Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2022 г. N 19АП-1603/22 по делу N А48-7724/2021

город Воронеж

12 мая 2022 г.

Дело N А48-7724/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 05 мая 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 мая 2022 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ушаковой И.В.,

судей Песниной Н.А.,

Донцова П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шиловой А.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "В-Д-М": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Бюджетного учреждения здравоохранения Орловской области "Орловская областная клиническая больница": Панина В.И., представителя по доверенности от 13.01.2021;

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Орловской области апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "В-Д-М" (ИНН 7714450223, ОГРН 1197746498047) на решение Арбитражного суда Орловской области от 20.01.2022 по делу N А48-7724/2021 по иску общества с ограниченной ответственностью "В-Д-М" (ИНН 7714450223, ОГРН 1197746498047) к Бюджетному учреждению здравоохранения Орловской области "Орловская областная клиническая больница" (ИНН 5753003306, ОГРН 1025700832046) о признании незаконным решения от 02.07.2021 N3387 об одностороннем отказе от исполнения договора от 06.04.2021 NФ.2021.115; взыскании штрафа в размере 25 000 руб. 00 коп.; обязании исполнить условия договора о принятии товара с остаточным сроком годности, соответствующим условиям договора на даты первоначальных поставок, взыскании судебной неустойки,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "В-Д-М" (далее - ООО "В-Д-М") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к Бюджетному учреждению здравоохранения Орловской области "Орловская областная клиническая больница" (далее - БУЗ ОО "ООКБ") о признании незаконным решения БУЗ ОО "ООКБ" N 3387 от 02.07.2021 об одностороннем отказе от исполнения договора N Ф.2021.115 от 06.04.2021; взыскании с БУЗ ОО "ООКБ" штрафа в размере 25 000 руб.; обязании БУЗ ОО "ООКБ" исполнить условия договора N Ф.2021.115 от 06.04.2021, а именно: в рамках повторной поставки принять в течение 7 дней с момента поставки товара, ранее поставлявшегося ООО "В-Д-М" по товарным накладным N 48 от 21.04.2021, N 54 от 11.05.2021, N 62 от 31.05.2021, N 72 от 08.06.2021, N 81 от 29.06.2021 на общую сумму 17 563 459 руб. 46 коп. с остаточным сроком годности, соответствующим условиям договора на даты первоначальных поставок (согласно сведениям из таблицы); присуждении в пользу ООО "В-Д-М" на случай неисполнения БУЗ ОО "ООКБ" судебного акта в установленный срок денежной суммы, исчисляемой в следующем размере и порядке: 300 000 руб. за первую неделю неисполнения судебного акта в установленный срок с последующим увеличением суммы за каждую последующую неделю неисполнения на 100 000 руб. (с учетом уточнений).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 20.01.2022 в удовлетворении искового заявления ООО "В-Д-М" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ООО "В-Д-М" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции, проведенное с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Орловской области, ООО "В-Д-М" явку полномочных представителей не обеспечило.

Через электронный сервис подачи документов "Мой Арбитр" от ООО "В-Д-М" поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное неразрешением апелляционным судом ходатайства ООО "В-Д-М" от 04.05.2022 об участии в судебном заседании с использованием видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Московского округа. При этом, ООО "В-Д-М" полагало свое участие в судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы необходимым, поскольку результат рассмотрения дела по существу имеет для заявителя важное значение.

Рассмотрев данное ходатайство суд апелляционной инстанции не находит оснований для его удовлетворения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Из содержания указанной нормы права следует, что если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство о его отложении, то совершение данного процессуального действия является правом суда, а не обязанностью последнего.

В ходатайстве об отложении судебного разбирательства ООО "В-Д-М" не заявило о наличии обстоятельств, свидетельствующих о невозможности рассмотрения дела в отсутствие его представителя, в том числе в связи с намерением осуществить какие-либо процессуальные действия, явка представителя ответчика в заседание суда не была признана обязательной.

Апелляционным судом также учтено, что немотивированное отложение судебного разбирательства может привести к необоснованному затягиванию срока рассмотрения жалобы.

Относительно ссылок ООО "В-Д-М" о неразрешении апелляционным судом ходатайства ООО "В-Д-М" от 04.05.2022 об участии в судебном заседании с использованием видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Московского округа, апелляционный суд отмечает, что определением от 04.05.2022 в удовлетворении указанного ходатайства апелляционным судом было отказано на основании положений части 4 статьи 159 АПК РФ, в связи с его подачей в срок, не достаточный для согласования вопроса о наличии в суде, при содействии которого заявитель может участвовать в судебном заседании, технической возможности осуществления видеоконференц-связи.

Действующее законодательство не возлагает на суд обязанность нарушить установленный порядок делопроизводства и в безотлагательном экстренном порядке, предпринимая сверхнормативные усилия, разрешать поступившее от заявителя 04.05.2022 ходатайство об участии в судебном заседании 05.05.2022 с использованием видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Московского округа.

Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего извещения указанного лица о месте и времени судебного заседания, апелляционная жалоба была рассмотрена в отсутствие их представителей в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ.

Через электронный сервис подачи документов "Мой Арбитр", а также через канцелярию суда по почте от БУЗ ОО "ООКБ" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель БУЗ ОО "ООКБ" возражал против доводов апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы не состоятельными, по основаниям, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве, просил обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 АПК РФ, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения представителя стороны, считает необходимым решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Из материалов дела усматривается, что 26.02.2021 на сайте rts-tender.ru (электронная площадка) ответчиком размещено извещение о проведении электронного аукциона на закупку расходных материалов для отделения РХМДиЛ (Закупка N 0154200000721000115 в ЕИС).

Предметами закупки являлись:

1. Манжета кровоостанавливающая, одноразового использования - 550 шт.;

2. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной - 30 шт.;

3. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной - 50 шт.;

4. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной - 40 шт.;

5. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной - 1 880 шт.;

6. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной -20 шт.;

7. Клапан гемостатический - 20 шт.;

8. Стент для периферических артерий, металлический непокрытый - 13 шт.;

9. Стент для периферических артерий, металлический непокрытый - 22 шт.;

10. Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга - 5 шт.;

11. Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый - 800 шт.

В техническом задании к аукционной документации определены показатели предмета закупки.

В разделе 5 инструкции по заполнению заявок продублированы показатели из техзадания в примерном образце формы для заполнения УЗ. В разделе N 6 содержался проект контракта.

По итогам аукциона победителем признан истец, с которым 06.04.2021 заключен гражданско-правовой договор N Ф.2021.115.

Согласно пункту 1.1 договора, поставщик (ООО "В-Д-М") обязан полностью поставить, а заказчик (БУЗ ОО "ООКБ") принять и оплатить расходные материалы для отделения РХМДиЛ в количестве и в соответствии с наименованиями и техническими характеристиками, указанными в спецификации (приложение N 1 к договору) (далее по тексту именуется "товар").

В соответствии с пунктом 2.1 договора, поставка товара осуществляется с момента заключения договора и до 01.07.2021, партиями 1 раз в квартал по заявке. Поставка осуществляется в течение 7 дней с момента получения такой заявки, в количестве и ассортименте, указанном в заявке. Заявка подается заказчиком в письменной форме или на электронную почту поставщика, указанную в реквизитах. Поставка товара осуществляется в рабочие дни с 8-30 до 16-00 часов (мск). Поставщик обязан известить заказчика о готовности товара к отгрузке не позднее, чем за 2 дня до начала отгрузки в письменной или электронной форме на e-mail или по факсу.

Уполномоченный представитель заказчика в присутствии уполномоченного представителя поставщика удостоверяет соответствие товара условиям договора. Товар считается переданным после подписания заказчиком и поставщиком товарной накладной. Приемка товара по качеству, количеству и комплектности осуществляется заказчиком в течение 7 календарных дней с момента поставки товара, после чего товарная накладная подписывается заказчиком и передается поставщику (пункт 2.2.3).

В пункте 2.3 договора стороны согласовали, что для проверки предоставленных поставщиком результатов, предусмотренных договором, в части их соответствия условиям договора, заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных договором, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствие с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Срок приемки поставляемого товара, установленный пунктом 2.2. настоящего договора, продлевается до 30 календарных дней в случае привлечения экспертов, экспертных организаций. При наличии объективных обстоятельств (предоставлением дополнительной информации, выездом эксперта на место проведение, необходимость заключения договора на проведение экспертизы и т.д.) препятствующих проведению экспертизы в срок не превышающий 30 календарных дней, то такой срок может быть продлен до момента наступления события - окончание проведение экспертизы. При наступлении вышеуказанных обстоятельств, заказчик обязан уведомить поставщика в течение 2-х рабочих дней о таких обстоятельствах.

Цена договора составляет 18 273 803 руб. 60 коп. (пункт 3.1 договора).

Согласно пункту 9.2 договора, он действовал до 10.08.2021.

В качестве приложения N 1 к договору между сторонами также была подписана спецификация.

В заявке N 1927 от 09.04.2021 ответчик просил истца осуществить поставку согласно спецификации:

1. Манжета кровоостанавливающая одноразового использования (Устройство сдавливания лучевой артерии TR Band), размер Standart- 550 шт.

2. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex):

- диаметр проводника 0.018", прямой кончик 2 см, длина 300 см -15шт;

- диаметр проводника 0.018", изогнутый кончик 5 см, длина 300 см -15шт.

3. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник периферический гидрофильный AQUATRACK), вид кончика-прямой (для всех проводников):

- Angled stiff- диаметр проводника 0.035", длина 260 см- 15шт.;

-Angled regular, диаметр проводника 0.035", длина 260 см- 35 шт.;

4. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник ангиографический RADIFOCUS Glidewire Advantage), диаметр проводника-0.014", вид кончика - прямой, длина 300 см- 40шт.

5. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAH1 РТСА Guide Wire, Проводник Hi-Torque), диаметр проводника 0.014", вид кончика-прямой (для всех проводников):

-Fielder xt, длина 190 см - 300шт.;

-Fielder, длина 180 см - 460шт.;

-Rinato, длина 180 см - 420 шт.;

-Sion blue, длина 180 см - 300 шт.;

-Sion black, длина 190 см - 300 шт.;

-Abbott Whisper, длина 190 см - 100 шт.

6. Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire, Проводник Hi-Torque), диаметр 0.014", длина 300 см, вид кончика-прямой:

- Sion blue- 15 шт.;

- Sion black- 5 шт.

7. Клапан гемостатический Merit (нажимного типа для проводников диаметром до 0.038") - 20 шт.

8. Стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки, длина системы доставки 120 см:

- 4,5 мм*60 мм- 2 шт.;

- 5 мм*60 мм- 6 шт.;

- 5 мм*80 мм- 5 шт.

9. Стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки, длина системы доставки 120 см:

- 5,5 мм*80 мм- 3 шт.;

- 6 мм*60 мм- 6 шт.;

- 6 мм*80 мм- 7 шт.;

- 6 мм* 100 мм- 6 шт.

10. Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов. Спираль отделяемая Concerto):

- 5 мм* 15 мм- 1шт.;

-4 мм*8 мм- 1шт.;

- 4 мм* 10 мм- 1 шт.;

- 3 мм*4 мм- 1шт.;

-3 мм* 8 мм- 1шт.

11. Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132):

-6F- 780 шт.;

-8F- 20 шт.

Таким образом, в заявке от 09.04.2021 лечебное учреждение заказало весь объем товара, указанного в гражданско-правовом договоре, заключенном между сторонами спора.

21.04.2021 по товарной накладной N 48 истцом в адрес ответчика были поставлены следующие товары:

Товар	Кол-во штук
Манжета кровоостанавливающая, одноразового использования (Устройство сдавливания лучевой артерии TR Band)	350
Манжета кровоостанавливающая, одноразового использования (Устройство сдавливания лучевой артерии TR Band)	200
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник ангиографический RADIFOCUS Glidewire Advantage)	10
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник ангиографический RADIFOCUS Glidewire Advantage)	3
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	30
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	261
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	9
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	130
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	4
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	326
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	392
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	28
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	29
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	235
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire Проводник Hi-Torque)	36
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: -610132)	10
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: -610132)	1
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: -610132)	14
Клапан гемостатическии (Гемостатический клапан "Мерит" -Merit) it	20

Данный товар в количестве 2 088 штук был принят ответчиком на ответственное хранение 22.04.2021, о чем сделана отметка в накладной.

В экспертном заключении от 27.04.2021 сотрудниками ответчика сделан вывод о несоответствии условиям договора результата поставки товара по данной накладной.

Ответчик установил нарушения пункта 2.1 в части срока поставки на основании заявки заказчика и нарушение пункта 5 спецификации ввиду несоответствия рентгеноконтрастной части кончика проводника. Поставщику предложено устранить замечания.

В претензии N 2340 от 29.04.2021 ответчик указал следующие нарушения: 1) Товар поставлен в меньшем ассортименте, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021 (Товар по пунктам 2,3,6,8,9,10 заявки и спецификации - не поставлен); 2) Товар "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASA H IРТСА Guide Wire)" в кол-ве 1180 шт. (пункт 5 заявки и спецификации к договору) имеет длину рентгеноконтрастной части кончика 4 см или 16 см, фактически поставлен товар с длиной - 3 см; 3) Товар поставлен в меньшем количестве, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021: - пункт 4 заявки и спецификации "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник ангиографический RADIFOCUS Glidewire Advantage)", поставлено 13 шт., вместо запрашиваемых 40 шт.; - пункт 11 заявки и спецификации "Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)", диаметр 6 F поставлено 25 шт., вместо запрашиваемых 780 шт., диаметр 8 F не поставлен. Истцу предложено до 12.05.2021 выполнить взятые на себя обязательства по договору N Ф.2021.115 от 06.04.2021 и допоставить товар по заявке от 09.04.2021, а также заменить не соответствующий товар "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire)", на товар, соответствующий условиям договора. В случае неисполнения данного требования БУЗ ОО "ООКБ" ссылалось на возможность принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8-25 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и условиями договора, в связи с существенным нарушением условий договора.

В ответном письме истец ссылался на то, что заявка была им получена 13.04.2021, а ООО "В-Д-М" не уклоняется от поставки, а производит её партиями, что не противоречит договору, с претензиями по проводникам внутрисосудистым ASAHI РТСА Guide Wire не согласен.

11.05.2021 по товарной накладной N 54 истцом лечебному учреждению поставлены следующие товары:

Товар	Кол-во штук
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex)	3
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex)	15
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник периферический гидрофильный AQUATRACK)	10
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник периферический гидрофильный AQUATRACK)	5
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник периферический гидрофильный AQUATRACK)	35
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводник ангиографический RADIFOCUS Glidewire Advantage)	27
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire. Проводник Hi-Torque)	20
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire. Проводник Hi-Torque)	400
Стент для периферических артерий металлический непокрытый (Стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки)	2
Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)	1
Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)	1
Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)	1
Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)	1
Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)	1

Данный товар в количестве 522 шт. был принят ответчиком на ответственное хранение 12.05.2021, о чем сделана отметка в накладной.

В экспертном заключении от 13.05.2021 сотрудниками ответчика сделан вывод о несоответствии условиям договора результата поставки товара по данной накладной.

Ответчик установил нарушения пункта 2.1 в части срока поставки на основании заявки заказчика, недопоставку товара по пунктам 2,5,6,8,9,10,11 и нарушение пункта 10 спецификации ввиду несоответствия длины спирали. Поставщику предложено устранить замечания.

В претензии N 2625 от 21.05.2021 ответчик указал следующие нарушения: 1) Товар поставлен в меньшем ассортименте, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021; 2) Товар - проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI PTC A Guide Wire, Проводник Hi-Torque), диаметр проводника-0.014", вид кончика-прямой (для всех проводников) Abbott Whisper, длина 190 см, вместо запрашиваемых - 100 шт., поставлено - 400 шт.; 3) Товар поставлен в меньшем количестве, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021: - проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex): диаметр проводника 0.018", прямой кончик 2 см, длина 300 см - 3 шт.; - стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки, длина системы доставки 120 см - 5,5 мм*80 мм- 2 шт.; 4) по товару спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto) поставщиком поставлен товар: - 4 мм*8 см- 1шт.; - 4 мм* 10 см- 1 шт.; - 3 мм*4 см- 1шт.; - 3 мм*8 см- 1шт - 5 мм* 15 см- 1 шт., в то время как условиями договора предусмотрена поставка товара с длинной с миллиметрах. Просит произвести допоставку товара и заменить несоответствующий товар "Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto)" и товар "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire)" на товар соответствующий условиям договора.

В ответной переписке истец просил согласовать поставку товара (Спираль для эмболизации сосудов) с улучшенными характеристиками, а задержка товара ANGIO-SEAL связана с особенностями товара и производственными мощностями компании-производителя, допоставка будет проведена до конца июня.

28.05.2021 по товарной накладной N 61 истцом в адрес ответчика поставлены:

Товар	Кол-во штук
Спирали эмболизационные для сосудистой эмболизации: Спирали эмболизационные MReye, IMWCE-35-1 5-5	1
Спирали эмболизационные для сосудистой эмболизации: Спирали эмболизационные MReye, IMWCE-35-2-3	1
Спирали эмболизационные для сосудистой эмболизации: Спирали эмболизационные MReye, IMWCE-35-3-4	1
Спирали эмболизационные для сосудистой эмболизации: Спирали эмболизационные MReye, IMWCE-35-5-7	2

Данный товар в количестве 5 штук был принят ответчиком на ответственное хранение 01.06.2021, о чем сделана отметка в накладной.

31.05.2021 по товарной накладной N 62 истцом в адрес ответчика были поставлены следующие товары:

Товар	Кол-во штук
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый пооводник Nitrex)	6
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	200
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	12
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	8

Данный товар в количестве 226 штук был принят ответчиком на ответственное хранение 01.06.2021, о чем сделана отметка в накладной.

В экспертном заключении от 03.06.2021 сотрудниками ответчика сделан вывод о несоответствии условиям договора результатов поставки товара по накладным N 61, 62.

Ответчик установил нарушения пунктов 10, 11 спецификации ввиду несоответствия наименования производителя, заявленного в спецификации, и длины спирали в пункте 11, несоответствия сроков годности спецификации 200 шт. - 6F, 10 шт. - 8F, документы на поставку оформлены не в соответствии со спецификацией приложение N 1 к ГПД. Поставщику предложено устранить замечания.

В претензии ответчика от 09.06.2021 N 2984 указано: 1) Товар поставлен в меньшем ассортименте, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021; 2) Товар - проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAHI РТСА Guide Wire, Проводник Hi-Torque), диаметр проводника0.014", вид кончика-прямой (для всех проводников) Abbott Whisper, длина 190 см, вместо запрашиваемых - 100 шт., поставлено - 400 шт.; 3) Товар поставлен в меньшем количестве, чем предусмотрено заявкой от 09.04.2021: - проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex): диаметр проводника 0.018", прямой кончик 2 см, длина 300 см -3 шт.; - стент периферический нитиноловый самораскрываююийся SUPERA с системой доставки, длина системы доставки 120 см - 5,5 мм*80 мм- 2 шт.; 3) по товару спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Concerto) Поставщиком поставлен Товар: - 4 мм*8 см- 1шт.; - 4 мм* 10 см-1 шт.; - 3 мм*4 см- 1шт.; - 3 мм*8 см- 1шт.; - 5 мм* 15 см- 1 шт., в то время как условиями договора предусмотрена поставка товара с длиной в миллиметрах; 4) Товар тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132). Поставщиком поставлен товар не в соответствии сроков годности, заявленных в спецификации к договору.

Ответчик предлагал истцу произвести допоставку товара.

08.06.2021 по товарной накладной N 72 истцом в адрес ответчика были поставлены следующие товары:

Товар	Кол-во штук
Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Нитиноловый проводник Nitrex)	6
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллагеновый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	155

Данный товар в количестве 161 штука принят ответчиком на ответственное хранение 09.06.2021, о чем сделана отметка в накладной.

В экспертном заключении от 11.06.2021 сотрудниками ответчика сделан вывод о несоответствии условиям договора результата поставки товара накладной N 72.

Ответчик установил нарушения пункта 2.1 в части срока поставки на основании заявки заказчика, несоответствие количества и ассортимента, указанного в заявке заказчика (раздел 2). Поставщику предложено устранить замечания.

29.06.2021 по товарной накладной N 81 истцом в адрес ответчика были поставлены следующие товары:

Товар	Кол-во штук
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллалэноаый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	15
Тампон для компрессии бедренной артерии, коллалэноаый (Устройство для закрытия сосудов ANGIO-SEAL VIP модели: - 610133; - 610132)	385

Данный товар в количестве 400 штук был получен ответчиком на ответственное хранение 30.06.2021, о чем сделана отметка в накладной.

В экспертном заключении от 05.07.2021 сотрудниками ответчика сделан вывод о несоответствии условиям договора результата поставки товара по накладной N 81.

Ответчик установил нарушения пункта 2.1 в части срока поставки на основании заявки заказчика, пунктов 2,8,9,10 в части недопоставки товара по заявке. Поставщику предложено устранить замечания.

В дальнейшей переписке ответчик также излагал свои претензии по срокам, количеству и ассортименту поставленного товара, отказавшись от принятия предложенного истцом товара с улучшенными характеристиками, поскольку товар "Стент периферический Protege EverFlex" производства компании Medtronic, США, не обладает улучшенными техническими и клиническими характеристиками по отношению к стенту периферическому Supera, компании Abbott Vascular, США. Эти типы самораскрывающихся стентов по своим значимым для заказчика свойствам являются абсолютно идентичными. Кроме того в размерном ряду предлагаемых к замене стентов отсутствует размер 5,5 мм х 80 мм. Предлагаемый по пункту 10 товар "Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга" MReye производства компании Cook Incorporated, США не соответствует условиям аукционной документации: по длине и отсутствию системы доставки спирали, что ухудшает свойства этого товара. Предлагал расторгнуть договор с выплатой истцом штрафа, а в случае отказа - оставлял за собой право принять решение об одностороннем расторжении договора.

Истец в переписке с ответчиком просил его направить документы, подтверждающие фактическую приемку поставленного ранее товара, в том числе с направлением копий по электронной почте, подписать дополнительное соглашение на расторжение договора или замену товара в части Supera и Concerto, что составляет менее 1,2 % товара по контракту.

02.07.2021 ответчик принял решение N 3387 об одностороннем отказе от исполнения договора.

Мотивами отказа стало то, что поставщиком не исполнена в полном объеме заявка N 1927 от 09.04.2021:

- товар "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAНI РТСА Guide Wire ПровоОник Hi-Torque)" в кол-ве 1480 шт. (пункт 5 заявки и спецификации к договору) поставлен в нарушение условий договора: товар имеет длину рентгеноконтрастной части кончика 4 см, 16 см, фактически поставлен товар с длиной - 3 см.;

- товар "Проводник для доступа к периферическим сосудам, ручной (Проводники внутрисосудистые ASAНI РТСА Guide Wire, Проводник Hi-Torque), диаметр проводника 0.014", вид кончика-прямой (для всех проводников) Sion black, длина 10 см - 300 шт. не поставлен;

- товар "Стент для периферических артерий, металлический непокрытый (Стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки)" в количестве 13 шт. (пункт 8 заявки и спецификации к договору) не поставлен;

- товар "Стент для периферических артерий, металлический непокрытый (Стент периферический нитиноловый самораскрывающийся SUPERA с системой доставки)" в количестве 22 шт. (пункт 9 заявки и спецификации к договору) не поставлен;

- Товар "Спираль для эмболизации сосудов вне головного мозга (Спирали отделяемые для эмболизации кровеносных сосудов, Спираль отделяемая Соnсеrtо)" в количестве 5 шт. (пункт 10 заявки и спецификации к договору) поставлен в нарушение условий договора: условиями договора предусмотрена поставка товара длиной 4 мм, 6 мм, 8 мм, 10 мм, 15 мм, фактически поставлен товар длиной - 4 см, 8 см, 10 см, 15 см.

По мнению ответчика, вышеназванные обстоятельства свидетельствуют об одностороннем отказе поставщика oт выполнения обязательств в рамках заключенного договора, что недопустимо и противоречит статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). БУЗ ОО "ООКБ" считает, что нарушение ООО "В-Д-М" сроков поставки товара является существенным нарушением гражданско-правового договора бюджетного учреждения N Ф.2021.115 от 06.04.2021.

09.07.2021 и 15.07.2021 ответчик возвратил истцу товар в полном объеме, что подтверждено соответствующими актами.

Решением УФАС по Орловской области N 4214/03 от 28.07.2021 сведения, представленные ответчиком в отношении ООО "В-Д-М", в реестр недобросовестных поставщиков не включены.

Полагая, что принимая решение об одностороннем отказе от исполнения договора и уклоняясь от приемки товара, ответчик действовал в нарушение принятых на себя обязательств, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Рассмотрев по существу заявленные требования, Арбитражный суд Орловской области в удовлетворении иска отказал.

Апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения судебного акта в силу следующего.

Исходя из правовой природы отношений, вытекающих из гражданско-правового договора бюджетного учреждения N Ф.2021.115 от 06.04.2021, к возникшему спору подлежат применению нормы главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно статье 525 ГК РФ поставка товара для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530 ГК РФ).

В силу статьи 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

В силу части 2 статьи 523 ГК РФ, нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 457 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 511 ГК РФ покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи (пункт 1 статьи 456 ГК РФ).

Согласно статье 467 ГК РФ, если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 468 ГК РФ при передаче продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

В силу абзаца 3 пункта 2 статьи 468 ГК РФ, если продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте, покупатель вправе отказаться от всех переданных товаров.

В случаях, предусмотренных законом, государственный или муниципальный заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным или муниципальным контрактом (статья 534 ГК РФ).

Частью 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 8.5 договора сторона вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в соответствии с положениями частей 8-25 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

В силу статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор 16 прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 450.1 ГК РФ сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Из материалов настоящего дела усматривается и истцом не оспорено, что поставленный по заявкам ответчика товар не соответствовал по ассортименту условиям спецификации, был поставлен в меньшем количестве, нежели указанном в заявке, а также с нарушением сроков поставки. При этом, после многочисленной переписки между сторонами поставщик не устранил имеющиеся недостатки, в том числе и в отношении ассортимента товара, неоднократно нарушал сроки поставки товара, ввиду чего заказчик принял 02.07.2021 N 3387 решение об одностороннем отказе от исполнения гражданско-правового договора бюджетного учреждения NФ.2021.115 от 06.04.2021.

Истец, не соглашаясь с частью претензий ответчика, указывал, что был готов поставить товар с улучшенными характеристиками, а ответчик уклонился от согласования такой поставки.

Вместе с тем, заказчик в рамках переписки пояснял поставщику, что предлагаемый к поставке товар не обладает улучшенными характеристиками и не согласовывал поставку товара с улучшенными характеристиками.

В силу положений части 7 статьи 95 Закона N 44-ФЗ, замена товара является правом, а не обязанностью заказчика. При этом, характеристики которые предполагаются улучшенными должны соответствовать требованиям аукционной документации. Право изменения условий контракта не должно давать возможности участнику закупки поставить при исполнении контракта товар, который не соответствует требованиям аукционной документации. В случае предложения такого товара на этапе участие в аукционе, заявка участника закупки подлежала отклонению, а участник не мог стать победителем аукциона.

С учетом вышеизложенного основания для признания недействительным решения БУЗ ОО "ООКБ" N 3387 от 02.07.2021 об одностороннем отказе от исполнения договора NФ.2021.115 от 06.04.2021 отсутствуют.

Истец также просил взыскать с БУЗ ОО "ООКБ" штраф в размере 25000 руб. за нарушение своих обязательств по приемке товара - пяти фактов уклонения от приемки товара по товарным накладным N 48 от 21.04.2021, N 54 от 11.05.2021, N 62 от 31.05.2021, N 72 от 08.06.2021, N 81 от 29.06.2021.

В силу положений пункта 5.3 договора за каждый факт неисполнения заказчиком обязательств по договору, за исключением просрочки исполнения обязательства, размер штрафа устанавливается в размере 5000 руб., если цена договора составляет от 3 млн. руб. до 50 млн. руб.

Согласно статье 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

По каждой товарной накладной ответчик предъявлял претензии к сроку поставки, ассортименту и количеству товара, отказы были мотивированы и частично признавались истцом.

Поскольку судом не установлено существенное нарушение условий договора поставки со стороны ответчика, то основания для взыскания штрафа отсутствовали.

Истец также просил суд обязать БУЗ ОО "ООКБ" исполнить условия договора N Ф.2021.115 от 06.04.2021, а именно: в рамках повторной поставки принять в течение 7 дней с момента поставки товара, ранее поставлявшегося ООО "В-Д-М" по товарным накладным N 48 от 21.04.2021, N 54 от 11.05.2021, N 62 от 31.05.2021, N 72 от 08.06.2021, N 81 от 29.06.2021 на общую сумму 17 563 459 руб. 46 коп. с остаточным сроком годности, соответствующим условиям договора на даты первоначальных поставок.

Вместе с тем, как установлено судом, истцом допущены нарушения по ассортименту товара. При этом ответчик в ходе переписки пояснял истцу, что использовать поставленный товар в ином ассортименте по назначению не представляется возможным.

Принятие ответчиком товара по договору с нарушением объявленных условий аукциона нарушило бы публичные интересы, а также права и законные интересы неограниченного круга лиц, которые изучали аукционную документацию и принимали для себя решения участвовать или не участвовать в торгах на заявленных условиях.

Утверждение истца о том, что им поставлен большая часть товара, в связи чем возможно возложение на Учреждение обязанности принять товар, не вызывающий нареканий, правового значения для разрешения спора не имеет.

Формируя лот аукциона, ответчик определил требования к товарам, исходя из своих потребностей, намереваясь получить всю совокупность расходных материалов для отделения РХМДиЛ в надлежащем ассортименте и в определенный договором срок. С учетом отраженных в спецификации требований к определенным параметрам товара, очевидно, что для заказчика соблюдение соответствующего условия было значимо.

Последовательное поведение заказчика при приемке предъявленного поставщиком товара (отказ от товара, последующее расторжение контрактов по инициативе ответчика) явно свидетельствует об отсутствии его заинтересованности в отдельных товарах.

Невозможность использования заказчиком товара, поставленного с характеристиками, отличными от заявленных, по правилам статье 65 АПК РФ не опровергнута. Иного суду не доказано.

Требование истца о присуждении судебной неустойки также не подлежит удовлетворению.

Пунктом 1 статьи 308.3 ГК РФ, предусмотрено, что в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе потребовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Поскольку решения об обязании Учреждения исполнить условия договора судом не принято, то взыскивать судебную неустойку оснований не имеется.

С учетом положений части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В этой связи расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска правомерно возложены судом первой инстанции на истца.

Доводы заявителя апелляционной жалобы по существу не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда Орловской области от 20.01.2022 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, в соответствии со статьей 110 АПК РФ, относятся на ее заявителя и возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Орловской области от 20.01.2022 по делу N А48-7724/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "В-Д-М" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

И.В. Ушакова

Судьи

Н.А. Песнина П.В. Донцов