Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2022 г. N 07АП-1748/20 по делу N А27-21536/2019

город Томск

4 августа 2022 г.

Дело N А27-21536/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Дубовика В.С.,

Сбитнева А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Татаренко В.А. с использованием средств аудиозаписи в режиме веб-конференции, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис" (N 07АП-1748/2020(9)) на определение от 10.04.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-21536/2019 (судья Дюкорева Т.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение" (ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420, юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а), принятого по заявлению конкурсного управляющего о признании недействительными сделок, заключенных должником с обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области и применении последствий их недействительности,

В судебном заседании приняли участие:

от конкурсного управляющего ООО "Жилкомсервис" - Болотников А.А. (доверенность от 11.10.2021),

иные лица, участвующие в деле, не явились, надлежащее извещение

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 15.06.2020 (резолютивная часть объявлена 11.06.2020) общество с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420, юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а (далее - ООО "Теплоснабжение", должник) признано банкротом, открыто конкурсное производство сроком на пять месяцев, определением от этой же даты конкурсным управляющим утверждена Сидорцова Ирина Фдоровна (далее - Сидорцова И.Ф., управляющий).

Указанные сведения размещены в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 16.06.2020, опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 108 от 20.06.2020.

В Арбитражный суд Кемеровской области 12.11.2020 поступило заявление конкурсного управляющего (далее также заявитель) о признании сделок должника недействительными и применении последствий недействительности сделок.

В дальнейшем с учетом изменений, принятых в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судом к рассмотрению, конкурсный управляющий просил: - взыскать с ООО "Жилкомсервис" в конкурсную массу ООО "Теплоснабжение" денежную сумму в размере 7 481 727,19 рублей (по протоколам зачета в рамках договора N 1 от 30 октября 2015 года), а именно:

За 1 месяц до принятия заявления и после его принятия на сумму 675 797,71 рублей:

- 206 554,54 рублей (протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 7/7 от 31.07.2019 г. на сумму 58 180,60 рублей, по счет-фактуре N 8/8 от 31.08.2019 г. на сумму 148 373,94 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свои обязательства перед ООО "Теплоснабжение" по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 206 554,54 рублей.

- 98 894,79 рублей (протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за услуги по агентскому вознаграждению договора N 1 от 30.10.2015 г. по счет-фактуре N АВ-3 от 31.03.2019 г. частично на сумму 7 996,25 рублей, по счет-фактуре N АВ-4 от 30.04.2019 г. на сумму 59 667,12 рублей, по счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 31 231,42 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свои обязательства перед ООО "Теплоснабжение" по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 98 894,79 рублей.

- 328 595,75 рублей (протокол зачета N 1-м/19 от 31.08.2019). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за услуги по агентскому вознаграждению по договору N 1 от 30.10.2015 г. но счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 30 375,09 рублей, по счет-фактуре N АВ-6 от 30.06.2019 г. на сумму 62 467,68 рублей, по счет-фактуре N АВ-7 от 31.07.2019 г. на сумму 57 837,46 рублей, по счет- фактуре N АВ-8 от 31.07.2019 г. на сумму 48 357,07 рублей, за выполненные работы по ремонту тепловых сетей по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 г. частично на сумму 55 921,33 рублей, за полученные ТМ на сумму 73 637,12 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО "Теплоснабжение" по оплате за полученные ТМ на сумму 328 595,75 рублей.

- 41 752,63 рублей (протокол зачета N 1/сб от 16.01.2020). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за выполненные работы по ремонту тепловых сетей по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 г. частично на сумму 41 752,63 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свои обязательства перед ООО "Теплоснабжение" по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 41 752,63 рублей.

В течение 3-х лет до принятия заявления на сумму 6 314 617,48 рублей:

- 372 000 рублей (протокол зачета N 2 от 29.01.2018). По данному протоколу ООО "УК КХ" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за полученные услуги диспетчерской службы согласно акта сверки от 31.12.2017 г. на сумму 372 000 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО "Теплоснабжение" по предоставлению коммунальных услуг населению по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 372 000 рублей. ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "УК КХ" за полученные услуги холодного водоснабжения по договору N 61-т от 01.01.2017 г. на сумму 372 000 рублей.

- 1 119 704,21 рублей (протокол зачета N 1/сб от 31.09.2018). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 5/5 от 31.05.2018 г. на сумму 37 870,41 рублей, по счет-фактуре N 6/6 от 30.06.2018 г. на сумму 178 720 рублей, по счет-фактуре N 7/7 от 31.07.2018 г. на сумму 196 592 рублей, по счет-фактуре N 8/8 от 30.08.2018 г. на сумму 205 528 рублей, по счет-фактуре N 9/9 от 30.09.2018 г. на сумму 178 720 рублей, услуги по агентскому вознаграждению по договору N I от 30.10.2015 г. по счет-фактуре N АВ-4/18 от 30.04.2018 г. на сумму 57 755,45 рублей, по счет-фактуре N АВ-5/18 от 31.05.2018 г. на сумму 58 686,14 рублей, по счет-фактуре N АВ-6/18 от 30.06.20198 г. на сумму 56 613,27 рублей, по счет-фактуре N АВ-7/18 от 31.07.2018 г. на сумму 50 494,51 рублей, по счет- фактуре N АВ-8/18 от 31.08.2018 г. на сумму 47 577,46 рублей, по счет-фактуре N АВ-9/18 от 30.09.2018 г. на сумму 51 146,97 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО "Теплоснабжение" по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 1 119 704,21 рублей.

- 156 317,81 рублей (протокол зачета N 2/сбп от 31.12.2018). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 12/12 от 31.12.2018 г. остаток на сумму 114 118,99 рублей, услуги по агентскому вознаграждению по договору N 1 от 30.10.2015 г. по счет-фактуре N АВ-10/18 от 31.10.2018 г. частично на сумму 42 198,82 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 156 317,81 рублей.

- 1 719 218,02 рублей (протокол зачета N 2/сб от 31.12.2018). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" по ремонту тепловых сетей по договору N 2 от 05.02.2018 г. по счет-фактуре N 3/ВР от 29.06.2018 г. на сумму 35 301 рублей, по счет-фактуре N 4/ВР от 33.07.2018 г. на сумму 192 397 рублей, по счет-фактуре N 5/ВР от 28.09.2018 г. на сумму 261 518 рублей, по счет-фактуре N 6/ВР от 31.10.2018 г. на сумму 344 728 рублей, по счет-фактуре N 7/ВР от 30.11.2018 г. на сумму 371 720 рублей, по счет-фактуре N 8/ВР от 28.12.2018 г. на сумму 14 674 рублей, услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договору N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет-фактуре N 10/10 от 30.10.2018 на сумму 205 528 рублей, по счет-фактуре N 11А11 от 30.11.2018 г. на сумму 187 656 рублей, по счет-фактуре N 12/12 от 31.12.2018 г. частично на сумму 73 537,01 рублей, услуги по агентскому вознаграждению по договору N 1 от 30.10.2015 г. по счет-фактуре N АВ11/18 от 30.11.2018 г. на сумму 24 497,31 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО "Теплоснабжение" по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 1719 218,02 рублей.

- 1 143 976 рублей (протокол зачета N 4тж от 30.09.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за полученные услуги по содержанию и обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. на сумму 1 143 976 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 1 143 976 рублей.

- 610 947 рублей (протокол зачета N 3тж от 30.09.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за выполненные работы по ремонту тепловых сетей согласно договора N 2 от 01.08.2016 г. на сумму 163 954 рублей, N 3 от 01.08.2016 г. на сумму 107 517 рублей, N 4 от 01.08.2016 г. на сумму 166 870 рублей, N 7 от 15.08.2016 г. частично на сумму 172 606 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 610 947 рублей.

- 571 904 рублей (протокол зачета N 6тж от 30.12.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за полученные услуга по содержанию и обслуживанию тепловых согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 на сумму 571 904 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 571 904 рублей.

- 620 550,44 рублей (протокол зачета N 5тж от 30.12.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за выполненные работы по ремонту тепловых согласно договора N 7 от 15.08.2016 г. частично на сумму 70 713 рублей, N 1 от 15.08.2016 г. на сумму 224 187 рублей, N 6 от 01.08.2016 г. на сумму 245 503 рублей, N 5 от 01.08.2016 г. частично на сумму 80 147,44 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 620 550,44 рублей.

По ст. 10 ГК РФ на сумму 491 312 рублей:

- 59 613 рублей (протокол зачета N 2тж от 30.06.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за полученные услуги по содержанию и обслуживанию тепловых согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 на сумму 59 613 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 59 613 рублей.

- 431 699 рублей (протокол зачета N 1тж от 31.03.2016). По данному протоколу ООО "Теплоснабжение" погашает свою задолженность перед ООО "Жилкомсервис" за полученные услуги по содержанию и обслуживанию тепловых согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 на сумму 431 699 рублей. ООО "Жилкомсервис" погашает свою задолженность перед ООО Теплоснабжение по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 431 699 рублей.

- 2 082 923,50 рублей - задолженность по поручениям по выплате заработной платы и пособий работникам ОАО "Шахтостроитель".

Определением от 10.04.2021 Арбитражного суда Кемеровской области выделено в отдельное производство заявление конкурсного управляющего об оспаривании трехстороннего протокола зачета N 2 от 29.01.2018, заключенного между должником, обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области, обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания жилищно-коммунальное хозяйство, ОГРН 1064228004774, ИНН 4228010469, адрес: 652992, Кемеровская область - Кузбасс, р-н Таштагольский, г. Таштагол, ул. Геологическая, д. 63/2.

Назначено судебное разбирательство по заявлению в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 25 мая 2021 года в 13 часов 50 минут.

Удовлетворено заявление конкурсного управляющего должника частично.

Признан недействительным протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 206 554, 54 рубля, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет-фактуре N 7/7 от 31.07.2019 г. на сумму 58 180,60 рублей, по счет-фактуре N 8/8 от 31.08.2019 г. на сумму 148 373,94 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16 частично.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "илкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 90 898,54 рубля, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области по счетфактуре N АВ-4 от 30.04.2019 г. на сумму 59 667,12 рублей, по счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 31 231,42 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 1-м/19 от 31.08.2019, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области за полученные ТМ на сумму 328 595,75 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского рона Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за услуги по агентскому вознаграждению по договору N 1 от 30.10.2015 по счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 30 375,09 рублей, по счет-фактуре N АВ-6 от 30.06.2019 г. на сумму 62 467,68 рублей, по счет-фактуре N АВ-7 от 31.07.2019 г. на сумму 57 837,46 рублей, по счет-фактуре N АВ-8 от 31.07.2019 г. на сумму 48 357,07 рублей, за выполненные работы по ремонту тепловых сетей по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 частично на сумму 55 921,33 рублей, за полученные ТМ на сумму 73 637,12 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 1/сб от 16.01.2020, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 41 752,63 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 г. частично на сумму 41 752,63 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 1/сб от 31.09.2018, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 1 119 704,21 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за выполненные работы по ремонту тепловых сетей, за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 5/5 от 31.05.2018 на сумму 37 870,41 рублей, по счет-фактуре N 6/6 от 30.06.2018 на сумму 178 720 рублей, по счет-фактуре N 7/7 от 31.07.2018 на сумму 196 592 рублей, по счет-фактуре N 8/8 от 30.08.2018 на сумму 205 528 рублей, по счет-фактуре N 9/9 от 30.09.2018 на сумму 178 720 рублей, услуги по агентскому вознаграждению но договору N I от 30.10.2015 по счет-фактуре N АВ-4/18 от 30.04.2018 на сумму 57 755,45 рублей, по счет-фактуре N АВ-5/18 от 31.05.2018 на сумму 58 686,14 рублей, по счет-фактуре N АВ-6/18 от 30.06.2018 на сумму 56 613,27 рублей, по счет-фактуре N АВ-7/18 от 31.07.2018 на сумму 50 494,51 рублей, по счет-фактуре N АВ-8/18 от 31.08.2018 г. на сумму 47 577,46 рублей, по счет-фактуре N АВ-9/18 от 30.09.2018 на сумму 51 146,97 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 2/сбп от 31.12.2018, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16 частично.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 114 118, 99 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 12/12 от 31.12.2018 г. остаток на сумму 114 118,99 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 2/сб от 31.12.2018, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16 частично.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 1 694 720, 71 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области по ремонту тепловых сетей по договору N 2 от 05.02.2018 по счет-фактуре N 3/ВР от 29.06.2018 на сумму 35 301 рублей, по счет-фактуре N 4/ВР от 33.07.2018 на сумму 192 397 рублей, по счет-фактуре N 5/ВР от 28.09.2018 на сумму 261 518 рублей, по счет-фактуре N 6/ВР от 31.10.2018 на сумму 344 728 рублей, по счет-фактуре N 7/ВР от 30.11.2018 на сумму 371 720 рублей, по счет-фактуре N 8/ВР от 28.12.2018 на сумму 14 674 рублей, услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договору N 20150101 от 01.01.2015 по счет-фактуре N 10/10 от 30.10.2018 на сумму 205 528 рублей, по счет-фактуре N 11А11 от 30.11.2018 г. на сумму 187 656 рублей, по счет-фактуре N 12/12 от 31.12.2018 г. частично на сумму 73 537,01 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 4тж от 30.09.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 1 143 976 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за полученные услуги по содержанию и обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. на сумму 1 143 976 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 3тж от 30.09.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 610 947 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского рона Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за выполненные работы по ремонту тепловых сетей согласно договора N 2 от 01.08.2016 г. на сумму 163 954 рублей, N 3 от 01.08.2016 г. на сумму 107 517 рублей, N 4 от 01.08.2016 г. на сумму 166 870 рублей, N 7 от 15.08.2016 г. частично на сумму 172 606 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 6тж от 30.12.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 571 904 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за полученные услуги по содержанию и обслуживанию тепловых согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 на сумму 571 904 рублей.

Признан недействительным протокол зачета N 5тж от 30.12.2016, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 на сумму 620 550,44 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за выполненные работы по ремонту тепловых согласно договора N 7 от 15.08.2016 г. частично на сумму 70 713 рублей, N 1 от 15.08.2016 г. на сумму 224 187 рублей, N 6 от 01.08.2016 г. на сумму 245 503 рублей, N 5 от 01.08.2016 г. частично на сумму 80 147,44 рублей.

Отказано в удовлетворении заявления в остальной части.

Взыскана с общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16 в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 6 000 рублей.

С вынесенным определением не согласилось общество с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", подавшее апелляционную жалобу. Просит определение суда отменить и отказать конкурсному управляющему в удовлетворении требований в полном объеме. Указывает, что судом неравнозначно восстановлено право требования. Если судом признаны суммы агентского вознаграждения в одних случаях не как зачет, а как сальдирование, то такой подход должен быть применен в остальных случаях.

От конкурсного управляющего Сидорцовой И.Ф. поступил отзыв на апелляционную жалобу. Указано, что определение суда отмене не подлежит. Судом верно установлено, что на момент совершения оспариваемых сделок должник обладал признаками неплатежеспособности. Презумпция осведомленности ООО "Жилкомсервис" о признаках неплатежеспособности ответчиком не опровергнута.

От ООО "Жилкомсервис" поступили дополнения к апелляционной жалобе. Указано, что обжалует судебный акт в части признания недействительными следующих сделок: протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 31.09.2018, протокол зачета N 2/сбп от 31.12.2018, протокол зачета N 2/сб от 31.12.2018, протокол зачета N 4тж от 30.09.2016, протокол зачета N 3тж от 30.09.2016, протокол зачета N 6тж от 30.12.2016, протокол зачета N 5тж от 30.12.2016.

В дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу конкурсный управляющий Сидорцов И.Ф. указал, что сделки не являются сальдированием, определение суда следует оставить без изменения.

В дополнениях к апелляционной жалобе ООО "Жилкомсервис" указывает, что сторонами осуществлено сальдирование обязательств, представлен расчет.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2021 приостановлено производство по рассмотрению апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис" (N 07АП-1748/2020(9)) на определение от 10.04.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-21536/2019. до вынесения судебного акта об утверждении конкурсного управляющего ООО "Жилкомсервис".

Согласно статье 146 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд возобновляет производство по делу по заявлению лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, либо до их устранения по заявлению лица, по ходатайству которого производство по делу было приостановлено.

07.10.2021 в суд от ООО "Жилкомсервис" поступило ходатайство о возобновлении производства по апелляционной жалобе, мотивированное утверждением определением суда от 24.09.2021 конкурсного управляющего ООО "Теплоснабжение" Веймера Сергея Александровича.

В связи с поступлением ходатайства о возобновлении производства по апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции определением от 14.10.2021 назначил судебное заседание для рассмотрения вопроса о возобновлении производства по апелляционной жалобе. При этом предложил лицам, участвующим в деле, - представить пояснения о возможности возобновления производства по апелляционной жалобе, а также по существу спора.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2021 рассмотрение апелляционной жалобы возобновлено, судебное заседание отложено.

От конкурсного управляющего ООО "Теплоснабжение" Веймера С.А. поступили письменные пояснения, в которых просит определение суда оставить без изменения.

Откладывая рассмотрение апелляционной жалобы, апелляционный суд предлагал конкурсному управляющему ООО "Жилкомсервис" представить пояснения относительно ранее заявленных доводов о неправильном применении последствий недействительности сделок, указать какие именно последствия недействительности сделок должны были быть применены в отношении к каждой из недействительных сделок, указав в том числе размер обязательств сальдированных сторонами, указать, применительно к каким именно сделкам суд по мнению апеллянта не применил подход о сальдировании, каков с учетом этого будет размер зачтенных требований сторон, а также каковы размеры восстанавливаемых обязательств при признании сделок недействительности.

До судебного заседания от ООО "Жилкомсервис" поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с необходимостью формирования позиции по делу.

Откладывая рассмотрение апелляционной жалобы, апелляционный суд предлагал представить пояснения и доказательства по существу спора в том числе:

в части неисполненных обязательств должника перед иными кредиторами на момент совершения спорных сделок, указать какие именно соглашения о зачете могли причинить вред кредиторам; обосновать, находился ли должник в состоянии неплатежеспособности, либо испытывал временные финансовые трудности; были ли сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, которые не отличались существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени как с ответчиком, так и иными контрагентами;

конкурсному управляющему ООО "Теплоснабжение" обосновать причинение вреда имущественным интересам кредиторов оспариваемыми сделками, указать как уменьшились активы должника в результате оспариваемых зачетов,

конкурсному управляющему ООО "Жилкомсервис" представить пояснения относительно ранее заявленных доводов о неправильном применении последствий недействительности сделок, указать какие именно последствия недействительности сделок должны были быть применены в отношении к каждой из недействительных сделок, указав в том числе размер обязательств сальдированных сторонами, указать, применительно к каким именно сделкам суд по мнению апеллянта не применил подход о сальдировании, каков с учетом этого будет размер зачтенных требований сторон, а также каковы размеры восстанавливаемых обязательств при признании сделок недействительности.

К судебному заседанию от конкурсного управляющего ООО "Теплоснабжение" поступили письменные пояснения, в которых указано, что неплатежеспособность должника на даты сделок подтверждена судебным актом постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2022. К оспариваемым сделкам не могут быть применены правила о сделках, заключаемых в обычной хозяйственной деятельности.

От ООО "Жилкомсервис" поступили дополнения N 2 к апелляционной жалобе. Просит определение суда отменить в части признания недействительными сделками протоколов зачета N 1/сб от 31.09.2018, протокола зачета N 5/тж от 30.12.206. Указывает, что экономическая целесообразность сделок имелась. Задолженность перед ФНС России оплачена полностью. Расчеты с кредиторами производились в том числе и деньгами, и зачетами.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Жилкомсервис" поддержал письменно изложенную позицию.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечили личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, арбитражным судом было рассмотрено заявление о признании сделок должника недействительными.

С учетом доводов апелляционной жалобы о неверном применении последствий недействительности сделок апеллянтом должно быть указано, в отношении каких именно сделок неверно применены последствия, указать верные по мнению апеллянта последствия недействительности сделок, размер подлежащих восстановлению прав требования, суммы подлежащие взысканию в пользу той или иной стороны. Также следует представить необходимые расчеты и пояснения, либо указать на имеющиеся в материалах дела документы.

Цель оспаривания сделок в конкурсном производстве по специальным основаниям главы Закона о банкротстве подчинена общей цели названной процедуры - наиболее полное удовлетворение требований кредиторов исходя из принципов очередности и пропорциональности. Соответственно, главный правовой эффект, достигаемый от оспаривания сделок, заключается в необходимости поставить контрагента в такое положение, в котором бы он был, если бы сделка (в том числе по исполнению обязательства) не была совершена, а его требование удовлетворялось бы в рамках дела о банкротстве на законных основаниях (определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.02.2018 N 305-ЭС17-3098 (2) N А40-140251/2013).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в данном Федеральном законе.

На основании пункта 1 статьи 407 ГК РФ обязательства прекращаются полностью или частично по основаниям, предусмотренным кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Случаи недопустимости зачета перечислены в статье 411 ГК РФ.

Как разъяснено в пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 65 от 29.12.2001 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", для прекращения обязательства зачетом согласно статье 410 ГК РФ необходимо не только наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, но и заявление о зачете хотя бы одной из сторон.

Апелляционный суд учитывает, что часть оспариваемых сделок заключена за 1 месяц до принятия заявления о банкротстве должника и после его принятия протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1-м/19 от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 16.01.2020. Указанные сделки могут быть оспорены на основании ст. ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве.

В течение 3-х лет до принятия заявления о банкротстве заключены: протокол зачета N 1/сб от 31.09.2018, протокол зачета N 2/сбп от 31.12.2018, протокол зачета N 2/сб от 31.12.2018, протокол зачета N 4тж от 30.09.2016, протокол зачета N 3тж от 30.09.2016, протокол зачета N 6тж от 30.12.2016, протокол зачета N 5тж от 30.12.2016. Указанные сделки могут быть оспорены на основании ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Кроме того, конкурсным управляющим по ст. 10 ГК РФ оспариваются совершенные за пределами трех лет до возбуждения дела о банкротстве протокол зачета N 2тж от 30.06.2016, протокол зачета N 1тж от 31.03.2016, задолженность по поручениям по выплате заработной платы и пособий работникам ОАО "Шахтостроитель".

Апелляционный суд отклоняет доводы о том, что оспариваемые сделки представляют собой сальдирование обязательств сторонами.

Апелляционный суд учитывает Определения Верховного Суда Российской Федерации от 29.01.2018 N 304-ЭС17-14946, от 12.03.2018 N 305-ЭС17-17564, от 28.10.2019 N 305-ЭС19-10064, от 29.08.2019 N 305-ЭС19-10075, от 02.02 2021 N 305-ЭС20-18448, согласно которых которой действия, направленные на установление сальдо взаимных предоставлений не являются сделкой, которая может быть оспорена по правилам статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", так как в этом случае отсутствует такой квалифицирующий признак, как получение какого-либо предпочтения.

При сальдировании после сопоставления взаимных обязательств сторон высчитывается одно итоговое обязательство, что не характерно для зачета. Сальдо - всего лишь способ расчета размера итогового платежа.

Судебная практика выводит подобный автоматический зачет из-под режима зачета, оспоримого при банкротстве, говоря о том, что при сальдо (автоматическом зачете) не происходит преимущественного удовлетворения одного кредитора перед другими.

В системе оспоримых сделок при банкротстве оспаривается какое-то действие (той или другой стороны), повлекшее получение стороной предпочтения. При сальдировании поскольку никто юридического действия не совершает (прекращение обязательств происходит автоматически, без действий сторон), то нет и получения предпочтения.

Поскольку сальдо восходит к договорному регулированию, стороны непосредственно в договоре могут определить момент, в который прекращаются их взаимные обязательства.

В данном случае это изначально сделано сторонами не было. Протоколами зачета ООО "Жилкомсервис" и ООО "Теплоснабжение" не урегулировали какие бы то ни было свои единые отношения, а провели погашения не отдельных существовавших по разным основаниям обязательств.

Апелляционный суд приходит к выводу о том, что в действительности воля сторон (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации) не была направлена на установление между ними единой договорной связи с двумя встречными магистральными обязанностями осуществить характерное исполнение, а напротив стороны осуществили расчет по существовавшим отдельным обязательствам.

При этом апелляционный суд учитывает пояснения изложенные в дополнении N 2 к апелляционной жалобе ООО "Жилкомсервис" о том, что экономическая целесообразность протоколов зачета заключалась в возможности расчета сторон в условиях недополучения средств от конечных потребителей ресурсов.

На основании изложенного апелляционный суд считает вывод суда первой инстанции о наличии сальдирования в оспариваемых протоколах зачета ошибочным.

Аналогичный вывод сделан в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2022.

В силу пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В абзаце втором пункта 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности о банкротстве)" (далее - Постановление N 63) разъяснено, что если подозрительная сделка совершена в течение одного года до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи, не требуется.

Если же подозрительная сделка с неравноценным встречным исполнением совершена не позднее, чем за три года, но не ранее, чем за один год до принятия заявления о признании банкротом, то она может быть признана недействительной только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве при наличии предусмотренных им обстоятельств (с учетом пункта 6 Постановления N 63).

Таким образом, для правильного разрешения вопроса о наличии у оспариваемой сделки признаков недействительности, предусмотренных положениями пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо установить факт совершения сделки в определенный период времени до возбуждения дела о банкротстве (три года), причинение вреда имущественным правам кредиторов, наличие у должника на дату совершения сделки признаков неплатежеспособности, осведомленность об этом другой стороны сделки (недобросовестность контрагента).

Тем самым для признания перечислений недействительными необходимо установить противоправную цель их заключения, вред, причиненный правам кредиторов.

Противоправная цель заключения сделок презюмируется при условии аффилированности сторон (прямой (статья 19 Закона о банкротстве) или косвенной (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475)) при совершении перечислений, либо подлежит доказыванию по общим правилам статьи 65 АПК РФ.

Применительно к сделкам заключенным в предалах рех лет до возбуждения дела о банкротстве (протокол зачета N 1/сб от 31.09.2018, протокол зачета N 2/сбп от 31.12.2018, протокол зачета N 2/сб от 31.12.2018, протокол зачета N 4тж от 30.09.2016, протокол зачета N 3тж от 30.09.2016, протокол зачета N 6тж от 30.12.2016, протокол зачета N 5тж от 30.12.2016) апелляционный суд учитывает следующее.

Арбитражный суд первой инстанции счел, что на момент совершения сделок (погашения обязательств) у должника существовала задолженность с более ранней очередностью и более ранним сроком исполнения: по обязательным платежам (НДФЛ, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование) за 2018 год, I-III квартал 2019 года в размере 4 676 405,17 рублей, по задолженности по страховым взносам на обязательное медицинское страхование за 2018 год, I-III квартал 2019 года в размере 1 193 152,17 рублей, перед ООО "Тепло" за 2016 год в размере 2 648 848,63 рубля, перед ООО "Металлэнергофинанс" за март 2018 года - июнь 2019 года в размере 3 533 700,15 рублей и т.д.

Апелляционный суд учитывает, что вопреки выводам суда первой инстанции, периоды и основания возникновения задолженности перед иными кредиторами (за исключением ООО "Тепло" на сумму 100 260, 24 руб.) не свидетельствуют о том, что на момент совершения спорных зачетов, у должника имелись иные кредиторы. Так, задолженность перед ООО "Тепло" возникла в связи с принятием решения Арбитражного суда Кемеровской области от 22.03.2019 (дело N А27-1050/2019), то есть к периоду, рассматриваемому в данном обособленном споре, отношение не имеет. Задолженность перед иными лицами отсутствовала.

Соответствующий правовой подход изложен в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21 апреля 2022 г. по делу N А45-25188/2019, в котором указано, что периоды и основания возникновения задолженности перед иными кредиторами (за исключением ООО "Тепло") не свидетельствуют о том, что на момент совершения спорных сделок по зачету, у должника имелись иные кредиторы. Кредиторам не может быть причинен вред в размере, превышающем их право требования к должнику, следовательно, возможность признания недействительными преференциальных сделок, совершенных в целях причинения вреда кредиторам 6 А27-21536/2019 обусловлена наличием у должника иных кредиторов, которые не получили удовлетворение своих требований, вследствие совершения спорных сделок.

Кроме того, при вынесении обжалуемого определения суд первой инстанции не принял во внимание и не дал оценки доводам ООО "Жилкомсервис" о том, взаиморасчеты должником (таким же способом) производились с должником с иными контрагентами и в иные периоды, как и с ООО "Жилкомсервис" в 2012 на сумму - 2 521 377,36 руб.; 2013 - 2 002 454,55 руб.; 2014 - 62356815,14 руб.; 2015 - 18 300 211,23 руб.

При этом в дополнениях к апелляционной жалобе ООО "Жилкомсервис" раскрывает экономический смысл таких расчетов, обосновывает целесообразность их осуществления поскольку для ОО "Теплоснабжение" основным видом деятельности являлось производство, передача и распределение тепловой энергии для социально значимых объектов. Осуществление зачетов позволяло погашать взаимные обязательства сторон в том числе и в условиях недополучения средств от конечных потребителей услуг.

Апелляционный суд учитывает, что оспариваемыми сделками погашены реальные равные взаимные задолженность сторон, в результате чего должник хотя и утратил актив, но и погасил равную задолженность перед кредитором, которая в дальнейшем не заявлялась в деле о банкротстве. Вывод о равноценности взаимных предоставлений по оспариваемым сделкам исключает возможность признания их недействительными по пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Соответствующий правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18.11.2021 по делу N А67-8005/2019.

Арбитражный суд первой инстанции ошибочно счел, что сделки совершенные в пределах трех лет до возбуждения дела о банкротстве, причинили вред имущественным интересам кредиторов.

Несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 АПК РФ) являются основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции и отказа в удовлетворения заявленных конкурсным управляющим требований. В удовлетворении требований в данной части следует отказать.

Оценивая доводы о злоупотреблении правом допущенном при совершении сделок, заключенных за пределами 3 лет до возбуждения дела о банкротстве, апелляционный суд учитывает, что наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную, мнимую (статьи 10, 168, 170 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63).

В упомянутых разъяснениях речь идет о сделках с пороками, выходящими за пределы дефектов сделок с предпочтением или подозрительных сделок (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.06.2014 N 10044/11, определения Верховного Суда Российской Федерации от 29.04.2016 N 304-ЭС15-20061, от 28.04.2016 N 306-ЭС15-20034, от 24.10.2017 N 305-ЭС17-4886(1), от 31.08.2017 N 305-ЭС17-4886, от 17.12.2018 N 309-ЭС18-14765, от 06.03.2019 N 305-ЭС18-22069, от 09.03.2021 N 307-ЭС19-20020(8,10)).

Из содержания приведенных норм и разъяснений, изложенных в пунктах 5 - 7 Постановления N 63, следует, что такие обстоятельства, как противоправность цели совершения сделки и осведомленность контрагента об этой цели, охватываются составом подозрительной сделки и не требуют самостоятельной квалификации по статье 10 ГК РФ.

Поэтому в условиях конкуренции норм о недействительности сделки лица, оспаривающие сделки с неравноценным встречным предоставлением одновременно по основаниям, предусмотренным ГК РФ и Законом о банкротстве, обязаны доказать, что выявленные нарушения выходят за пределы диспозиции пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Иной подход приводит к тому, что содержание части 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве теряет смысл, так как полностью поглощается содержанием норм о злоупотреблении правом и позволяет лицу, не оспорившему подозрительную сделку, обходить правила о возможности заявления возражений о недействительности оспоримой сделки только на основании вступившего в законную силу судебного акта о признании ее недействительной, что недопустимо (определение Верховного Суда РФ от 24.10.2017 N 305-ЭС17-4886 (1) по делу N А41-20524/2016).

В рассматриваемом случае конкурсным управляющим в материалы дела не представлены доказательства, что нарушения, допущенные при совершении оспариваемых сделок, выходят за пределы диспозиции пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Данные сделки по существу не отличаются от иных сделок, оспариваемых по специальным основаниям предусмотренным законодательством о банкротстве.

Апелляционный суд не усматривает ни мнимости, ни злоупотребления правом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Данная норма подлежит применению в том случае, если все стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать ее исполнения.

Для признания сделки недействительной на основании указанной нормы необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеревались создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида. При этом обязательным условием признания сделки мнимой является порочность воли каждой из ее сторон. Мнимая сделка не порождает никаких правовых последствий и, совершая мнимую сделку, стороны не имеют намерений ее исполнять либо требовать ее исполнения.

Таким образом, доказыванию подлежат обстоятельства того, что при совершении спорной сделки стороны не намеревались ее исполнять; оспариваемая сделка действительно не была исполнена, не породила правовых последствий для третьих лиц.

Соответствующих доказательств не представлено. Сторонами были зачтены реальные взаимные обязательства. Последующее поведение сторон указывает, что стороны исходили из того, что обязательства погашены, то есть из тех последствий, которые порождаются сделками соответствующей категории.

Под злоупотреблением правом понимается поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, осуществляемое с незаконной целью или незаконными средствами, нарушающее при этом права и законные интересы других лиц и причиняющее им вред или создающее для этого условия.

Под злоупотреблением субъективным правом следует понимать любые негативные последствия, явившиеся прямым или косвенным результатом осуществления субъективного права. Одной из форм негативных последствий является материальный вред, под которым понимается всякое умаление материального блага (определение Верховного Суда Российской Федерации от 01.12.2015 N 4-КГ15-54).

При этом должно быть доказано такое злоупотребление допущенное обеими сторонам сделки.

Апелляционный суд не усматривает таких доказательств. Не указано порок сделок, которые выходили бы за пределы специальных оснований предусмотренных законодательством о банкротстве.

Основания признания данных сделок недействительными по ст. 10 ГК РФ отсутствуют

Апелляционный суд считает верным вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявления о взыскании 2 082 923,50 рублей с ОАО "Шахтостроитель", поскольку данной суммой погашена задолженность ООО "Теплоснабжение" перед ОАО "Шахтостроитель". Наличие задолженности перед данным лицом подтверждается материалами дела и не опровергается апеллянтом. Пороки сделки не доказаны.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, согласно может быть признана недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из условий:

- направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до ее совершения;

- привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Арбитражный суд может признать указанную в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделку недействительной, если она совершена после принятия или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2).

Апелляционный суд учитывает, что за 1 месяц до принятия заявления о банкротстве должника и после его принятия между ООО "Жилкомсервис" и ООО "Теплоснабжение" заключены протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019, протокол зачета N 1-м/19 от 31.08.2019, протокол зачета N 1/сб от 16.01.2020. Этими сделками стороны прекратили взаимные обязательства. Указанные сделки могут быть оспорены на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд учитывает, что на момент совершения сделки (погашения обязательств) у должника существовала задолженность с более ранней очередностью и более ранним сроком исполнения: по обязательным платежам (НДФЛ, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование) за 2018 год, I-III квартал 2019 года в размере 4 676 405,17 рублей, по задолженности по страховым взносам на обязательное медицинское страхование за 2018 год, I-III квартал 2019 года в размере 1 193 152,17 рублей, перед ООО "Тепло" за 2016 год в размере 2 648 848,63 рубля, перед ООО "Металлэнергофинанс" за март 2018 года - июнь 2019 года в размере 3 533 700,15 рублей и т.д. (том 19, л.д. 23-30). Требования данных кредиторов включены в реестр требований кредиторов должника.

Таким образом, протоколами зачета N 2/сб от 31.08.2019, N 1/сб от 31.08.2019, N 1-м/19 от 31.08.2019, N 1/сб от 16.01.2020 кредитору ООО "Жилкомсервис" оказано большее предпочтение в удовлетворении его требований, чем иным кредиторам должника. С учетом периода совершения сделок доказывания иных пороков сделки не требуется.

Данные сделки подлежат признанию недействительными на основании п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Признав сделку недействительной, арбитражный суд применяет последствия ее недействительности.

В силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом; целью двусторонней реституции является полное устранение имущественных последствий недействительности сделки, возникших в результате ее исполнения, путем приведения сторон в первоначальное положение, которое имело место до исполнения недействительной сделки.

С учетом этого следует восстановить взаимную задолженность сторон погашенную недействительными зачетами.

С учетом результатов рассмотрения спора судебные расходы следует отнести на ООО "Жилкомсервис" которым государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы уплачена.

Обжалуемое определение арбитражного суда первой инстанции подлежит отмене на основании ч.1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как вынесенное при несоответствии выводов суда обстоятельствам дела.

При этом в интересах ясного и исключающего разночтения изложения судебного акта апелляционный суд считает возможным изложить его в новой редакции.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 10.04.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-21536/2019 изменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

Признать недействительной сделкой протокол зачета N 1/сб от 31.08.2019, заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16. Применить последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 98 894,79 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области по счет-фактуре N АВ-3 от 31.03.2019 г. частично на сумму 7 996,25 рублей, по счет-фактуре N АВ-4 от 30.04.2019 г. на сумму 59 667,12 рублей, по счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 31 231,42 рублей.

Признать недействительной сделкой протокол зачета N 2/сб от 31.08.2019 заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16. Применить последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 206 554,54 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за услуги по обслуживанию тепловых сетей согласно договора N 20150101 от 01.01.2015 г. по счет- фактуре N 7/7 от 31.07.2019 г. на сумму 58 180,60 рублей, по счет-фактуре N 8/8 от 31.08.2019 г. на сумму 148 373,94 рублей.

Признать недействительной сделкой протокол зачета N 1-м/19 от 31.08.2019 заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16. Применить последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по оплате за полученные ТМ на сумму 328 595,75 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области по за услуги по агентскому вознаграждению по договору N 1 от 30.10.2015 г. но счет-фактуре N АВ-5 от 31.05.2019 г. на сумму 30 375,09 рублей, по счет-фактуре N АВ-6 от 30.06.2019 г. на сумму 62 467,68 рублей, по счет-фактуре N АВ-7 от 31.07.2019 г. на сумму 57 837,46 рублей, по счет- фактуре N АВ-8 от 31.07.2019 г. на сумму 48 357,07 рублей, за выполненные работы по ремонту тепловых сетей по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 г. частично на сумму 55 921,33 рублей, за полученные ТМ на сумму 73 637,12 рублей.

Признать недействительной сделкой протокол зачета N 1/сб от 16.01.2020 заключенный между обществом с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", юридический адрес: 652920, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Темиртау, ул. Суворова, д. 16 а, ОГРН 1114252001621, ИНН 4252002420 и обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", ИНН 4228010941, ОГРН 1074228000395, юридический адрес: 652930, Кемеровская обл., Таштагольский р-он, пгт. Каз, ул. Ленина, д. 16. Применить последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области по договору N 1 от 30.10.2015 г. на сумму 41 752,63 рублей, восстановления права требования общества с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис", пгт. Каз, Таштагольского р-она Кемеровской области к обществу с ограниченной ответственностью "Теплоснабжение", пгт. Темиртау Таштагольского района Кемеровской области за выполненные работы по ремонту тепловых сетей по счет-фактуре N 6-ВР от 31.08.2019 г. частично на сумму 41 752,63 рублей.

В удовлетворении требований конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Жилкомсервис" отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

В.С.Дубовик А.Ю.Сбитнев