Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2022 г. N 09АП-63303/22 по делу N А40-285995/2019

г. Москва

21 октября 2022 г.

Дело N А40-285995/19

Резолютивная часть постановления объявлена 18.10.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.10.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чапего М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Смирнова Н.А. и Орлова С.Н. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 по делу N А40-285995/19, вынесенное судьей Злобиной Е.А., о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Смирнова Н.А. и Орлова С.Н.,

в рамках дела о банкротстве ООО "Пушинг Стоун"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Пушинг Стоун" - Пильщикова Д.Л. по дов. от 21.05.2021

от Смирнова Н.А. - Карасева А.А. по дов. от 26.07.2022

от Орлова С.Н. - Некаева Е.В. по дов. от 14.10.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.01.2021 в отношении ООО "Пушинг Стоун" введена процедура конкурсного производства. Определением от 21.05.2021 конкурсным управляющим должника утвержден Никитин Е.Н.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 признано доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "Пушинг Стоун" Орлова С.Н. и Смирнова Н.А., приостановлено производство по обособленному спору до окончания расчетов с кредиторами.

Смирнов Н.А. и Орлов С.Н. не согласились с определением суда, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, конкурсному управляющему в удовлетворении заявления отказать.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представители Орлова С.Н. и Смирнова Н.А. доводы апелляционных жалоб поддержали, просили суд их удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда незаконно в части привлечения к субсидиарной ответственности Смирнова Н.А. и подлежит в этой части отмене.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что достаточные основания для привлечения к субсидиарной ответственности Смирнова Н.А. не установлены.

Из материалов дела следует, что в период с 08.04.2016 по 13.01.2021 генеральным директором ООО "Пушинг Стоун" являлся Орлов С.Н.; участником должника с даты его государственной регистрации по настоящее время с долей участия 25 % является Смирнов Н.А.

Оспариваемым определением суда Смирнов Н.А. и Орлов С.Н. привлечены к субсидиарной ответственности за совершение сделок, причинивших должнику вред.

Так, определением от 27.01.2022 по настоящему делу признаны недействительными сделками платежи на сумму 1 840 000 руб., совершенные должником в пользу Смирнова Н.А. в марте и июне 2018 г., определением от 18.11.2021 признаны недействительными сделками платежи на сумму 2 918 000 руб., совершенные должником в пользу Орлова С.Н. в период с марта по июнь 2018 г.

Сделки признаны недействительными по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61. 2 Закона о банкротстве как направленные на вывод имущества должника, ст. ст. 10, 168 ГК РФ.

Согласно данным бухгалтерского баланса должника по состоянию на 31.12.2017 активы составляли 15 109 тыс. руб., кредиторская задолженность, включая долгосрочные и краткосрочные обязательства - 20 992 тыс. руб., прибыль отсутствовала. По состоянию на 31.12.2018 активы составляли 26 421 тыс. руб., обязательства - 35 105 тыс. руб., прибыль - 2 801 тыс. руб. По состоянию на 31.12.2019 активы - 2 466 тыс. руб., обязательства - 34 365 тыс. руб., прибыль - 23 225 тыс. руб.

Материалами настоящего дела о банкротстве должника установлено, что неплатежеспособность должника наступила 31.12.2017.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении ВС РФ от 19.10.2020 N 307-ЭС20-6662(4), от 20.08.2020 N 305-ЭС20-8593 наличие любого из обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве (в настоящем случае - неплатежеспособность и недостаточность имущества должника) свидетельствует о том, что должник находится в трудном экономическом положении.

В связи с изложенным обоснован вывод суда первой инстанции о том, что данные сделки были совершены в условиях имущественного кризиса должника.

Согласно п. 1 ст. 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

В соответствии с п.п. 1 п. 2 этой же нормы пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в случае если им причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

Судом первой инстанции проверены доводы Орлова и Смирнова о том, что на протяжении периода деятельности должника ими последнему предоставлялось финансирование по договорам займа (на общую сумму 13 млн. руб.) в целях поддержания осуществления производственно-хозяйственной деятельности и правомерно отклонены со ссылкой на то, что контролирующее должника лицо, заинтересованное в сохранении бизнеса принимает на себя все связанные с этим риски.

Суд первой инстанции также правомерно указал, что контролирующее должника лицо подлежит привлечению к субсидиарной ответственности и в том случае, когда оно совершило неправомерные действия после наступления объективного банкротства, если эти действия существенно ухудшили положение должника.

Общий размер требований кредиторов составляет 9 304 307, 36 руб.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что контролирующими должника лицами составлялся план по выведению общества из имущественного кризиса.

В связи с изложенным суд первой инстанции сделал обоснованные выводы о том, что изъятие контролирующими должника лицами финансирования, предоставленного должнику в условиях его имущественного кризиса, которое впоследствии признано недействительной сделкой как причинившее имущественный вред должнику и его кредиторам, является основанием для привлечения этих лиц к субсидиарной ответственности на основании п. 1 ст. 61.11 Закона о банкротстве.

Другие основания для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности судом первой инстанции не установлены.

Вместе с тем установлено, что Смирновым Н.С. взысканная с него в конкурсную массу сумма 1 840 000 руб. возвращена в рамках исполнительного производства.

Смирнов также указывает на погашение суммы 1 698 406 руб. в пользу кредитора ОООО "Культурная служба".

Как указывалось, Смирнов Н.А. является участником должника с долей участия 25 %.

Заявители апелляционных жалоб указали и это не оспаривается конкурсным управляющим, что участниками должника являются, кроме того, Гамямин М.Г. с размером доли 25 %, Калашников Е.Е. с размером доли 25 %.

Материалами дела не доказано, что Смирнов Н.А. являлся лицом, имевшим полномочия давать должнику обязательные указания. Смирнов не является мажоритарным участником. Сумма незаконной сделки им погашена. Учитывая эти обстоятельства, суд апелляционной инстанции считает, что основания для его привлечения к субсидиарной ответственности отсутствуют.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.08.2022 по делу N А40-285995/19 изменить.

Отменить определение суда в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Пушинг Стоун" Смирнова Н.А.

Конкурсному управляющему ООО "Пушинг Стоун" отказать в удовлетворении заявления в данной части.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Ю.Н. Федорова