Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2022 г. N 17АП-1191/22 по делу N А60-38334/2021

г. Пермь

11 апреля 2022 г.

Дело N А60-38334/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 апреля 2022 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гребенкиной Н.А.,

судей Бородулиной М.В., Назаровой В.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коржевой В.А.,

при участии:

от истца, общества с ограниченной ответственностью "Алапаевский теплоэнергетический комплекс": Этингова Е.В. по доверенности от 27.01.2020;

в отсутствие представителей ответчика,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, муниципального предприятия муниципального образования город Алапаевск "Энерготепло",

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 08 декабря 2021 года

по делу N А60-38334/2021

по иску общества с ограниченной ответственностью "Алапаевский теплоэнергетический комплекс" (ИНН 6601015122, ОГРН 1106601000241)

к муниципальному предприятию муниципального образования город Алапаевск "Энерготепло" (ИНН 6677008284, ОГРН 1156677001194)

о взыскании задолженности по оплате тепловой энергии поставленной по договору,

и по иску общества с ограниченной ответственностью "Алапаевский теплоэнергетический комплекс" (ИНН 6601015122, ОГРН 1106601000241)

к муниципальному предприятию муниципального образования город Алапаевск "Энерготепло" (ИНН 6677008284, ОГРН 1156677001194)

о взыскании задолженности за оказанные коммунальные услуги, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Алапаевский теплоэнергетический комплекс" (далее - ООО АТЭК) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением о взыскании с муниципального предприятия муниципального образования города Алапаевск "Энерготепло" (далее - МП МО горд Алапаевск "Энерготепло") 5 486 961 руб. 11 коп., в том числе: 5 426 435 руб. 48 коп. задолженности по оплате тепловой энергии, поставленной на основании договора от 17.04.2020 за март 2021 года; 60 525 руб. 63 коп., с продолжением начисления с даты 26.05.2021 по день фактической оплаты долга.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 28.09.2021 дела N А60-38334/2021 и N А60-39728/2021 по иску ООО АТЭК к МП МО горд Алапаевск "Энерготепло" о взыскании денежных средств объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу номера N А60-38334/2021.

Истец уточнил иск, просит взыскать с ответчика 9 398 647 руб. 88 коп., в том числе: 8 453 947 руб. 59 коп. задолженности по оплате тепловой энергии, поставленной на основании договора от 17.04.2020 за период февраль - март 2021 года; 944 700 руб. 29 коп. неустойки за период с 27.04.2021 по 17.11.2021, с продолжением начисления неустойки по день фактической оплаты долга.

Ходатайство истца об уточнении иска удовлетворено судом первой инстанции, принято к рассмотрению на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 08.12.2021 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 9 398 647 руб. 88 коп., в том числе 8 453 947 руб. 59 коп. основного долга и 944 700 руб. 29 коп. неустойки за период с 27.04.2021 по 17.11.2021, с продолжением начисления неустойки в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, с суммы долга 8 453 947 руб. 59 коп. за период с 18.11.2021 по день фактической уплаты долга, а также 69 993 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины; акционерному обществу "Расчетный центр Урала" из бюджета Российской Федерации государственную пошлину в размере 21 494 руб., перечисленную по платежному поручению N 43007 от 30.07.2021 в составе общей суммы 41 052 руб.

Ответчик обратился в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение первой инстанции изменить, взыскав с ответчика в пользу истца 5 040 410 руб. 11 коп.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что судом необоснованно не приняты доводы ответчика о том, что узлы учета тепловой энергии ООО "ЭнергоАктив" не введены в эксплуатацию в установленном порядке и не пригодны для коммерческого учета и не могут быть приняты судом, ответчик в обоснование своих возражений ссылался на положения пунктов 58-60 Правил N 1034. При этом суду не представлены во исполнение требований пунктов 125, 126 Правил N 1034 доказательства утечки, выявленные и оформленные совместными документами. Указывает на необоснованное принятие судом расчета истца, произведенного не по показаниям узла учета, отсутствует информация о нештатных ситуациях более 2 секунд в месяц. Истцом при расчете не применяется погрешность, установленная пунктом 92 Методики N 99/пр, в связи с чем появляются отрицательные значения подпитки теплоносителя при отсутствии штатных ситуаций. При применении погрешности узлов учета отрицательные показания отсутствуют. Судом не приняты в подтверждение позиции ответчика представленные им контррасчеты с применением положений пункта 925 Методики N 99/пр по каждому узлу учета по каждому спорному месяцу, а также исходя из показаний узлов учета, указанных в Месячных отчетах по узлам учета, а расценил данные расчеты как подтверждение позиции истца.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "Алапаевский теплоэнергетический комплекс" просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, находя приведенные в ней доводы несостоятельными.

Апелляционным судом жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен договор об оказании услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 17.04.2020, по условиям которого исполнитель обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей, присоединенных к котельной (источнику теплоты) через тепловые сети Заказчика, расположенной по адресу: г. Алапаевск, ул. Коробкина, 14, корп. 93, в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии и теплоносителя до точки передачи тепловой энергии и теплоносителя, а Заказчик обязуется оплачивать указанные услуги исполнителю в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1.1 договора).

В пункте 2.1.2 договора от 17.04.2020 сторонами также согласована обязанность заказчика в целях компенсации потерь тепловой энергии в сетях исполнителя подавать исполнителю через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а исполнитель принял на себя обязанность принять и оплатить тепловую энергию и теплоноситель в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором, а также соблюдать предусмотренный договором режим транспортировки до потребителей, обеспечивать безопасность эксплуатации и исправность тепловых сетей.

В соответствии с пунктом 4.1 договора от 17.04.2020 учет отпущенных и переданных потребителям тепловой энергии и теплоносителя производится по узлам учета, установленным у заказчика и потребителей или исполнителя, присоединенной к тепловой сети исполнителя в точках присоединения к тепловым сетям исполнителя. В случае неисправности или отсутствия узлов учета у потребителей объем тепловой энергии и теплоносителя определяется расчетным методом в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 6.5 договора от 17.04.2020 снятие показаний приборов учета потребления тепловой энергии по физическим лицам и жилищным организациям осуществляются исполнителем и (или) потребителями и передаются заказчику. Заказчик на основании документов, указанных в пункте 6.4 договора, определяет объем тепловой энергии и теплоносителя, переданных потребителям заказчика, за отчетный период и формирует раздельно отчет об объемах передачи тепловой энергии и теплоносителя по потребителям заказчика - юридическим лицам и физическим лицам.

Отпуск тепловой энергии в сеть потребителям истца (точка приема) производится в следующих точках, где установлены приборы учета:

- ул. Фрунзе - северная часть (тепловычислитель СПТ944, сетевой номер N T = 0, идентификатор ИД = 1132, канал ТВ1);

- ул. Кирова - ул. Перовской (тепловычислитель СПТ944 сетевой номер N T = 0, идентификатор ИД = 1132, канал ТВ2).

Количество поставленной тепловой энергии и теплоносителя определяется на основании приборов учета.

Количество переданной тепловой энергии определяется в точке передачи (место на границе балансовой принадлежности тепловой сети Исполнителя и теплопотребляющей установки или тепловой сети Потребителя), а согласно данным потребления теплоносителя и тепловой энергии потребителей объем фактически переданной тепловой энергии и теплоносителя по всем трем веткам оказался существенно ниже принятой ответчиком в точке приема, что свидетельствует о наличии потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного Закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808) по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) (пункт 55 Правил N 808).

Таким образом, в силу прямого указания закона ответчик, являясь теплосетевой организацией, несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

В соответствии с пунктом 7.3 договора об оказании услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 17.04.2020 учет отпущенных и переданных исполнителю тепловой энергии и теплоносителя с целью компенсации потерь производится по узлам учета, установленным у заказчика на границе смежных тепловых сетей согласно акту разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности в точках приема и передачи.

Отчетным периодом для определения объема оказанных услуг по поставке тепловой энергии и теплоносителя с целью компенсации потерь, возникающих в принадлежащих исполнителю сетях, является один календарный месяц (пункт 7.1 договора).

Цена тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется, исходя из тарифов, установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для заказчика (пункт 7.2 договора).

В рамках настоящего дела истцом к взысканию с ответчика предъявлены как нормативные, так и сверхнормативные потери энергоресурсов в сетях ответчика.

В соответствии с Федеральным законом "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании.

В соответствии с произведенными истцом расчетами, стоимость поставленной тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь за исковой период с февраля по март 2021 года составляет 8 453 947 руб. 59 коп., по контррасчету ответчика - 5 040 410 руб. 11 коп. (альтернативно представлен расчет без учета погрешности на сумму 6 977 278 руб. 12 коп.)

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из их обоснованности.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав в судебном заседании пояснения представителя истца, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установил.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору электроснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом "О теплоснабжении".

В силу части 6 статьи 13 Федерального закона "О теплоснабжении" предусмотрено, что теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 данного Федерального закона.

В соответствии с положениями пунктом 54 Правил N 808 по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом.

На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

На основании пункта 55 Правил N 808 потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении".

В случае если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя.

Таким образом, в силу прямого указания закона, теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

В рамках настоящего дела у сторон возникли разногласия по расчету объема и стоимости потерь, которые сводятся к методике определения.

Расчет произведен истцом с учетом показаний приборов учета (точка приема в сеть), расположенных на границе балансовой принадлежности сетей сторон, ответчик же полагает необходимым применять расчетный метод в связи с тем, что узлы учета тепловой энергии не введены в установленном порядке в эксплуатацию.

В доводах жалобы ответчик указывает на невозможность применения приборного метода учета в связи с недопуском приборов учета в эксплуатацию, необоснованность выводов судебной экспертизы о соответствии проектов узлов учета системе теплоснабжения и требованиям нормативной документации, на нарушение порядка расчета величины утечки теплоносителя, полагая, что в закрытой зависимой системе утечка теплоносителя должна определяться расчетным путем (нормативная утечка) в соответствии с пунктом 91 Методики N 99/пр.

Следует отметить, что аналогичные доводы ответчика о непригодности узла учета к эксплуатации в связи с неподписанием акта повторного допуска и несоответствием формулы расчета требованиям пунктов 26, 91 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр, также заявлялись ответчиком в деле N А60-42680/2020 по спору между теми же сторонами за предыдущий период и отклонены судами. В деле N А60-42680/2020 истцом взыскана стоимость теплоносителя, поставленного с целью компенсации потерь, объем которых определен по данным приборов учета, не принятых ответчиком в эксплуатацию. В качестве возражений ответчиком также заявлялось о непригодности узла учета к эксплуатации в связи с неподписанием акта повторного допуска и несоответствием формулы расчета требованиям пунктов 26, 91 Методики N 99/пр.

Объемы потерь теплоносителя за каждый месяц определены на основании приборов учета, установленных в следующих точках: - ул. Фрунзе - северная часть: - ул. Кирова - ул. Перовской. Ссылаясь на невозможность применения приборного способа учёта поставленного теплоносителя, ответчик не представил доказательств непригодности использованных истцом приборов учёта для определения соответствующих объёмов, отчёты также мотивированно не опровергнуты. Ответчик, возражая относительно объемов поставленного истцом теплоносителя, ссылается на недопуск в эксплуатацию приборов учета. При этом в материалы дела N А60-42680/2020 представлен акт первичного допуска в эксплуатацию узла коммерческого учета тепловой энергии (далее - УКУТ) от 02.10.2018, подписанный предприятием и обществом с ограниченной ответственностью "Алапаевские тепловые сети" (предыдущей генерирующей организацией), а также акт повторного допуска в эксплуатацию узла учета от 21.10.2019 с пометкой об отказе от подписания представителем ответчика по причине: "отсутствия у общества "АТЭК" права собственности на УКУТ".

Следовательно, на границе балансовой принадлежности сетей истца и ответчика установлены введенные в эксплуатацию приборы учета, а количество поставленного теплоносителя подтверждено материалами дела. Таким образом, необоснованный отказ от подписания актов повторного допуска приборов учета не свидетельствует о непригодности последних для коммерческого учета, не препятствует применению приборного метода учета.

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции, ответчиком направлено письмо исх. N 1379 от 03.12.2020, в котором ответчиком указаны замечания к проекту узла учета, в том числе со ссылкой на несоответствие схемы учета тепловой энергии на источнике Приказу Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (пункты 12, 13, 16).

По указанию ответчика проект узла учета не соответствует пунктам 26, 91 Методики N 99/пр.

Между тем, в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034), пункты 58-60 расположены в главе "Ввод в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии".

Как следует из замечаний к проекту, последние основаны на несоответствии схемы учета тепловой энергии на источнике теплоты пунктам 12, 13, 16 Методики N 99/пр. Указанные пункты находятся в глава III "Учет тепловой энергии, теплоносителя на источнике".

Также ответчик указывает на отсутствие измерительных приборов на трубопроводе подпитки.

Между тем, как усматривается из проекта узла учета N 14/2017-П-УКУТ-3, узел учета истца, установленный в котельной на площадке АМЗ по адресу г. Алапаевск, ул. Коробкина, 14, к. 93, ветка N 3, расположен на границе балансовой принадлежности сетей истца и ответчика, соответственно не имеет подпиточного трубопровода и не является узлом, расположенном на источнике теплоты. Следовательно, требования пунктов 58-60 Правил N 1034 и главы III "Учет тепловой энергии, теплоносителя на источнике" Методики N 99/пр на данный узел учета не распространяются.

Более того, проект узла учета разработан в 2017 году и в отопительном сезоне 2018-2019 годов данный узел учета принят в эксплуатацию ответчиком у предыдущего владельца котельной - ООО "АТС".

Ссылка заявителя жалобы на аналогичные требования, предъявляемые к узлу учета, установленному на смежных тепловых сетях, является необоснованной.

При этом требования об учете тепловой энергии, потраченной на подпитку котла, применяются только к узлам учета, расположенным на источнике теплоты и на спорный узел учета не распространяются.

При таких обстоятельствах является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что в указанной ситуации отказ от подписания актов повторного допуска приборов учета не свидетельствует о непригодности ПУ для коммерческого учета, не препятствует применению приборного метода учета.

Истец настаивает на том, что узлы учета тепловой энергии запрограммированы в соответствии с действующими требованиями, запрограммированная в узлах учета формула учитывает фактическую утечку теплоносителя и фактические потери тепловой энергии, данные узлов учета могут применяться для коммерческого учета. Ответчик не согласен с данным утверждением.

Истцом в материалы дела представлено заключение специалиста по вопросу о соответствии запрограммированной формулы системе теплоснабжения и требованиям действующего законодательства, в соответствие с представленным заключением порядок определения утечки и тепловой энергией, потерянной с утечкой, предусмотренный проектом узла учета N 14/2017-ПМ-УКУТ-3 соответствует системе теплоснабжения на ветке N 3 от котельной, расположенной по адресу: г. Алапаевск, ул. Коробкина, 14, корпус 93.

Специалистом также сделан вывод о том, что количество тепловой энергии, отпущенной в сеть без учета утечки, определяется узлом учета верно. Предусмотренный проектом узла учета порядок учета фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя соответствует системе теплоснабжения на ветке N 3 от котельной, расположенной по адресу: г. Алапаевск, ул. Коробкина, 14, корпус 93.

Таким образом, при фактическом определении приборами учета массы теплоносителя, невозвращенного потребителем по обратному трубопроводу, способ подключения теплопотребляющих установок не имеет значения, действующими нормативными актами в данном случае предусмотрен единый способ расчета.

В соответствии с пунктом 126 Правил N 1034 величина утечки определяется как разность абсолютных значений измеренных величин без учета погрешностей (Му = М1 - М2, т). То есть определяется фактическая утечка теплоносителя: из количества теплоносителя, полученного потребителем по подающему трубопроводу, вычитается количество теплоносителя, возвращенного потребителем по обратному трубопроводу.

Довод заявителя жалобы об увеличении потерь тепловой энергии в разы и согласии истца в предыдущем сезоне с неисправностью приборов учета, не соответствует действительности.

Как указано самим ответчиком, в отопительном сезоне 2019-2020 годов последний являлся ЕТО, то есть сам был поставщиком тепловой энергии, закупая ее у истца как генерирующей организации. При таких обстоятельствах, потери тепловой энергии в тепловых сетях истца уже сразу оплачиваются в составе поставленной тепловой энергии.

В то же время в рамках дела N А60-42680/2020 установлено, что за период с 23.09.2019 по 05.05.2020 истцом в адрес ответчика был поставлен теплоноситель в количестве 158 929,09 куб.м на сумму 6 217 306 руб. 16 коп. При этом, как указано выше, объем потерь теплоносителя определен по прибору учета, что признано судами трех инстанций правомерным.

В рассматриваемом случае за февраль-март 2021 года (два месяца отопительного сезона) объем потерь теплоносителя составил 35 678.585 куб.м. В то же время, в феврале 2020 года объем потерь составил 17 952,72 куб.м, а в марте 2020 года - 20 756,322 куб.м, то есть всего 38 709,042 куб.м, что является сопоставимым объемом.

Количество поставленной в сеть тепловой энергии и теплоносителя вопреки доводам заявителя жалобы определено по приборам учета.

Сторонами применяются разные объемы при определении потерь на основании данных прибора учета.

Истец, согласившись с возражениями ответчика, скорректировал исковые требования исходя из данных ПУ.

Вместе с тем, исходные данные у сторон также различны, поскольку ответчиком в контррасчете используются данные согласно карточкам регистрации параметров на узле учета, истцом же производятся арифметические расчеты исходя из зафиксированных отрицательных параметров утечки, приведя отрицательную утечку к нулю и корректируя количество Гкал, определенных ПУ для отрицательной утечки, восстанавливая количества ТЭ, рассчитанной прибором.

В соответствии с пунктом 25 Методики N 99/пр теплосчетчики в тепловых сетях должны регистрировать за час (сутки, отчетный период) количество полученной тепловой энергии, а также следующие параметры: а) массу теплоносителя, полученного по подающему трубопроводу, т; б) массу теплоносителя, возвращенного по обратному трубопроводу (в случае установки двух расходомеров), т; в) среднее значение температуры теплоносителя за час, °C; г) среднее значение давления теплоносителя за час; д) массу теплоносителя, использованного на подпитку, т; е) время работы теплосчетчика в штатном и нештатном режимах, час.

Указанные в пункте 25 Методики N 99/пр параметры температуры, массы и давления являются измеримыми и определяются соответствующими приборами - расходомерами, термометрами, датчиками давления.

В карточках параметров, представленных в материалы дела, указаны измеренные прибором учета в соответствии с пунктом Методики N 99/пр показатели: масса теплоносителя по подающему и обратному трубопроводу, температура по подающему и обратному трубопроводу, давление по подающему и обратному трубопроводу, время работы прибора, индикация нештатных ситуаций.

Остальные параметры являются расчетными и определяются на основании измеренных параметров исходя из формулы, установленной пунктом 26 Методики N 99/пр.

То есть, определяемое прибором количество Гкал, поставленных в сеть и потерянных с утечкой теплоносителя, является расчетным, а не измеримым значением.

Любое расчетное значение может быть получено на основании измеренных параметров как вручную, так и с использованием вычислителей.

Также измеряемые прибором показатели позволяют делать расчеты и тех значений, которые не выводятся в месячные отчеты или ведомости учета параметров.

Так, вычислитель СПТ 944 не предусматривает отдельного учета тепловой энергии, использованной на подпитку (потерянной с утечкой теплоносителя), однако рассчитывает данное значение, включая его в общее количество тепловой энергии поставленное в сеть.

Между тем, расчет тепловой энергии, использованной на подпитку, не представляет труда - и истец и ответчик определили это количество в своих расчетах исходя из измеренных прибором параметров температуры, давления и массы теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах (хотя расчет ответчика не может считаться достоверным, поскольку сделан по "школьной" формуле без учета давления и установленных констант прибора).

Поскольку в закрытой системе теплоснабжения утечка не может иметь минусовое значение (это означало бы, что в сеть возвращено больше теплоносителя, чем отпущено, что противоречит физической природе теплоснабжения в закрытой сети) истцом рассчитано за соответствующие часы среднее количество тепловой энергии по правилам, предусмотренным для нештатных ситуаций (пункты 60-63 Методики N 99/пр) - по среднему.

По замечаниям ответчика в данные часы прибор нештатную ситуацию не фиксировал, в связи с чем истцом в процессе разбирательства сделан перерасчет, в соответствии с которым отрицательные значения утечки в соответствии с законами физики приведены к нулю.

При таких обстоятельствах истцом утечка за периоды с отрицательными значениям учтена как нулевая. Соответственно, значения отрицательной тепловой энергии, приходящиеся на такую утечку, вычтены из общего количества тепловой энергии.

Истцом сделан пересчет в части "минусовой утечки", на основании измеренных прибором показателей, поскольку ни отрицательная утечка, ни тем более отрицательные гигакалории в закрытой системе теплоснабжения невозможны, что фактически приравнивается к нештатной ситуации.

Следует отметить, что в материалы дела, несмотря на возражения ответчика, представлены расчеты, проведенные ответчиком в порядке, аналогичном предложенному истцом, что свидетельствует об идентичности методологии для определения объема Гкал с учетом отрицательной утечки.

Судом первой инстанции установлено соответствие объема фактически предъявленных потребителям нормативных потерь и пропорционального распределения истцом сверхнормативных потерь между сетями потребителей и ответчика и сделан обоснованный вывод о том, что произведенный истцом расчет тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь соответствует установленной ранее вступившими в законную силу судебными актами методике, в стоимостном выражении за исковой период составляет 8 453 947 руб. 59 коп. (5 158 129 руб. 51 коп. - февраль 2021 года и 3 295 818 руб. 08 коп. - март 2021 года)".

Доводы заявителя о необходимости определения объема потерь теплоносителя исключительно в пределах расчетного нормативного значения, установленного при установлении тарифа в процентах от полезного отпуска, противоречат принципу приоритета приборного метода учета энергоресурсов и целям энергосбережения.

Способ определения объема поставленных энергоресурсов, основанный на измерении приборами учета, является приоритетным (статья 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"). Расчетный способ определения объема потребленного ресурса допускается как исключение из общего правила при отсутствии в точках поставки приборов учета, неисправности данных приборов либо нарушении сроков представления показаний.

Согласно пункту 2 статьи 19 Федерального закона "О теплоснабжении", пункту 5 Правил N 1034, коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

В соответствии с пунктом 3 Правил N 1034 "расчетный метод" - совокупность организационных процедур и математических действий по определению количества тепловой энергии, теплоносителя при отсутствии.

В силу императивных положений пункта 3 статьи 19 Федерального закона "О теплоснабжении" осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Таким образом, при наличии приборов учета на границе балансовой принадлежности сетей истца и сетей ответчика (в точке приема) объем теплоносителя, отпущенного в сеть ответчика, должен быть определен на основании приборов учета.

При этом потребленный ресурс должен быть оплачен потребителем в полном объеме. В том случае, если фактическая утечка теплоносителя превышает нормативную, ответчик не может быть освобожден от оплаты потерянного энергоресурса. В том числе оплате подлежат и нормативные потери.

С учетом ненадлежащего состояние сетей, находящихся в ведении ответчика неосуществления последним необходимых мероприятий по подготовке к отопительному сезону, фактическая утечка в сетях ответчика закономерно превышает нормативную.

При этом ни Федеральный закон "О теплоснабжении", ни Правила N 1034 и Методика N 99/пр не предусматривают освобождения потребителя от оплаты потребленного энергоресурса, даже если величина потерь вписывается в пределы нормативных значений.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Федерального закона "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 указанного Закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Пунктом 108 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э, определено, что расчет тарифов на тепловую энергию (мощность), отпускаемую от источника тепловой энергии, основывается на полном возврате теплоносителя на источник тепловой энергии, что также указывает на наличие обязанности ответчика компенсировать объем невозвращенного теплоносителя.

Согласно пункту 117 указанных Методических указаний в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, в числе прочего включаются расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (в объеме нормативных технологических потерь).

Согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2013 N ВАС-10864/2016, издержки по эксплуатации сети (потери) подлежат возложению на лицо, эксплуатирующее сети, то есть на сетевую организацию, поскольку последняя осуществляет свою профессиональную деятельность с использованием таких сетей и получает выгоду от их эксплуатации.

Данные положения основаны на том, что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети. К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.

При этом потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются (пункт 10.1.2 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325).

Таким образом, законодатель различает два вида потерь тепловой энергии и теплоносителя: нормативные (технологические) потери, которые являются неизбежными при передаче тепловой энергии, нормативные величины которых утверждаются государственным органом и используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения; и сверхнормативные потери, возникающие при передаче тепловой энергии сверх нормативных (неизбежных) и являющиеся следствием хозяйственного отношения собственника сетей к своему теплосетевому имущественному комплексу и самому процессу транспортировки энергии.

Те и другие составляют фактические потери в тепловых сетях и должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией или теплоснабжающей организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения на договорной основе с обязательным использованием регулируемых тарифов.

При этом законодатель не делает ограничений в возможности возникновения сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловой сети в зависимости от типа присоединения теплопотребляющих установок, устанавливая императивные требования компенсации допущенных фактических потерь сетевой организацией.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрена полная компенсация объема потерь, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование, включая не только нормативные, но и сверхнормативные потери.

Возражая против заявленных требований и оспаривая формулу расчета утечки теплоносителя, ответчик полагает, что величина утечки теплоносителя и тепловой энергии с утечкой теплоносителя должны определяться исключительно в пределах нормативной утечки. Сверхнормативная утечка теплоносителя по мнению ответчика в тепловых сетях не должна учитываться и поэтому является нулевой в силу чего, применяемый в приборах учета истца порядок учета утечки теплоносителя и тепловой энергии, потерянной с утечкой теплоносителя является неверным.

Наличие сверхнормативных потерь в сетях подтверждается, в том числе, сведениями об использовании воды.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что потери теплоносителя существенно превышают нормативные технологические потери, что явно свидетельствует о ненадлежащем состоянии сети и наличии утечек, которые должны быть компенсированы истцу в полном объеме исходя из фактических значений потерь, определенных приборами учета.

Принимая во внимание отсутствие в материалах дела доказательств произведенной ответчиком оплаты, требования истца признаны судом подлежащими удовлетворению.

В связи с тем, что оплата тепловой энергии в срок ответчиком не произведена, требование истца о взыскании пени в порядке пункта 9.1 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" заявлено правомерно и подлежит удовлетворению на основании статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

Нарушений норм права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 08 декабря 2021 года по делу N А60-38334/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Н.А. Гребенкина

Судьи

М.В. Бородулина В.Ю. Назарова