Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2022 г. N 09АП-68220/20 по делу N А40-6415/2019

г. Москва

19 сентября 2022 г.

Дело N А40-6415/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 сентября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей Вигдорчика Д.Г., Лапшиной В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Техносерв консалтинг", ООО "МСП ФАКТОРИНГ" (правопреемник - ООО "Агора Ресорсез" на решение Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2020 по делу N А40-6415/19

по иску ООО "МСП ФАКТОРИНГ" (ОГРН 1087746242297)

к АО "Техносервъ А/С" (ОГРН 1027739104755),

третьи лица: 1. ООО "Техносерв консалтинг", 2. Временный управляющий ООО "Техносерв консалтинг" Цомаев Сослан Зелимханович

о взыскании долга, неустойки, процентов

при участии в судебном заседании: от ООО "Техносерв консалтинг": Карасев А.Д., по дов. от 24.06.2022; от АО "Техносервъ А/С": Леонтьева А.В., по дов. от 05.05.2022; от ООО "Агора Ресорсез": Байкова М.И., по дов. от 02.06.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ООО "МСП ФАКТОРИНГ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "Техносервъ А/С" о взыскании 245 361 518 руб. 37 коп., в том числе: 215 197 595 руб. 66 коп. долга, 13 794 165 руб. 88 коп. неустойки, 16 369 756 руб. 83 коп. процентов, а также процентов по день фактической уплаты суммы долга, на основании статей 309, 310, 395, 827, 830 ГК РФ.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.02.20г. выделены в отдельное производство требования ООО "МСП ФАКТОРИНГ" к ООО " ТЕХНОСЕРВ КОНСАЛТИНГ". Производство по делу о взыскании в пользу истца с ООО " ТЕХНОСЕРВ КОНСАЛТИНГ " приостановлено до признания ООО "ТЕХНОСЕРВ КОНСАЛТИНГ" несостоятельным (банкротом) или до прекращения производства по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-183904/19.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2020 по делу N А40-6415/19 отказано в удовлетворении ходатайства 1-го 3-го лица о замене истца - ООО " МСП ФАКТОРИНГ " на его правопреемника - ООО " ТЕХНОСЕРВ КОНСАЛТИНГ ". Исковые требования к АО " ТЕХНОСЕРВЪ А/С " оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Техносерв консалтинг", ООО "МСП ФАКТОРИНГ" обратились с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, удовлетворить заявленные требования.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2021 г. производство по делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по обособленному спору о включении задолженности ООО "МСП ФАКТОРИНГ" в размере 382 717 631 руб. 78 коп. в реестр требований кредиторов должника ООО "Техносерв консалтинг" в рамках дела о банкротстве последнего N А40-183904/19. Определением Суда от 16.02.2022 г. производство по настоящему делу возобновлено.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2022 г. произведена процессуальная замена истца ООО "МСП ФАКТОРИНГ" на его правопреемника ООО "Агора Ресорсез".

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ООО "Техносерв консалтинг" и ООО "Агора Ресорсез" поддержали доводы апелляционных жалоб, просили их удовлетворить. Представитель АО "Техносервъ А/С" оставил вопрос об удовлетворении апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Протокольным определением Девятого арбитражного апелляционного суда отказано в приобщении к материалам дела консолидированной позиции истца по делу.

Протокольным определением Девятого арбитражного апелляционного суда отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Техносерв консалтинг" в приостановлении производства по делу, отложении судебного разбирательства.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы жалоб обоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 14.04.2017 между ООО "Промсвязьфакторинг" (переименовано в ООО "МСП ФАКТОРИНГ") (Финансовый агент) и ООО "Техносерв Консалтинг" (Клиент) заключен генеральный договор об общих условиях финансирования под уступку денежного требования (факторинга) N 011-ВР-00-17/ПСФ.

Согласно п. 1.1. Договора факторинга Финансовый агент обязуется в соответствии с положениями настоящего договора выплачивать Клиенту суммы финансирования в счет денежных требований Клиента к должникам, оказывать клиенту услуги по учету денежных требований (дебиторской задолженности) и по управлению денежными требованиями (дебиторской задолженностью), в том числе по предъявлению денежных требований должникам к оплате, услуги по сбору с должников платежей и проведению расчетов, связанных с денежными требованиями, а Клиент обязуется уступить Финансовому агенту эти денежные требования, а также уплачивать Финансовому агенту вознаграждение за оказание указанных услуг в размере, установленном в договоре.

В соответствии с п. 3.1. Договора факторинга для оказания Финансовым агентом Клиенту услуг по настоящему договору в отношении определенного должника Клиент передает Финансовому агенту оригинал извещения о должнике, в котором указываются сведения о должнике. Передавая извещение о должнике, Клиент выражает намерение считать себя заключившим настоящий договор с Финансовым агентом в отношении всех существующих и будущих денежных требований к данному должнику.

27.09.2017 Клиент передал Финансовому агенту извещение о должнике АО "ТЕХНОСЕРВЪ А/С".

Как указано в п. 3.2. Договора факторинга для осуществления финансирования Клиента под уступку денежных требований к должнику Финансовый агент передает Клиенту уведомление по форме, в порядке, установленном в настоящем договоре, в котором указывает предлагаемые условия финансирования Клиента (размер лимита финансирования, коэффициент финансирования, группа риска в целях расчета вознаграждения).

26.09.2017 Клиент передал Финансовому агенту уведомление об условиях финансирования в отношении Должника лимит финансирования - 196 000 000 рублей; коэффициент финансирования - 0,9.

В силу п. 3.6. Договора факторинга Клиент обязан до начала оказания услуг Финансовым агентом по настоящему договору в отношении определенного Должника передать по акту приема-передачи Финансовому агенту контракты, на основании которых возникают денежные требования и которые должны соответствовать требованиям Финансового агента к передаваемым документам.

Клиент передал Финансовому агенту следующие договоры: договор подряда от 04.03.2016 N 2/160415 на создание объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (Этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-я очередь)", заключенный между ПАО "Газпром автоматизация"" (Генподрядчик) и ЗАО "ТЕХНОСЕРВЪ А/С" (Подрядчик); договор субподряда от 09.03.2016 N TSC15-562 на создание объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (Этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-я очередь)", заключенный между ЗАО "ТЕХНОСЕРВЪ А/С" (Подрядчик) и ООО "Техносерв Консалтинг" (Субподрядчик) (далее - Договор субподряда).

Согласно п. 4.1. Договора факторинга для осуществления финансирования под уступку денежных требований к должникам, в отношении которых Финансовому агенту переданы извещения о должнике, Клиент передает Финансовому агенту надлежащим образом оформленные документы, соответствующие требованиям к передаваемым документам и удостоверяющие денежные требования, а именно: оригиналы иных, помимо контракта, документов, содержащих существенные условия контракта (заказов (заявок) на передачу товаров, предоставление работ, оказание услуг, спецификаций и т.п.), если иное не согласовано Финансовым агентом; оригиналы документов, подтверждающих исполнение Клиентом обязанности по передаче товара (выполнению работ, оказанию услуг) Должнику (товарные накладные, акты о выполнении работ, акты об оказании услуг, акты приема-передачи товара по количеству и качеству и другие), если иное не согласовано Финансовым агентом; счета-фактуры, если иное не согласовано Финансовым агентом; документы, подтверждающие полномочия лиц, подписавших документы; страховой полис (договор страхования) по страхованию товаров или предпринимательского риска Клиента (при наличии); иные документы согласно контракту, относящиеся к передаче товаров, выполнению работ или оказанию услуг.

В силу п. 4.3., 4.5. Договора факторинга Клиент также передает Финансовому агенту оригинал письменного уведомления должника об уступке Финансовому агенту денежных требований с отметкой уполномоченного лица должника о его получении с проставлением печати должника (при наличии). Клиент передает Финансовому агенту вместе с документами, удостоверяющими денежные требования, реестр в двух экземплярах, каждый из которых должен быть подписан уполномоченным лицом Клиента с проставлением печати Клиента (при наличии).

В соответствии с п. 4.6. Договора факторинга Финансовый агент рассматривает документы, предоставляемые Клиентом, и по результатам рассмотрения принимает решение о финансировании Клиента под уступку соответствующих условиям настоящего договора денежных требований.

27.09.2017 Клиент передал Финансовому агенту реестр денежных требований на общую сумму 215 197 595,66 рублей вместе с оригиналами актов сдачи-приемки работ и счетами-фактурами к Договору субподряда.

28.09.2017 Клиент передал Финансовому агенту уведомление Должника об уступке денежных требований.

В счет уступленных денежных требований платежным поручением от 28.09.2017 N 71354 Финансовый агент перечислил Клиенту 193 677 836,10 рублей (215 197 595,66 X 0,9).

Согласно п. 1 дополнительного соглашения от 25.09.2017 N 7 к Договору субподряда стороны договорились, что срок оплаты текущей задолженности выполненных работ на общую сумму 215 197 595,66 рублей устанавливается не позднее 25.03.2018.

Учитывая, что Должник был уведомлен об уступке денежного требования от 28.09.2017 и наступил срок его исполнения (25.03.2018), Должник допустил просрочку исполнения обязательства.

Из материалов дела усматривается, что согласно п. 1.1. Договора факторинга Финансовый агент обязуется выплачивать клиенту суммы финансирования в счет денежных требований (дебиторская задолженность) и по управлению денежными требованиями, в том числе по предъявлению денежных требований должникам к оплате, услуги по сбору с должников платежей и проведению расчетов, связанных с денежными требованиями, а Клиент обязуется уступить Финансовому агенту вознаграждение за оказание указанных услуг в размере, установленном в договоре.

Согласно пункту 3.1. Договора факторинга для оказания услуг, поименованных в пункте 1.1. Договора, Клиент передает Финансовому агенту оригинал Извещения о Должнике. После получения такого Извещения о Должнике Финансовый агент передает Клиенту Уведомление об условиях финансирования, Клиент согласовывает условия путем проставления соответствующей отметки на указанном уведомлении (пункт 3.2. Договора факторинга).

26.09.2017 Финансовый агент предоставил Клиенту уведомление об условиях финансирования. 27.09.2017 Клиент передал Финансовому агенту извещение о Должнике - АО "ТЕХНОСЕРВЪ А/С".

В силу пункта 3.6. Договора Факторинга Клиент обязан до начала оказания услуг Финансовым агентом по настоящему договору в отношении определенного должника передать по акту приема-передачи контракты, на основании которых возникают денежные требования и которые должны соответствовать требованиям Финансового агента к передаваемым документам. ООО "Техносерв Консалтинг" передал Финансовому агенту договоры по списку.

Согласно пункту 4.1. Договора факторинга Клиент также должен передать Финансовому агенту документы, удостоверяющие денежные требования (оригиналы актов приема-передачи, счетов-фактур).

27.09.2017 Клиент передал реестр денежных требований (Реестр), документ, подтверждающий уступку Денежных требований и передачу Клиентом Финансовому агенту перечисленных в Реестре документов.

В указанном Реестре указано, что денежные требования удостоверяются Актами сдачи-приемки работ N 5 от 31.08.2016, N 7 от 27.06.2017, N 6 от 31.12.2016, N 8 от 25.05.2017, N9 от 27.06.2017, N 10 от 27.06.2017, N 11 от 25.09.2017 и счет-фактурами к ним.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, руководствуясь положениями ст.ст. 8,9,11,12,153,154,161,307-310,314,328,329-331,382-388,395,401,409,420-424,431-434,702,708, 709,711,720 ГК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу, что заявленные требования совершены на основании мнимой сделки по смыслу ст. 170 ГК РФ. Суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии в материалах дела первичных документов, удостоверяющих сумму основного долга АО "ТЕХНОСЕРВЪ А/С", лежащих в основе предъявленных требований по Договору факторинга. Судом принято во внимание, что ООО "МСП ФАКТОРИНГ" и ООО "Техносерв Консалтинг" являются заинтересованными лицами в силу ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Судом первой инстанции принято во внимание, что определением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-183904/19 от 05.06.2020 ООО "МСП Факторинг" отказано во включении требований в размере 382 717 631,78 руб. в реестр требований кредиторов ООО "Техносерв Консалтинг".

Апелляционный суд, повторно оценив представленные в дело доказательства, приходит к выводу об обоснованности заявленных требований и о наличии оснований для отмены судебного акта суда первой инстанции.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2021 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.11.2020 по делу N А40-183904/2019 установлено отсутствие аффилированности между финансовым агентом ООО "МСП ФАКТОРИНГ" и ООО "Техносерв Консалтинг", АО "Техносервъ А/С".

Действительность договора факторинга от 14.04.2017, заключенного между ООО "МСП ФАКТРИНГ" и ООО "Техносерв Консалтинг", подтверждена вступившим в законную силу судебным актом - постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2021 по делу N А40-183904/2019.

Суды установили, что ПАО "Промсвязьбанк" представлены выписки из ЕГРЮЛ, а также Списки аффилированных лиц на даты заключения кредитных договоров, согласно которым ПАО "Промсвязьбанк" не является аффилированным лицом с Должником или лицом, способным каким-либо образом контролировать Должника.

Согласно Списку аффилированных лиц ПАО "Промсвязьбанк" в составе его аффилированных лиц указаны ООО "Техносерв Консалтинг" (с 18.08.2008 по 16.03.2016).

Таким образом, с 16.03.2016 ООО "Техносерв Консалтинг" и Банк не являлись аффилированными друг к другу лицами (стр. 54 Списка аффилированных лиц ПАО "Промсвязьбанк" на 31.03.2016).

При этом кредитные договоры были заключены 03.02.2017, 28.07.2017, 14.08.2017, то есть в период, когда аффилированность отсутствовала. В настоящем случае, договор факторинга заключен 14.04.2017, то есть в период, когда отсутствовали признаки аффилированности между Должником и ПАО "Промсвязьбанк".

Также указанными судебными актами установлено, что в период заключения кредитных договоров признаки неплатежеспособности у Должника отсутствовали, а, следовательно, данные признаки также отсутствуют на момент заключения спорного договора факторинга.

Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, с 16.01.2017 участниками ООО "Техносерв консалтинг" являются:

- ООО "НЬЮ ФРОНТЬЕР СОЛЮШНЗ ГМБХ" с размером доли 99,97% (Австрия);

- АО "НЬЮ ФРОНТЬЕР ИНВЕСТМЕНТ АГ" с размером доли 0,02% (Австрия).

Указанные Общества не являются и не являлись лицами, аффилированными с ПАО "Промсвязьбанк".

Согласно выписке из реестра хозяйственной деятельности Австрии в отношении ООО "НЬЮ ФРОНТЬЕР СОЛЮШНЗ ГМБХ" единственным участником общества является АО "НЬЮ ФРОНТЬЕР ИНВЕСТМЕНТ АГ". В реестре акционеров АО "НЬЮ ФРОНТЬЕР ИНВЕСТМЕНТ АГ" не указаны ни ПАО "Промсвязьбанк", ни ООО "МСП Факторинг", ни Ананьевы. Также они не являются руководителями акционерного общества "НЬЮ ФРОНТЬЕР ИНВЕСТМЕНТ АГ".

То обстоятельство, что бывший генеральный директор ООО "МСП Факторинг" Карелин Александр Владимирович являлся управляющим директором по факторингу ПАО "Промсвязьбанк", не подтверждает наличие аффилированности между ООО "Техносерв Консалтинг" и ПАО "Промсвязьбанк", а также ООО "МСП Факторинг".

Суды пришли к выводу об отсутствии признаков аффилированности между ООО "МСП ФАКТОРИНГ" и ООО "Техносерв Консалтинг", АО "Техносервъ А/С".

Определением ВС РФ от 06.07.2022 N 305-ЭС20-17784(19) отказано в передаче кассационной жалобы ООО "Техносерв Консалтинг" для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ по делу N А40-183904/2019.

Рассматривая вопрос о мнимости договора факторинга от 14.04.2017, Девятый арбитражный апелляционный суд в деле о банкротстве ООО "Техносерв Консалтинг" пришел к следующим выводам и установил следующие обстоятельства дела.

Кредитные договоры, заключенные между ООО "Техносерв консалтинг" и ПАО "Промсвязьбанк", в частности, Кредитный договор N 0029-17-3-0 от 03.02.2017 являлись договорами об открытии кредитной линии (с установленным лимитом задолженности).

Транши по указанным договорам регулярно выдавались Банком и погашались за счет денежных средств ООО "Техносерв Консалтинг" (в том числе, из выручки), что исключает транзитный характер платежей.

Задолженность по Кредитному договору N 0029-17-3-0 от 03.02.2017 в размере 23 234 417,22 руб. основного долга и 784 559, 43 руб. процентов за пользование кредитом включена в реестр требований кредиторов Договора вступившим в законную силу судебным актом.

Ссуд принимает выводы судов по правилам ст. 69 АПК РФ.

Между ЗАО "Техносервъ А/С" (подрядчик) и ООО "Техносерв Консалтинг" (субподрядчик) был заключен договор субподряда от 09.03.2016 N TSC15-562 на создание объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (Этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-я очередь)", заключенный между ЗАО "Техносервъ А/С" (подрядчик) и ООО "Техносерв Консалтинг" (субподрядчик) (далее - договор субподряда от 09.03.2016).

В соответствии с п. 2.1. договора субподряда от 09.03.2016 субподрядчик принял на себя обязательство разработать, подготовить для ввода в действие и сдачи в постоянную эксплуатацию Объект с использованием оборудования заказчика в соответствии с Техническим заданием, разработанным на основе Функциональных требований к Объекту и Графиком приема работ по созданию объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-ая очередь)" (Приложение N 1) и закончить работы в сроки, указанные в Графике приема работ по созданию объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-ая очередь)".

Работы по договору субподряда от 09.03.2016 выполнялись в интересах ПАО "Газпром" и его дочерних организаций, что следует из п.п. 1.2., 2.5. договора субподряда от 09.03.2016 и содержания договора подряда от 04.03.2016 N 2/160415 на создание объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (Этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-я очередь)", заключенного между ПАО "Газпром автоматизация"" (генподрядчик) и ЗАО "Техносервъ А/С" (подрядчик).

Согласно п. 3.1. договора субподряда от 09.03.2016 стоимость работ по договору является твердой и составляет 711864 406 руб. 77 коп., кроме того НДС (18%) - 128 135 593 руб. 23 коп. Общая стоимость работ по договору, включая НДС, составляет 840 000 000 руб.

Сроки выполнения работ были согласованы сторонами в Графике приема работ по созданию объекта "Тиражирование шаблона ИУС П для вида деятельности "транспортировка газа и газового конденсата" (этап 2) в газотранспортных дочерних обществах (1-ая очередь).

Работы по договору субподряда от 09.03.2016 были выполнены ООО "Техносерв Консалтинг", однако не были оплачены АО "Техносервъ А/С". Факт наличия задолженности признан со стороны ответчика и подтверждается первичными документами.

Согласно п. 1 дополнительного соглашения от 25.09.2017 N 7 к договору субподряда от 09.03.2016 стороны договорились, что срок оплаты текущей задолженности выполненных работ на общую сумму 215 197 595 руб. 66 коп. устанавливается не позднее 25.03.2018. Дополнительное соглашение от 25.09.2017 N 7 к договору субподряда от 09.03.2016 подписано со стороны ответчика.

Факт надлежащего выполнения ООО "Техносерв Консалтинг" работ по договору субподряда от 09.03.2016 и факт принятия работ со стороны АО "Техносервъ А/С" подтверждается следующим первичными документами:

акт сдачи-приемки работ N 5 от 31.08.2016 на сумму 228 903 руб. 92 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 5 от 31.08.2016,

акт сдачи-приемки работ N 6 от 31.12.2016 на сумму 171 652 578 руб. 56 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 6 от 31.12.2016,

акт сдачи-приемки работ N 7 от 27.06.2017 на сумму 4 750 531 руб. 01 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 7 от 27.06.2017,

акт сдачи-приемки работ N 8 от 25.05.2017 на сумму 23 476 514 руб. 39 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 8 от 25.05.2017,

акт сдачи-приемки работ N 9 от 27.06.2017 на сумму 24 507 889 руб. 50 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 9 от 27.06.2017,

акт сдачи-приемки работ N 10 от 27.06.2017 на сумму 27 944 569 руб. 27 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 10 от 27.06.2017,

акт сдачи-приемки работ N 11 от 25.09.2017 на сумму 65 628 156 руб. 15 коп.,

технический акт приема-передачи работ N 11 от 25.09.2017.

Выполненные по договору субподряда от 09.03.2016 работы обладают потребительской ценностью для ответчика, поскольку ответчик в дальнейшем передал результат выполненных работ генподрядчику, а тот, в свою очередь, конечному потребителю.

ООО "Агора Ресорсез" также отмечает, что акт N 6 от 31.12.2016 оплачен частично, что также является доказательством выполнения и приемки работ, отсутствия замечаний по

качеству выполненных работ.

Кроме того, в материалы дела представлены счета-фактуры, выставленные по каждому акту сдачи-приемки работ:

1) счет-фактура N 310813 от 31.08.2016 на сумму 228 903 руб. 92 коп.,

2) счет-фактура от 31.12.2016 на сумму 171 652 578 руб. 56 коп.,

3) счет-фактура N 270604 от 27.06.2017 на сумму 4 750 531 руб. 01 коп.,

4) счет-фактура N 250503 от 25.05.2017 на сумму 23 476 514 руб. 39 коп.,

5) счет-фактура N 270606 от 27.06.2017 на сумму 24 507 889 руб. 50 коп.,

6) счет-фактура N 270605 от 27.06.2017 на сумму 27 944 569 руб. 27 коп.,

7) счет-фактура N 250901 от 25.09.2017 на сумму 65 628 156 руб. 15 коп.

С учетом изложенного, задолженность АО "Техносервъ А/С" по договору субподряда от 09.03.2016 составляет 215 197 595 руб. 66 коп., задолженность подтверждается представленными в материалы дела первичными документами по приемке выполненных работ и признана АО "Техносервъ А/С". Доказательств оплаты задолженности ответчиком не представлено. Для удобства суда истец повторно представляет первичные документы, подтверждающие наличие задолженности по договору субподряда от 09.03.2016.

На основании изложенного, денежные средства в размере 215 197 595 руб. 66 коп. подлежат взысканию в АО "Техносервъ А/С" в пользу ООО "Агора Ресорсез" с учетом правопреемства на стороне истца.

В соответствии с п. 17.5. договора субподряда от 09.03.2016 в случае неисполнения обязательств по оплате надлежаще выполненных и принятых подрядчиком работ подрядчик выплачивает субподрядчику неустойку в размере 0,01% от неоплаченных в срок работ за каждый день просрочки, но не более 2% от суммы не оплаченных в срок работ по договору.

Согласно п. 1 дополнительного соглашения от 25.09.2017 N 7 к договору субподряда от 09.03.2016 стороны договорились, что срок оплаты текущей задолженности выполненных работ на общую сумму 215 197 595 руб. 66 коп. устанавливается не позднее 25.03.2018.

В соответствии со ст. 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

25.03.2018 - воскресенье, следовательно, последним днем исполнения ответчиком обязанности по уплате задолженности по договору субподряда от 09.03.2016 является 26.03.2018, а просрочка исполнения указанной обязанности начинается 27.03.2018.

В соответствии с ходатайством об уточнении требований на 27.12.2019 размер неустойки, рассчитанной на основании п. 17.5. договора субподряда от 09.03.2016, за период с 27.03.2018 по 27.12.2019 составляет 13 794 165 руб. 88 коп.

При удовлетворении требования о взыскании неустойки в полном объеме суд учитывает длительность периода просрочки, аффилированность первоначальных сторон по договору, установивших указанное ограничение, не свойственное в условиях обычного хозяйственного оборота.

Истцом представлен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с положениями ст. 395 ГК РФ, расчет ответчиком не опровергнут.

Соответственно, с ответчика в пользу истца подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму задолженности в размере 16 369 756 руб. 83 коп.

Руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269,270,271,272 АПК РФ, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.10.2020 по делу N А40-6415/19 отменить.

Взыскать с АО "Техносервъ А/С" в пользу ООО "Агора Ресорсез" 245 361 518 (Двести сорок пять миллионов триста шестьдесят одну тысячу пятьсот восемнадцать) руб. 37 коп., из которых 215 197 595 (Двести пятнадцать миллионов сто девяносто семь тысяч пятьсот девяносто пять) руб. 66 коп. - долг, 13 794 165 (Тринадцать миллионов семьсот девяносто четыре тысячи сто шестьдесят пять) руб. 88 коп. - неустойка, 16 369 756 (Шестнадцать миллионов триста шестьдесят девять тысяч семьсот пятьдесят шесть) руб. 83 коп. - проценты, а также расходы по оплате госпошлины в сумме 203000 (Двести три тысячи) руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

Д.Г. Вигдорчик В.В. Лапшина