного участка) которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты обязано в течение одних суток сообщить об этом другой стороне по договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии). В этом случае гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан после получения информации от потребителя в течение одних суток сообщить такую информацию в сетевую организацию, с которой таким гарантирующим поставщиком заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств такого потребителя.

Таким образом, обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета, контролю сохранности пломб и знаков визуальной защиты (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, обязанность по допуску в эксплуатацию приборов учета возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно п. 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Так, к первой группе относятся действия, выразившиеся в том числе в нарушении (повреждении) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Кроме того, в соответствии с абз. 4 п. 139 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан -потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно абз. 2 п. 139 Основных положений собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Судом первой инстанции установлено, что проведенная 23.03.2021 г. проверка прибора учета была составлена с представлением фото-фиксации (в материалах дела представлены фото).

На представленных фото отображена дата и время фото, а именно на фото от 23.03.2021 г. в 15:55:23 отсутствует пломба, наличие которой подтверждается актом допуска N 278/19 от 20.08.2019.

В дальнейшем, как зафиксировано в акте проверки, установлена антимагнитная пломба, что зафиксировано на фото-фиксации 23.03.2021 в 16:41:45.

Объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" п. 1 Основных положений.

В соответствие со ст. 187 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности) (подп. "а" п. 1 Основных положений).

В виду условии, указанных выше, период безучетного потребления определяется с 22.09.2020 г. по 23.03.2021 г., что составляет 182,5 дня или 4380 часов.

При расчете с применением п.1 Основных положение не применяется какой-либо тариф, а осуществляется в соответствие с п. 187 Основных положений объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. "а" п. 1 приложения N 3 к настоящему документу, а именно по формуле:

W=Pмакс-T

где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, кВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии за которые в соответствии с п.п. 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, ч.

Размер взысканной судом неустойки ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что исковые требования документально подтверждены и ответчиком не опровергнуты, в связи с чем, обоснованно удовлетворены.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания, предусмотренные ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда первой инстанции с отнесением на ответчика расходов по госпошлине в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2021 года по делу N А40-216933/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Г. Головкина

Судьи

Е.А. Ким Б.В. Стешан