Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2022 г. N 21АП-1379/22 по делу N А84-5239/2021

13 сентября 2022 г.

Дело N А84-5239/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2022 года.

В полном объёме постановление изготовлено 13 сентября 2022 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Горбуновой Н.Ю., судей Ольшанской Н.А. и Рыбиной С.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Логуновым К.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм" на решение Арбитражного суда города Севастополя от 18 марта 2022 года по делу N А84-5239/2021,

по иску общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм"

к обществу с ограниченной ответственностью "Севэнергосбыт"

и обществу с ограниченной ответственностью "Севастопольэнерго"

о признании недействительным акта,

при участии в судебном заседании:

- от общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм" - Астахов Юрий Васильевич, представитель по доверенности от 04.01.2022 N 92-08/201, предъявлен диплом о высшем юридическом образовании, личность установлена по паспорту гражданина Российской Федерации;

- от общества с ограниченной ответственностью "Севастопольэнерго" - Трифонова Анна Федоровна, представитель по доверенности от 30.12.2021 N Д-114/21, предъявлен диплом о высшем юридическом образовании, личность установлена по паспорту гражданина Российской Федерации.

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭрЭм" обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с иском к ООО "Севэнергосбыт" о признании необоснованным начисление задолженности по безучетному потреблению истцом электрической энергии за период с 17.11.2020 по 18.05.2021 в объеме потребления 65 700 кВт/ч на общую сумму 331 653,82 рублей, путем исключения из взаиморасчетов сторон задолженности, рассчитанной на основании акта от 18.05.2021 N 02 "О неучтенном потреблении электроэнергии".

Протокольным определением суда от 30.11.2021 удовлетворено ходатайство ООО "ЭрЭм" об изменении предмета требований, в соответствии с которым истец просит признать недействительным составленный ответчиками акт от 18.05.2021 N 02 "О неучтенном потреблении электроэнергии".

Определением суда от 02.02.2022 к участию в деле в качестве соответчика привлечено ООО "Севастопольэнерго".

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 18.03.2022, с учетом определения об исправлении опечатки от 08.04.2022, в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм" о признании недействительным акта от 18.05.2021 о неучтенном потреблении электрической энергии отказано.

Не согласившись с указанным решением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, истец обратился в апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, вынести новый акт, которым требования истца удовлетворить. Истец считает решение незаконным, необоснованным, вынесенным с существенным нарушением норм материального права, в связи с неверным определением судом значимых по делу обстоятельств, входящих в предмет доказывания по заявленному требованию, недоказанности установленных судом обстоятельств, а также неправильном распределении судом первой инстанции бремени доказывания юридически значимых фактов.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, на недоказанность значимого по делу обстоятельства нарушения истцом (ООО "ЭрЭм") целостности магнитной пломбы, установленной на корпусе прибора учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608. Полагает, что материалы настоящего дела, не содержат доказательств, объективно указывающих на нарушение целостности магнитной пломбы N 7344218, установленной на корпусе прибора учета потребления электрической энергии, равно как и доказательств вины истца (потребителя).

Кроме того, апеллянт полагает необходимым акцентировать внимание судебной коллегии на критическое отношение суда к показаниям свидетеля, допрошенного в судебном заседании от 18.01.2022 г. по инициативе суда - Березовской А.И., являющейся ведущим инженером ФБУ "Севастопольский центр стандартизации и метрологии", проводившей внеочередную поверку счетчика электроэнергии, подтвердившей отсутствие факта вмешательства в работу устройства и исключившей возможность искажения его показателей возможным фактом нарушения целостности магнитной пломбы.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2022 года апелляционная жалобы Общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм" принята к производству и назначена к рассмотрению.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2022 года произведена замена судьи Рыбиной С.А. на судью Баукину Е.А. в рассмотрении апелляционной жалобы общества.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2022 года произведена замена судьи Баукиной Е.А. на судью Рыбину С.А. в рассмотрении апелляционной жалобы общества.

Судебные заседания неоднократно откладывались с целью установления всех фактических обстоятельств по делу.

Стороны представили в дело дополнительные пояснения по фактическим обстоятельствам, которые приобщены в материалы дела.

В судебном заседании 06 сентября 2022 года истец поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнений к ней, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика ООО "Севастопольэнерго" возражала против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просила оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание не явился представитель ООО "Севэнергосбыт", извещен надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения указанного лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель истца поддержал ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетеля по делу ведущего инженера ФБУ "Севастопольский центр стандартизации и метрологии" Березовскую И.А., которая непосредственно проводила внеочередную поверку счетчика электроэнергии.

Представитель ответчика возражал, поскольку данное лицо в качестве свидетеля было опрошено в суде первой инстанции, на вопрос о нарушении целостности наклейки Березовская И.А. пояснила, что в ее обязанности входила поверка исключительно двух металлических заводских пломб.

Как усматривается из материалов дела, в судебном заседании первой инстанции 18.01.2022 года свидетель Березовская И.А. дала свои показания, что отражено в протоколе судебного заседания от 18.01.2022 года, фиксация судебного процесса осуществлялась с использованием средств аудиозаписи.

При указанных обстоятельствах, коллегия судей отказала в удовлетворении заявленного ходатайства, о чем вынесено протокольное определение.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (часть 1 статьи 268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на жалобу, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 10.01.2017 между ООО "Севэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ООО "ЭрЭм" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1120217 (далее - Договор), по условиям пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Объем электрической энергии (мощности) определяется гарантирующим поставщиком на основании данных приборов учета электрической энергии, допущенных в эксплуатацию и перечисленных в приложении 2 к настоящему договору, а при их отсутствии, а также в случаях недопуска к прибору учета для целей проведения контрольного снятия его показаний, проведения проверки его состояния, не предоставления показаний приборов учета и выявления фактов безучетного потребления электрической энергии - путем применения расчетных способов, предусмотренных действующим законодательством РФ (пункт 1.2 Договора).

В силу пунктов 2.3.12, 2.3.13 Договора, потребитель обязан: сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов); обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии и пломб, установленных на них.

Гарантирующий поставщик, в свою очередь, имеет право: беспрепятственного доступа не чаще одного раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности) (пункт 2.2.3 Договора); составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 2.2.4 Договора).

Актом допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии от 08.10.2019 N 2058, оформленным ООО "Севастопольэнерго" и подписанным руководителем ООО "ЭрЭм", зафиксирован факт ввода в эксплуатацию прибора учета электрической энергии ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608, на объекте истца по адресу: г. Севастополь, пгт Кача, ул. Нестерова, д. 5а.

В этом же акте перечислены установленные сетевой организацией на прибор учета пломбы, в том числе N 7344218.

18.05.2021 года сотрудниками ООО "Севэнергосбыт" совместно с сотрудниками ООО "Севастопольэнерго" в присутствии представителя потребителя Халибекова А.А. проведено обследование энергопринимающих устройств ООО "ЭрЭм" в точке поставки: г. Севастополь, пгт Кача, ул. Нестерова, д.5а, в ходе которого установлен факт нарушения установленной ООО "Севастопольэнерго" на приборе учета пломбы N 7344218, о чем составлен акт от 18.05.2021 о неучтенном потреблении электрической энергии (далее - Акт от 18.05.2021).

Указанный акт о неучтенном потреблении электроэнергии представитель потребителя подписывать отказался, о чем в акте сделана соответствующая отметка, свои объяснения по выявленному факту нарушения и замечания также не привел. Обследуемый прибор учета был демонтирован и направлен на экспертизу.

21.05.2021 ведущим инженером федерального бюджетного учреждения "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в городе Севастополе" Березовской И.А. проведена поверка прибора учета электрической энергии ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608, о чем составлен протокол внеочередной поверки счетчика электрической энергии от 21.05.2021 N 011076135234608 (далее - Протокол от 21.05.2021).

Согласно указанному протоколу представленный на поверку прибор учета электрической энергии "опломбирован 2 пл. 2019 г., не нарушены", метрологические характеристики работы данного счетчика электроэнергии соответствуют требованиям ГОСТ 8.584-2004, сделано заключение о годности прибора учета, а также указано о его опломбировке 2 пломбами 2021 года.

На основании Акта от 18.05.2021 ООО "Севэнергосбыт" был произведен расчет объема безучетного потребления электрической электроэнергии за период с 17.11.2020 по 18.05.2021 - 65 700 кВт.ч и выставлен ООО "ЭрЭм" счет от 31.05.2021 N 389353 на оплату в сумме 311 153,60 рублей.

В письме от 12.07.2021 за исх. N 142-07/2021 истец, ссылаясь на зафиксированные Протоколом от 21.05.2021 факт целостности двух пломб 2019 года и соответствие прибора учета требованиям ГОСТ 8.584-2004, сообщил о своем несогласии с произведенным расчетом объема безучетного потребления электрической электроэнергии за период с 17.11.2020 по 18.05.2021 и изложил требование об осуществлении соответствующего перерасчета задолженности по Договору.

В отсутствие сведений о положительном рассмотрении ответчиком 1 требований истца, изложенных в письме от 12.07.2021 за исх. N 142-07/2021, ООО "ЭрЭм" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском о признании недействительным Акта от 18.05.2021.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с положениями статей 307, 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На основании статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 145 Основных положений N 442).

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442, "безучетное потребление" - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основании пункта 172 Основных положений N 442, проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 176 Основных положений N 442, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Как верно установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 18.05.2021 сотрудниками ООО "Севэнергосбыт" и ООО "Севастопольэнерго" в присутствии представителя потребителя Халибекова А.А. проведено обследование энергопринимающих устройств ООО "ЭрЭм" в точке поставки: г. Севастополь, пгт Кача, ул. Нестерова, д.5а, в ходе которого установлен факт нарушения установленной ООО "Севастопольэнерго" на приборе учета пломбы N 7344218, а именно на указанной пломбе проявилась надпись "вскрыто", свидетельствующая о ее нарушении, что отражено в Акте от 18.05.2021.

Коллегия судей соглашается с выводом суда первой инстанции, что Акт от 18.05.2021 составлен в соответствии с требованиями пункта 178 Основных положений N 442. При этом, присутствующий при проведении проверки представитель потребителя отказался от подписания указанного акта о безучетном потреблении электроэнергии, а также не реализовал свое право на изложение в данном акте объяснений относительно выявленного факта нарушения пломбы и замечаний.

Следовательно, факт выявленного при проверке прибора учета электрической энергии ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608, на объекте истца по адресу: г. Севастополь, пгт Кача, ул. Нестерова, д. 5а, нарушения установленной сетевой организацией пломбы N 7344218 является доказанным.

При этом из перечисленных выше норм усматривается, что, нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля пломб сетевой организации является самостоятельным (не требующим дополнительного исследования последствий) основанием для признания потребления электроэнергии безучетным. В связи с чем, следует признать, что невыполнение истцом возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное потребление.

При этом, суд первой инстанции верно отклонил довод истца о том, что факт целостности, установленной ООО "Севастопольэнерго" в 2019 году на приборе учета электрической энергии ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608, пломбы N 7344218 подтверждается Протоколом от 21.05.2021, поскольку согласно полученным в ходе рассмотрения дела свидетельским показаниям ведущего инженера федерального бюджетного учреждения "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в городе Севастополе" Березовской И.А. содержащаяся в Протоколе от 21.05.2021 фраза "опломбирован 2 пл. 2019 г., не нарушены" касается исключительно металлических пломб поверки. Проверка целостности пломб или визуальных знаков, установленных сетевой организацией на приборе учета электрической энергии, не являлась предметом проводимой ею поверки (определение метрологических характеристик) данного прибора учета. По результатам проведенной поверки прибора учета электрической энергии ЦЭ6803В, заводской номер 011076135234608, на нем были установлены новые две металлические пломбы 2021 года (вместо двух пломб 2019 года).

Как усматривается из материалов дела (в том числе фотоматериалов том 1 л.д. 158) и показаний свидетеля Петрушина А.Ю., установленная ООО "Севастопольэнерго" в 2019 году спорная пломба N 7344218 представляет собой наклейку, при отклеивании которой проявляется скрытая надпись: "ВСКРЫТО OPENED", не исчезающая при повторном приклеивании. Объективно такая охранная пломба-наклейка не является металлической пломбой и не могла быть заменена новой аналогичной пломбой при поверке прибора учета.

Согласно спецификации охранной пломбы-наклейки, инструкции завода изготовителя, индикаторная пломба - наклейка Барьер при отклеивании с пломбированной поверхности приводит к частичному или полному проявлению надписи: "ВСКРЫТО OPENED", которая не закрывается при повторном наклеивании пломбы.

Кроме того, как пояснил Петрушин А.Ю. 21.05.2021 года в ходе визуального осмотра прибора учета после вскрытия опломбированного пакета в ФБУ "Севастопольский ЦСМ" зафиксировано, что скрытая надпись: "ВСКРЫТО OPENED" не отпечаталась на пломбированной поверхности прибора учета, как это должно происходить при первоначальном вскрытии пломбы, а на самой индикаторной пломбе - наклейка закрашена всплошную красной краской.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что оснований для признания недействительным составленного ответчиками акта от 18.05.2021 о неучтенном потреблении электрической энергии и удовлетворения заявленных ООО "ЭрЭм" исковых требований не имеется.

На основании изложенного, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.05.2021 является надлежащим доказательством факта безучетного потребления электроэнергии; доказательств, опровергающих обстоятельства, изложенные в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.05.2021, истцом в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не представлено, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы не содержат ссылок на обстоятельства, не исследованные судом.

Потребитель при проверке присутствовал, ему было указано на имеющиеся нарушения знаков визуального контроля.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии. Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Приведенные в жалобе доводы о том, что пломба-наклейка является иным, не предусмотренным законом средством контроля за использованием электроэнергии и к числу обязательных пломб действующим законодательством не отнесена, при этом гарантийный срок использования пломбы составляет 12 месяцев, гарантийный срок ее службы истек ранее составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии о 15.05.2021 года, не нашли своего подтверждения.

Документом, которым устанавливаются требования к энергопринимающим устройствам потребителей, в том числе ООО "ЭрЭм" и порядку их эксплуатации, являются Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 (Правила N 6).

При этом согласно последнему абзацу пункта 1.11.18 Правил N 6 для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, действующим нормативным регулированием предусмотрена обязанность энергоснабжающей или сетевой организаций по маркировке пломбами контроля узлов учета с целью предотвращения нарушений работы средств и систем учета, которые могут в частности выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыва пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Индикаторная пломба-наклейка Барьер N 7344218 установлена на корпусе прибора учета, что отражено в Акте допуска в эксплуатацию прибора учёта электрической энергии N 2058 от 08.10.2019.

Согласно п. 2.11.18 ПТЭЭП энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или проверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Основным документом, регулирующим правоотношения гарантирующего поставщика и потребителя, сетевой организацией в процессе поставки и потребления электрической энергии являются Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электроэнергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электроэнергии" (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 139 Основных положений N 442 "Гарантирующий поставщик и сетевая организация вправе установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, пломбы и устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, а также конструкции, защищающие приборы учета от несанкционированного вмешательства в их работу", что не противоречит пункту 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей.

В соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании, по окончании допуска в эксплуатацию прибора учета подлежит установке контрольная одноразовая номерная пломба и (или) знаки визуального контроля. Контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля устанавливаются организацией, осуществляющей допуск в эксплуатацию прибора учета.

Таким образом, по окончании допуска в эксплуатацию прибора учета N 011076135234608 от 08.10.2019 сетевой организацией ООО "Севастопольэнерго" установлены знаки визуального контроля (пломбы), указанные в п. 4 Акта допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии N 2058, в том числе пломба - наклейка N7344218, установленная на корпусе прибора учета. Присутствующим при допуске в эксплуатацию прибора учета представителем ООО "ЭрЭм" не было предъявлено замечаний по проведенной процедуре допуска прибора учёта.

На момент составления акта о безучетном потреблении электрической энергии N 002 от 18.05.2021 срок службы пломбы-наклейки "Барьер" N 7344218, установленной 08.10.2019 по окончании процедуры допуска в эксплуатацию прибора учета N 011076135234608, не является истекшим. Касательно соблюдения температурного режима установлено, согласно открытым источникам (интернет) 08.10.2019 температура окружающей среды днем составляла более +19° С, что соответствует температурному диапазону установки пломбы-наклейки.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда города Севастополя от 18.03.2022 по делу N А84-5239/2021 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000,00 руб. согласно статье 110 АПК РФ относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Севастополя от 18 марта 2022 года по делу N А84-5239/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭрЭм" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.Ю. Горбунова

Судьи

Н.А. Ольшанская С.А. Рыбина