Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2022 г. N 15АП-15913/22 по делу N А53-45261/2021

город Ростов-на-Дону

11 ноября 2022 г.

дело N А53-45261/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 03 ноября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 ноября 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сулименко Н.В.,

судей Николаева Д.В., Димитриева М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ракитянской А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области: представитель Киржинакова Н.А. по доверенности от 30.12.2021, представитель Колесникова О.К. по доверенности от 30.12.2021, представитель Куцеволова Е.И. по доверенности от 30.12.2021,

от ООО "Таганрогский колбасный завод": представитель Артюхова М.С. по доверенности от 20.12.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Таганрогский колбасный завод" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2022 по делу N А53-45261/2021 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Таганрогский колбасный завод" к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Таганрогу Ростовской области о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Таганрогский колбасный завод" (далее - заявитель, общество, ООО "ТКЗ") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Таганрогу Ростовской области (далее - заинтересованное лицо, Инспекция, ИФНС по г. Таганрогу Ростовской области) о признании незаконным решения от 28.06.2021 N 6 в части доначисления НДС, налога на прибыль, налога на имущество, страховых взносов и соответствующих сумм пени и штрафа.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2022 по делу N А53-45261/2021 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2022 по делу N А53-45261/2021, ООО "ТКЗ" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции неправильно применил нормы материального и процессуального права, неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела. Податель жалобы указал, что при расчете общих налоговых обязательств инспекция неправомерно применила к расходной части понижающий коэффициент и не представила доказательства, обосновывающие его применение. По мнению апеллянта, необоснованность примененного коэффициента заключается в том, что в делительную часть формулы расчета коэффициента инспекция включила показатель, не имеющий отношения к тем расходам, которые впоследствии и умножила на получившийся коэффициент. Расчеты общих налоговых обязательств без применения незаконного коэффициента, представленные обществом в суд, свидетельствуют о том, что при объединении показателей деятельности трех субъектов и применении общей системы налогообложения, деятельность единого предприятия становится убыточной, что само по себе исключает такую цель, как получение необоснованной налоговой выгоды отдельными субъектами при применении льготных режимов.

Апеллянт считает, что в ходе проведения выездной налоговой проверки налоговый орган необоснованно пришел к выводу, что факт передачи обществом права использования товарных знаков заказчикам подтверждает ведение единой деятельности обществом и его заказчиками. Суд, делая вывод о том, что общество преследовало цель дробления бизнеса, не учел, что ООО "ТКЗ" осуществляло деятельность только по переработке давальческого сырья в готовые колбасные изделия непосредственно с момента регистрации, при этом, деятельность по реализации продукции не осуществляло, действий, направленных на поиск поставщиков сырья, не производило. Податель жалобы указал, что деловая цель создания ООО "ТКЗ" и сотрудничество с первым заказчиком ИП Трофимовым (с 2013 года - с ИП Удовиченко О.Н.) на давальческих началах состояла в необходимости совершенствования производственного процесса по разработке качественных пищевых продуктов и наращивании производственных мощностей, что повлекло исключение возможности осуществления обществом деятельности по продаже готовой продукции и поиску поставщиков сырья для изготовления продукции. По мнению апеллянта, вывод о подконтрольности ИП Удовиченко О.Н. обществу "ТКЗ" опровергается тем, что ИП Удовиченко О.Н. осуществляла деятельность по розничной торговле в собственных магазинах, имела собственный штат сотрудников, реализовала колбасные изделия не только произведенные на ООО "ТКЗ", а также иные, в том числе ТАВР, Черкизово; кроме того, ИП Удовиченко О.Н. осуществляла торговлю молочными продуктами, сырами, сопутствующими товарами, что свидетельствует о самостоятельном осуществлении ИП Удовиченко О.Н. предпринимательской деятельности.

По мнению апеллянта, исчисленный налоговым орган коэффициент не является распределяющим, так как распределяющий коэффициент распределял бы и доходы; коэффициент, примененный инспекцией, фактически является уменьшающим расходы, так как налоговый орган умножал на него только расходы, а в доходную часть ИП Удовиченко О.Н. внес в полном объеме только рассчитанную в ходе проведения проверки выручку от реализации продукции, в том числе и стоимость частей сырого мяса. Налоговым органом расходы распределены путем фактического понижения на коэффициент под предлогом распределения на УСН и ЕНВД, а доходы в полном объеме были отнесены только на УСН. Вывод налогового органа о том, что с поставщиками сырья напрямую взаимодействовали сотрудники ООО "ТКЗ", не соответствует фактическим обстоятельствам. Апеллянт указал, что ООО "ТКЗ" не отрицает взаимодействие Косенко А.В. и Писаренко М.С. с поставщиками заказчиков, не отрицает использование товарных знаков заказчиками без регистрации права пользования в Роспатенте, но полает, что указанные обстоятельства не свидетельствуют о применении схемы "дробления бизнеса", а свидетельствуют об осуществлении нормального рабочего взаимодействия общества и контрагентов.

По мнению апеллянта, налоговый орган произвел неверный и необоснованный расчет общих налоговых обязательств общества, ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", так как расходы, понесенные ИП Удовиченко О.Н. в целях получения выручки от реализации продукции, полученной от ООО "ТКЗ", умножены на понижающий коэффициент, который рассчитан на основании показателей, не касающихся взаимоотношений заявителя и ИП Удовиченко О.Н.; применен односторонне - только к расходной части, не применен к доходной части, так как является не распределяющим, а понижающим; применен несоразмерно, так как удельный вес сырого мяса меньше, чем удельный вес расходов, исключенных на основании коэффициента, примененного налоговым органом.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Таганрогу Ростовской области просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали правовые позиции по спору.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2022 по делу N А53-45261/2021 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области на основании решения о проведении выездной налоговой проверки от 30.08.2019 N 12-28/13 провела выездную налоговую проверку по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты налогов, сборов, страховых взносов (проверяемый период 01.01.2016 - 31.12.2018) в отношении ООО "ТКЗ". Проверка начата 30.08.2019, окончена 17.08.2020, о чем 17.08.2020 составлена справка о проведенной выездной налоговой проверке.

По результатам проверки составлен Акт от 17.09.2020 N 12-14/4. Акт проверки и извещение N 3650 от 23.09.2020 (дата рассмотрения 28.10.2020) вручены руководителю ООО "ТКЗ" Пилецкому А.Е. 23.09.2020 лично.

Инспекция по итогам проведенной выездной налоговой проверки пришла к выводу о том, что обстоятельства, установленные в ходе проверки, свидетельствуют о формальном разделении (дроблении) бизнеса, а также о том, что должностными лицами ООО "ТКЗ" было допущено сознательное искажение бухгалтерской и налоговой отчетности, сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете, либо налоговой отчетности налогоплательщика, что является нарушением положений пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Извещением N 4865 от 23.11.2020 общество уведомлено о переносе даты и времени рассмотрения материалов проверки и акта проверки на 26.11.2020 (направлено 23.11.2020 и получено 24.11.2020 налогоплательщиком посредством телекоммуникационных каналов связи. Налогоплательщик воспользовался правом, предусмотренным пунктом 6 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации, и предоставил возражения на акт проверки вх. 35665 от 23.11.2020.

Рассмотрение материалов налоговой проверки, возражений налогоплательщика состоялось 26.11.2020 в присутствии руководителя ООО "ТКЗ" Пилецкого А.Е., представителя Хабихужиной Л.В. по доверенности N 61АА6707921 от 03.09.2019, представителя Кочергина П.В. по доверенности б/н от 23.11.2020, о чем составлен протокол рассмотрения материалов налоговой проверки от 26.11.2020.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, возражений налогоплательщика Инспекция приняла решение от 04.12.2020 N 12-29/2 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, которое направлено и получено обществом по ТКС 04.12.2020.

По результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля составлено дополнение 29.01.2021 к акту проверки N 12-14/4, которое вручено 05.02.2021 руководителю общества Пилецкому А.Е.

Извещением о времени и месте рассмотрения материалов проверки N 1509 от 18.02.2021 налогоплательщик извещен о дате рассмотрения - 17.03.2021 материалов проверки и материалов, полученных в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля. Указанное извещение вручено 18.02.2021 руководителю общества Пилецкому А.Е.

Налогоплательщик воспользовался правом, предусмотренным пунктом 6 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации, 12.03.2021 предоставил возражения на дополнение к акту налоговой проверки.

Извещением N 2345 от 16.03.2021, направленным и врученным по ТКС 16.03.2021, общество уведомлено о переносе даты, места и времени рассмотрения материалов проверки на 26.03.2021.

Рассмотрение материалов выездной налоговой проверки, акта выездной налоговой проверки от 17.09.2020 N 12-14/4, дополнения от 29.01.2021, возражений налогоплательщика (вх. N 35665 от 23.11.2020, вх. N 07943 от 12.03.2021) состоялось 26.03.2021 в присутствии руководителя общества Пилецкого А.Е., представителей Хабихужиной Л.В. по доверенности от 03.09.2019 и Кочергина П.В. по доверенности от 16.03.2021, о чем составлен протокол рассмотрения материалов налоговой проверки.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области приняла решение от 28.06.2021 N 6 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислено 77 189 780,72 руб., в том числе:

- налог на прибыль организаций - 4 215 766 руб., пени по налогу на прибыль организаций - 2 975 970,42 руб., штрафные санкций по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации - 954 044 руб., по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации - 715 533 руб.,

- налог на добавленную стоимость - 39 716 690 руб., пени - 16 091 720,58 руб., штрафные санкции по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации - 3 496 782 руб., по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации - 2 622 448 руб.,

- налог на имущество организаций - 829 342 руб., пени - 340 921,33 руб., штрафные санкций по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации - 188 340 руб., по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации - 141 255 руб.,

- транспортный налог - 84 руб., пени - 26,36 руб., штрафные санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации - 17 руб., по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации - 1000 руб.,

- страховые взносы - 3 039 923,23 руб., пени - 1 206 213,8 руб., штрафные санкций по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации - 653 564 руб.

Уменьшен излишне исчисленный и уплаченный ООО "ТКЗ" налог по УСНО в размере 1 666 766 руб., в том числе: за 2016 г. - 691 273 руб., за 2017 г. - 432 203 руб., за 2018 г. - 543 290 руб.

Решение инспекции от 28.06.2021 N 6 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вручено руководителю общества Пилецкому А.Е. 30.06.2021 и обжаловано налогоплательщиком в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления ФНС России по Ростовской области N 15-18/3769 от 04.10.2021 апелляционная жалоба ООО "ТКЗ" оставлена без удовлетворения, решение ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области от 28.06.2021 N 6 - без изменения.

Не согласившись с решением налоговой инспекции, общество обжаловало его в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в Арбитражный суд Ростовской области.

В обоснование заявленного требования общество указало, что налоговый орган не представил доказательства, безусловно свидетельствующие о наличии взаимозависимости между участниками спорных хозяйственных операций, влияющих на результаты их деятельности, и получении ООО "ТКЗ" необоснованной налоговой выгоды. Отсутствуют доказательства факта "дробления" бизнеса с целью получения налоговой выгоды посредством снижения налоговых обязательств. Общество ходатайствовало о снижении штрафных санкций. Общество считает, что налоговым органом неправомерно применены штрафные санкции в размере 40 %, не применены и не устанавливались смягчающие вину обстоятельства.

Исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав надлежащую правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленного требования, обоснованно приняв во внимание нижеследующее.

Как следует из оспариваемого решения, инспекция по итогам проведенной выездной налоговой проверки пришла к выводу, что обстоятельства, установленные в ходе проведения проверки, свидетельствуют о признаках подконтрольности ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТК" проверяемому налогоплательщику, а также о создании обществом схемы с целью незаконной минимизации своих налоговых обязательств с использованием подконтрольных ему контрагентов (ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТК"), не осуществляющих реальную хозяйственную деятельность; совершения умышленных действий, лишенных экономического содержания и направленных на искусственное создание условий для занижения НДС и налога на прибыль организаций. Налогоплательщиком не соблюдены положения статей 143, 146, 166, 174, 289, 274, 247, 246, 284 Налогового кодекса Российской Федерации, пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации. Обстоятельства, установленные инспекцией, свидетельствуют о формальном разделении (дроблении) бизнеса, а также, о том, что должностными лицами ООО "ТКЗ" было допущено сознательное искажение бухгалтерской и налоговой отчетности, сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете, либо налоговой отчетности налогоплательщика, что является нарушением положений пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

В ходе проведения налоговой проверки инспекцией установлены следующие обстоятельства.

С 2004 года ИП Акименко В.В. являлся плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (объект налогообложения - доходы, уменьшенные на величину расходов) и осуществлял деятельность по производству мяса и мясопродуктов (ОКВЭД 15.1).

07.02.2009 Акименко В.В. ИНН 615401613704 зарегистрировал в ИФНС России по г. Таганрогу ООО "ТКЗ", в котором является единственным учредителем с долей 100 % и являлся до 26.08.2013 директором (адрес регистрации: г. Таганрог, ул. Социалистическая, 152-4, по которому расположен колбасный цех, являющийся собственностью Акименко В.В.), дата фактической постановки на учет колбасного цеха - 29.05.2009. Основной вид деятельности ООО "ТКЗ" - производство продукции из мяса убойных животных и мяса птицы (ОКВЭД 10.13), аналогичный виду деятельности ИП Акименко В.В. С момента образования ООО "ТКЗ" является плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (объект налогообложения - доходы, уменьшенные на величину расходов). В результате анализа движения денежных средств по расчетному счету ООО "ТКЗ" инспекция установила, что ООО "ТКЗ" с момента его образования осуществляло переработку сырья на давальческих условиях до 2013 года только для единственного заказчика - ИП Трофимова В.М. Сумма дохода, заявленного в декларациях ООО "ТКЗ", соответствуют сумме, поступившей на расчетный счет от ИП Трофимова В.М. В декларациях по упрощенной системе налогообложения ООО "ТКЗ" отражало только доходы от переработки давальческого сырья ИП Трофимова В.М.

После прекращения деятельности ИП Трофимова В.М., зарегистрирована ИП Удовиченко О.Н. ИНН 615400712854 (дата регистрации 2012 год), а спустя год зарегистрировано ООО "Таганрогские Колбасы" ИНН 6154134630 (дата регистрации 2014 год).

ООО "ТКЗ", согласно представленным в ходе выездной налоговой проверки документам, является производителем продукции (колбасных изделий). В его распоряжении имеется необходимый персонал и производственные мощности.

ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. являются единственными заказчиками продукции, производимой на основании давальческого сырья. Инспекцией установлено, что на ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" были возложены обязанности по закупке сырья и материалов и реализации готовой продукции. Согласно представленным документам, ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н., заключив договоры с поставщиками сырья и специй, закупали все ингредиенты для производства колбасных и мясных изделий. В функции ООО "ТКЗ" входит переработка давальческого сырья, предоставленного ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. После переработки сырья, готовые изделия реализованы обществом "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. оптовым и розничным покупателям. ООО "Таганрогские колбасы" осуществляло только оптовую торговлю и применяло УСНО, ИП Удовиченко О.Н. осуществляла оптовую торговлю и применяла УСНО, а также розничную торговлю и применяла ЕНВД.

Из материалов налоговой проверки следует, что ООО "ТКЗ" производит и реализует свою собственную продукцию (доказано исследованием бухгалтерских документов, представленных в рамках выездных налоговых проверок ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", в том числе договоров, приходных ордеров М-4, отчетов об использовании материалов, актов передачи продукции из переработки, актов выполненных работ, товарных накладных (ТОРГ-12)). При этом закупка, поступление сырья на склады ООО "ТКЗ" и движение готовой продукции в адрес конечных потребителей производилось непосредственно работниками ООО "ТКЗ", все погрузочно-разгрузочные работы производились непосредственно работниками ООО "ТКЗ", сырье и готовая продукция хранились на складах ООО "ТКЗ", круг поставщиков и покупателей не менялся.

Налоговый орган по результатам проверки произвел перерасчет реальных налоговых обязательств ООО "ТКЗ", ООО "Таганрогские колбасы", ИП Удовиченко О.Н. в целом как единого субъекта. Для определения налоговых обязательств Инспекция провела анализ всех первичных документов, предоставленных в рамках проверки ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ".

ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области пришла к выводу, что ООО "ТКЗ" вследствие объединения показателей деятельности с ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" утрачивает право на применение специального налогового режима и переводится на общий режим налогообложения с 01.01.2016.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что инспекция доказана совокупность следующих обстоятельств:

1. Умысел действий ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" подтвержден тем, что ИП Удовиченко О.Н. (28.11.2012) и ООО "Таганрогские колбасы" (04.08.2014) были созданы с целью ведения финансово-хозяйственной деятельности фактически одним субъектом - ООО "ТКЗ", с использованием схемы "дробления бизнеса" и применения подконтрольными лицами специального налогового режима и минимизации налоговой нагрузки единого субъекта.

Удовиченко О.Н. (являлась до даты регистрации в качестве предпринимателя (28.11.2012) сотрудником ИП Акименко В.В. и ООО "ТКЗ"), как индивидуальный предприниматель, с момента постановки на учет осуществляла ту же самую деятельность, с теми же поставщиками, в тех же магазинах, что и ИП Трофимов В.М. (единственный контрагент по реализации продукции ООО "ТКЗ" до 2012 года). Таким образом, произведена замена одного предпринимателя на другого без изменения принципов работы ООО "ТКЗ"; сотрудники формально были переведены из ИП Трофимов В.М. в ИП Удовиченко О.Н. с сохранением должностных обязанностей.

Гниденко Г.А. (руководитель ООО "Таганрогские колбасы" в проверяемом периоде), являясь сотрудником и подконтрольным лицом (работала ранее у ИП Акименко В.В. и ИП Удовиченко О.Н.), по совету друзей открыла ООО "Таганрогские колбасы" в момент расширения производственных мощностей и увеличения выручки у уже действующих ООО "ТКЗ" и ИП Удовиченко О.Н. В 2014 году ООО "ТКЗ" приобрело 7 единиц производственных мощностей, количество магазинов увеличено на 4 единицы.

ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" фактически располагаются в одном здании, в одном помещении с ООО "ТКЗ", которое принадлежит на праве собственности ИП Акименко В.В. (является учредителем ООО "ТКЗ" с момента создания): г. Таганрог, ул. Социалистическая, 152-4.

Первичные бухгалтерские документы, оформляемые ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", хранятся в бухгалтерии ООО "ТКЗ".

Имеются сотрудники, параллельно выполняющие должностные обязанности в подконтрольных организациях (ООО "Таганрогские колбасы", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТКЗ") - Рождественская А.Г. (прием готовой продукции на склад и отпуск готовой продукции со склада) и Писаренко М.С. (заказ сырья для производства колбасных изделий).

Расчетные счета ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" открыты в одном банке. Управление расчетными счетами ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" осуществлялось сотрудниками ООО "ТКЗ" (подтверждено наличием доверенностей в банковских делах на имя Григорьева А.М. - главного бухгалтера ООО "ТКЗ" на распоряжение денежными средствами). Платежи ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" осуществлялись через "Банк-Клиент" с одинаковых IP-адресов, интернет соединение производилось с одного компьютера.

Бухгалтерская и налоговая отчетность в контролирующие органы (Росстат, ИФНС по г. Таганрогу) от имени ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" предоставлялась в электронном виде сотрудником ООО "ТКЗ" с компьютера, расположенного в бухгалтерии ООО "ТКЗ" (ЭЦП были переданы по распискам Пилецкому А.Е., руководителю ООО "ТКЗ".

Расходы за соединение с интернетом для отправки отчетности и осуществления платежей от имени ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" оплачивает ООО "ТКЗ".

ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" используют единый сайт (www.infotaganrog.ru/tkz/), единые номера телефонов, включая добавочные номера ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" для реализации колбасных и мясных изделий под общим брендом "ТКЗ".

ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. работали через единых торговых представителей, реализованная готовая продукция была единой, хранилась и отгружалась с одного склада. Наценка на готовую продукцию для ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. формировалась сотрудниками ООО "ТКЗ". Данный факт подтвержден опросами покупателей готовой продукции, которым на обозрение предоставлялись прайсы на готовую продукцию, которые не были оформлены от имени ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н., а содержали сведения только о цене продукции ООО "ТКЗ".

Поступление сырья на склад и движение готовой продукции до потребителей контролировалось сотрудниками ООО "ТКЗ", все погрузочно-разгрузочные работы производились работниками ООО "ТКЗ", сырье и готовая продукция хранилась на складах ООО "ТКЗ".

С поставщиками сырья взаимодействовали напрямую сотрудники ООО "ТКЗ" (Писаренко М.С. - заведующая складом, Косенко А.В. - технолог производства), которые на протяжении многих лет оставались неизменными и являлись общими для ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы".

ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" при реализации колбасных и мясных изделий торговой марки "ТКЗ" использовали товарные знаки "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод" без регистрации права их использования в Роспатенте.

Фактически ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" не вели деятельность как самостоятельные субъекты (продавцы, менеджеры по продажам, торговые представители и кассир работали как обособленные подразделения отдела оптовых продаж ООО "ТКЗ").

Создавались искусственные договорные отношения между ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ", чтобы скрыть полный производственный цикл ООО "ТКЗ".

Умышленное создание формального документооборота между ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" (представленные первичные бухгалтерские документы от имени ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" (накладная по форме М-4, товарные накладные на отгрузку) составлены сотрудниками ООО "ТКЗ");

Доказан факт подконтрольности ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" ООО "ТКЗ", в том числе выполнение ряда функций, операций, действий силами и средствами ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" с использованием техники, средств, рабочей силы, имущества ООО "ТКЗ", в том числе использование материально-технических средств, а также квалифицированных сотрудников: Рождественской А.Г., Писаренко М.С., Косенко А.В., Григорьевым А.М., Гвоздилиной А.Е. и др.

Отсутствие фактического разделения деятельности группы компаний для покупателей, так как готовая продукция предлагалась от имени сотрудников компании ООО "ТКЗ" (на машинах доставки присутствовал логотип "Таганрогский колбасный завод".

30.08.2019 при осмотре в кабинете главного бухгалтера ООО "ТКЗ" Григорьева А.М. установлено наличие инструкции о закупе и приеме сырья для производства колбасных изделий на предприятии ООО "ТКЗ" за подписью генерального директора ООО "ТКЗ" Пилецкого А.Е.

Дробление одного бизнеса (производственного процесса ООО "ТКЗ" и купли-продажи сырья и готовой продукции ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н.) происходило между несколькими лицами, применяющими специальные режимы налогообложения, в рамках которых налогоплательщики освобождаются от исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль и налога на имущество организаций.

ООО "ТКЗ" во главе с Пилецким А.Е. и при непосредственном участии и контроле Акименко В.В. (учредитель ООО "ТКЗ") контролировало все аспекты доведения товаров до конечного потребителя, осуществляло всесторонний контроль над сбытовым процессом, качеством продукции, ценой, контролировало ассортиментную линейку на полке, формат торговой точки, при этом используя единый сайт www.infotaganrog.ru/tkz/, в то время как Удовиченко О.Н. выполняла фактически только административные функции в магазинах, а Гниденко Г.А. выполняла только административные функции и являлась торговым представителем оптовых покупателей (листы 48 - 71 дополнения к акту проверки, протоколы допросов продавцов розничных магазинов).

Предопределенность движения денежных потоков, сосредоточенных у должностных лиц ООО "ТКЗ" (ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" являются единственными поставщиками давальческого сырья для ООО "ТКЗ" и реализаторами готовой продукции).

ООО "ТКЗ" через ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. разделяло потоки выручки в целях сохранения УСНО, при направлении заказа на покупателя отсутствовали какие-либо идентифицирующие признаки, позволяющие отнести поставку на того или иного поставщика.

Инспекция установила обстоятельства, свидетельствующие о подконтрольности и взаимозависимости ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" выгодоприобретателю - ООО "ТКЗ" в лице Акименко В.В.:

- ИП Удовиченко О.Н. фактически выполняла только административные функции в магазинах "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод": обеспечивала условия для торговли, осуществляла контроль за санитарными нормами, контролировала выход сотрудников на рабочие места;

- директор и учредитель ООО "Таганрогские колбасы" Гниденко Г.А. фактически выполняла функции торгового представителя готовой продукции ООО "ТКЗ" в части оптовых продаж;

- условия представленных договоров N 0301 от 03.09.2013 между ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТКЗ" и N 0814 от 15.08.2014 между ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" исключают самостоятельное ведение производственно-хозяйственной деятельности ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы";

- приобретение сырья и специй осуществлялось у единых поставщиков без фактического участия ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", т.к. действия по заказу и последующей поставке, разгрузке, хранению сырья осуществлялись сотрудниками ООО "ТКЗ";

- у ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. отсутствуют калькуляция и рецептура на готовую продукцию, что не позволяет указанным лицам без участия ООО "ТКЗ" самостоятельно определять себестоимость готовой продукции; также установлено, что ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. остатки сырья не проверяли и не инвентаризировали;

- для получения сертификатов соответствия ООО "ТКЗ" безвозмездно использовало готовую продукцию ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы";

- работники трудоустраивались у ИП Удовиченко О.Н. путем формального перевода из ИП Трофимова В.М., в ООО "Таганрогские колбасы" - путем перевода от ИП Удовиченко О.Н.;

- благодаря рекламе, розничные покупатели определяют все магазины, зарегистрированные на ИП Удовиченко О.Н., как собственные магазины "Таганрогского Колбасного Завода". Из показаний свидетелей следует, что сотрудники воспринимают ООО "Таганрогские колбасы", ООО "ТКЗ" и ИП Удовиченко О.Н. как единый субъект предпринимательской деятельности; без фактического разделения; работники предпринимателя при общении с населением представляются сотрудниками Таганрогского колбасного завода, точки розничной торговли оформлены в едином стиле Таганрогского колбасного завода, на спецодежде, машинах имеется логотип "ТКЗ";

- при анализе информации о поступивших на личные счета физического лица Акименко В.В. денежных средств установлено, что за период 2016 - 2018 гг. поступило посредством внесения наличных денежных средств 129 800 100 руб. (вносители: Акименко В.В. - основная сумма 117,4 млн. руб. и Григорьев А.М. (главный бухгалтер ООО ТКЗ") - 12 400 000 руб., при полученном доходе по справкам 2-НДФЛ в размере 774 175 руб.).

Полученные налоговым органом доказательства свидетельствуют о том, что ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" созданы как дополнительные звенья в цепочке реализации колбасных изделий ООО "ТКЗ" потребителям оптом и в розницу через фирменные магазины под логотипом "ТКЗ":

- регистрация ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" не являлось самостоятельным решением (при проведении допросов Удовиченко О.Н. и Гниденко Г.А. не смогли пояснить цель и основания регистрационных действий);

- причиной регистрации ООО "Таганрогские колбасы" явился подтвержденный факт, что за 9 месяцев 2014 года выручка ИП Удовиченко О.Н. приблизилась к пороговому максимальному значению для применения УСНО - 61,02 млн. руб. и составила 62,2 млн. руб.;

- Удовиченко О.Н. и Гниденко Г.А. являлись сотрудниками ООО "ТКЗ" и (или) ИП Трофимова В.М.;

- при проведении осмотра на территории ООО "ТКЗ" не установлено нахождение ИП Удовиченко О.Н. и Гниденко Г.А. (как руководителя ООО "Таганрогские колбасы") на рабочем месте, по адресу заявленному как арендуемый для ведения деятельности (адрес регистрации: г. Таганрог, ул. Социалистическая, 152-4, по которому расположен колбасный цех, являющийся собственностью Акименко В.В., а также адрес регистрации и фактического осуществления деятельности ООО "ТКЗ");

- деятельность ИП Удовиченко О.Н. не выходила за рамки деятельности ИП Трофимова В.М. (предыдущего участника схемы "дробления бизнеса");

- отсутствие основных и транспортных средств, складских помещений, территорий у ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы";

- отсутствие у ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" материальных и трудовых ресурсов для осуществления самостоятельной деятельности;

- для начала осуществления финансово-хозяйственной деятельности Удовиченко О.Н. использовала заемные денежные средства ИП Трофимова В.М. - 7,8 млн. руб. (анализ расчетного счета предпринимателя), которые в последствие не были возвращены (кроме 200 000 руб. 22.05.2013), документального подтверждения получения и возврата займа ИП Удовиченко О.Н. в рамках проверки не предоставила. Гниденко Г.А. использовала заемные денежные средства, источник возникновения которых установить не представилось возможным (документального подтверждения получения и возврата займа в рамках проверки не предоставлено);

- отсутствие расходов, связанных с ведением самостоятельной деятельности юридического лица (услуги телефонной связи, интернета, оплата экспедиторских услуг по доставке товара покупателям, бухгалтерских услуг, за использование программ "1 -С Бухгалтерия", "Контур. Фокус", системы СБИС, за использование товарных знаков, покупку канцелярских товаров, покупку картриджей и т.д.);

- отсутствие у ИП Удовиченко О.Н. раздельного учета при наличии двух применяемых систем налогообложения (УСНО и ЕНВД);

- отсутствие ведения кассовой книги, книги кассира-операциониста, приходных и расходных ордеров, накладных по форме М-15 на давальческое сырье, ветеринарно-сопроводительных документов, инвентаризации и других первичных документов у ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы";

- в штате ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" отсутствуют должности бухгалтера, кладовщика, менеджера по закупкам сырья, экспедитора, технолога без которых невозможно осуществлять реальную финансово-хозяйственную деятельность, связанную с переработкой давальческого сырья и реализацией готовой продукции. Штат ИП Удовиченко О.Н. ориентирован в большей степени на розничную торговлю колбасными и мясными изделиями Таганрогского колбасного завода, а ООО "Таганрогские колбасы" - на оптовую реализацию;

- отсутствие ветеринарно-сопроводительных документов на сырье и готовую продукцию у ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", подтверждающих качество и безопасность поставляемого сырья и реализованных мясных изделий покупателям;

- ООО "ТКЗ" не придерживалось оговоренных цен за переработку, устанавливая собственные расценки. С ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" не оговаривалось увеличение объема и стоимости оказанных дополнительных услуг ООО "ТКЗ". С Удовиченко О.Н. и Гниденко Г.А. изменение ценовой политики не обсуждалось, деловая переписка с ООО "ТКЗ" не велась, при этом регулярно использовалась 10% надбавка к цене переработки; также установлено, что в договорах отсутствуют условия о применении штрафных санкций за неисполнение договорных условий, не определен перечень нормативных расходов сырья, перечень продукции на выходе;

- заключенные договоры аренды помещений между ИП Акименко В.В. и ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" за 2016 - 2018 гг. носят формальный характер ввиду следующего: по расчетному счету ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. в адрес ИП Акименко В.В. оплата за аренду помещения не осуществлялась, кассовые документы (расходные ордера на оплату аренды Акименко В.В.) не представлены, в книгах учета доходов и расходов за 2016 - 2018 гг. записи по оплате аренды Акименко В.В. отсутствуют; по оборотно-сальдовым ведомостям счетов 60, 62, 76 ООО "Таганрогские колбасы" контрагент ИП Акименко В.В. отсутствует. Отсутствуют акты сверки в рамках договоров аренды между ИП Акименко В.В. и ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. за 2016 - 2018 гг., что свидетельствует о том, что ни одна из сторон сделки не отслеживает формирование задолженности. Из анализа предоставленных договоров с ИП Акименко В.В. следует, что в них включены формально условия об оплате за пользование телефонной линией, так как договор на предоставление телефонной линии заключен между ОАО "ИнфоТекс Таганрог Телеком" и ООО "ТКЗ".

Инспекция по итогам проведенной выездной налоговой проверки пришла к обоснованному выводу о том, что обстоятельства, установленные в ходе проверки, в совокупности и взаимной связи свидетельствуют о формальном разделении (дроблении) бизнеса, а также, что должностными лицами ООО "ТКЗ" было допущено сознательное искажение бухгалтерской и налоговой отчетности, сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете, либо налоговой отчетности налогоплательщика, что является нарушением положений пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

При расчете действительных налоговых обязательств ООО "ТКЗ" инспекция использовала следующие показатели.

Выручка от реализации колбасных и мясных изделий производства ООО "ТКЗ" за 2016 - 2018 гг. определена на основании представленных ежемесячных отчетов о переданной продукции из переработки ООО "ТКЗ" в адрес ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н., в которых отражены номенклатура и количество переданной готовой продукции, а также цен реализации продукции, установленных в прайсах ООО "ТКЗ". Налог на добавленную стоимость рассчитан по каждому виду колбасной продукции с учетом положений статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (10% и 18%). Размер налоговых вычетов по НДС определен исходя из сведений налоговых деклараций и книг продаж контрагентов поставщиков сырья.

Расходы по налогу на прибыль организаций определены с учетом проведенного анализа счетов бухгалтерского учета 20, 44, 10,70, 60, 62, 69.11, 69.21, 76.6, 44, 90, 91, учтены показатели амортизации имущества, а также учтены начисленные по итогам проведенной проверки налог на имущество, транспортный налог, страховые взносы и уплаченный налог по УСНО ООО "Таганрогские колбасы", ИП Удовиченко О.Н., ООО "ТКЗ".

Принимая во внимание положения статьей 143, 146, 171, 172, 174, 246, 252, 289, 249, 250 Налогового кодекса Российской Федерации, сумма выручки для расчета НДС и налога на прибыль организаций за 2016 - 2018 годы определена в размере 1 134 139 459,93 руб., исчисленный НДС - 118 303 486,57 руб., вычеты по НДС - 78 586 796,76 руб., сумма расходов составила 1 080 275 056,53 руб.

Таким образом, сумма НДС к уплате по итогам проверки определена в размере 39 716 689,81 руб., сумма налога на прибыль организаций - 4 215 766 руб., с учетом уменьшения налога на прибыль организаций, исчисленного к уплате в бюджет субъекта федерации на уплаченный ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. УСНО в размере 6 557 115 руб.

Суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку и обоснованно отклонил довод общества о том, что у каждого субъекта, установленного налоговым органом как участника схемы, имеется собственная деловая цель, поскольку налоговый орган исследовал и представил детальный анализ развития бизнеса по производству колбасных изделий, который был начат ИП Акименко В.В. в 2005 году и расширялся посредством регистрации новых субъектов предпринимательской деятельности в связи с расширением производственных мощностей, увеличением производства продукции и как следствие развитием и увеличением покупательского спроса и количества оптовых покупателей и розничных магазинов (листы 3-19 оспариваемого решения).

Инспекция представила доказательства контроля со стороны должностных лиц ООО "ТКЗ" всей последовательной и взаимосвязанной цепочки от приобретения сырья для производства продукции, производства продукции и последующей реализации как оптом, так в розницу

Налоговый орган в рамках проведения опросов поставщиков сырья получил показания, из которых следует, что длительные отношения по поставке мяса, специй были у лиц с ИП Акименко В.В., а в последующем заключались договоры с ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы". При этом ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" воспринимаются поставщиками как лица, имеющие непосредственное отношение к колбасному цеху, Таганрогскому колбасному заводу (показания изложены на листах 111 - 117, 392 - 404 оспариваемого решения инспекции). Инспекция установила, что из общего количества поставщиков ИП Удовиченко О.Н.

(79 поставщиков) и ООО "Таганрогские колбасы" (32 поставщика) 23 поставщика являются общими (у ООО "Таганрогские колбасы" удельных вес общих поставщиков - 72 %, у ИП Удовиченко О.Н. - 29 %).

Инспекция провела и представила анализ вывода денежных средств, полученных ИП Удовиченко О.Н. от реализации продукции ООО "ТКЗ", на счета Акименко В.В.

В ходе проверки установлено, что 07.02.2009 Акименко В.В. создал предприятие ООО "ТКЗ", 28.11.2012 в качестве индивидуального предпринимателя в налоговом органе зарегистрирована сотрудница ООО "ТКЗ" Удовиченко Ольга Николаевна, которая с октября 2009 года являлась работником ООО "ТКЗ", а до октября 2009 года работодателем Удовиченко О.Н. являлся Акименко В.В.

С целью сохранения права на применение всеми организациями специальных режимов налогообложения была создана новая организация - ООО "Таганрогские колбасы", деятельность которой аналогична деятельности ИП Удовиченко О.Н., с применением идентичного бренда (логотип, вывески, внешний вид работников, оформление договора на изготовление колбасных изделий в ООО "ТКЗ"). Учредителем и руководителем ООО "Таганрогские колбасы" значится Гниденко Галина Анатольевна, за которую ИП Удовиченко О.Н. представляла сведения о доходах по форме 2-НДФЛ по август 2014 года.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации предельный размер доходов для целей применения упрощенной системы налогообложения (УСН) составляет:

- до 01.01.2010 - 20 млн. руб. (в редакции Федеральных законов от 07.07.2003 N 117-ФЗ и от 21.07.05 N101-ФЗ);

- с 01.01.2010 - 60 млн. руб. (в редакции Федерального закона от 19.07.2009 N 204-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации");

- с 01.01.2014 - 64,02 млн. руб. (Письмо Минфина России от 13.01.2014 N 03-11-06/2/248);

- с 01.01.2015 - 68,82 млн. руб. (Приказ Минэкономразвития России от 29.10.2014;

- с 01.01.2016 - 79,74 млн. руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ, Приказ Минэкономразвития России от 20.10.2015 N 772 "Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2016 год");

- с 01.01.2017 - 150 млн. руб. (в редакции Федеральных законов от 03.07.2016 N 243-ФЗ, от 30.11.2016 N 410-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации").

Если плательщик УСН превысил указанные ограничения, то он утрачивает право применения упрощенной системы налогообложения и переходит на общий режим уплаты налогов с начала того квартала, в котором доходы были превышены. Исходя из вышеизложенного, в ходе проверки установлено, что с 2013 года ООО "ТКЗ" обязано было перейти на общий режим налогообложения в связи с превышением предельного размера доходов для целей применения упрощенной системы налогообложения (УСН) (общая сумма дохода, полученная от реализации колбасных и мясных изделий производства ТКЗ по итогам 2013 года составила 61 млн. руб., при пороговом значении этого показателя в целях применения УСН - 60 млн. руб.).

Согласно данным, отраженным в декларации по УСН ИП Удовиченко О.Н., суммы полученных ее доходов за 2014 год составили:

- за 1 квартал 2014 г. - 16 639 954 руб.,

- за полугодие 2014 г. - 39 164 293 руб.,

- за 9 месяцев 2014 г. - 62 283 696 руб.,

- за 2014 г. - 62 301 394 руб.

Согласно экономическим показателям деятельности ИП Удовиченко О.Н. по итогам 9 месяцев 2014 г. сумма полученных доходов составила 62 млн. руб., в течение одного квартала в среднем выручка составляет 20 млн. руб., ограничение за 2014 г. - 68,8 млн. руб. Именно поэтому в августе 2014 года принято решение зарегистрировать в налоговом органе новое предприятие - ООО "Таганрогские колбасы".

Из представленных данных по доходам группы компаний в лице ИП Трофимова В.М., ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские Колбасы" установлено, что схема "дробления бизнеса" позволила Акименко В.В. распределять доходы по субъектам таким образом, чтобы не превысить установленные Налоговым Кодексом пределы выручки, позволяющей применять упрощенную систему налогообложения.

Акименко В.В. создал схему "дробления бизнеса" путем использования льготного режима налогообложения УСН тремя хозяйствующими субъектами (ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы"), попадающими по критериям под малое предпринимательство, взамен давно существующей и долгое время работающей на рынке организации под руководством Акименко В.В. по производству колбасных и мясных изделий собственного торгового бренда ТКЗ, по критериям не являющейся предприятием малого бизнеса. Данная схема направлена на недопущение превышения предельного лимита выручки и численности работников, для получения и сохранения права на применение упрощенной системы налогообложения с целью уменьшения налоговых платежей и получения необоснованной налоговой экономии в виде неуплаты налогов по общей системе налогообложения предприятием ООО "ТКЗ".

Данные выводы инспекции подтверждаются совокупностью признаков, подтверждающих факт искусственного "дробления" бизнеса Акименко В.В., с целью исключения превышения предельного лимита выручки и среднесписочной численности работников, для получения и сохранения права на применение льготного режима налогообложения: единый центр управления бизнесом; расположение исполнительных органов хозяйствующих субъектов по одному адресу; единые службы, осуществляющие ведение бухгалтерского учета, подбор персонала; ведение идентичных видов деятельности; участники "дробления" бизнеса применяют специальные режимы налогообложения; расчетные счета открыты в одном банке; использование для распоряжения денежными средствами одного IP-адреса и предоставление в налоговый орган отчетности с одного IP-адреса; использование участниками схемы одних и тех же контактов, сайта в сети "Интернет"; идентичность реализуемого товара под единой вывеской "Таганрогский Колбасный Завод", идентичная специальная одежда работников; распределение выручки между участниками схемы дробления бизнеса; распределение затрат между хозяйствующими субъектами и несение расходов участниками схемы друг за друга; формальное перераспределение между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей.

С учетом установленных в ходе налоговой проверки обстоятельств инспекция пришла к обоснованному выводу, что использование товарных знаков ООО "ТКЗ" его заказчиками (ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы") без государственной регистрации соглашения о праве использования товарных знаков свидетельствует о том, что три субъекта предпринимательской деятельности ведут единую финансово-хозяйственную деятельность.

Налоговым органом установлено, что ежегодные платежи в размере 24 000 руб. в адрес ООО "ТКЗ" от ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" в период 2016 - 2018 гг. за использование товарных знаков не производились. Штраф за неуплату в размере 12 000 руб. за пользование по каждому товарному знаку не начислялся и не уплачивался. В проверяемом периоде ежегодные начисления в учете ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" не осуществлялись, возникновение задолженности по товарным знакам документально не фиксировалось; акты на использование товарных знаков за 2016 - 2018 гг. не оформлялись; в актах сверки между ООО "ТКЗ" и ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" отсутствуют начисленные суммы по товарным знакам за 2016, 2017, 2018 гг.; в карточке счета 76.06 ООО "Таганрогские колбасы" по контрагенту ООО "ТКЗ" отсутствуют начисленные суммы за товарные знаки; в книгах доходов и расходов ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" отсутствуют записи об оплате наличными денежными средствами за товарные знаки; в представленных актах переработки, актах выполненных работ по договорам N 0301 от 03.09.2013 и N 0814 от 15.08.2014 между ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТКЗ" и между ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" отсутствуют сведения об использовании товарных знаков; по сведениям фискальных данных оператором ЗАО "Калуга Астрал" ИНН 4029017981 (онлайн-кассы введены с 01.07.2017) - кассовые чеки в оплату использования товарных знаков не пробивались, за период с 01.01.2016 по 30.06.2017 кассовые документы в рамках выездных налоговых проверок всеми участниками "дробления бизнеса" не представлены.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что деятельность ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" является единым процессом производства и реализации готовой продукции ООО "ТКЗ" конечным покупателям.

Довод налогоплательщика о том, что показания свидетелей не подтверждают подконтрольность ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" обществу, обоснованно отклонен судом как противоречащий материалам дела.

Допрошенные в качестве свидетелей продавцы сети магазинов "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод": Шевченко Е.В., Даниловой М.В., Паненко А.И., Степаненко Е.Г., Богданенко Ю.М., Комаровой Н.Ю., Уваровой О.А., Цыганенко К.С.. показали, что:

- перевод сотрудников (продавцов) от ИП Трофимова В.М к ИП Удовиченко О.Н. был осуществлен формально (со слов опрашиваемых, одним днем произведено увольнение и приём на работу);

- обязанности продавцов, их режим работы, размер зарплаты, условия труда при смене ИП Трофимов В.М. на ИП Удовиченко О.Н. остались прежними;

- форменная одежда бордового цвета: фартук и пилотка, на которых написано "Таганрогский колбасный завод" и логотип: голова быка, при смене ИП Трофимов В.М. на ИП Удовиченко О.Н. остались прежними;

- фактически ИП Трофимов В.М. существовал только формально, никакой деятельности не осуществлял, продавцы его лично не знали и даже не знали в каком ИП они устроены на работу, собеседование с продавцами не проводил, прием на работу продавцов не осуществлял, продавцы подтвердили, что Трофимов В.М. являлся водителем учредителя Акименко В.В.;

- Удовиченко О.Н. была представлена продавцам как новый менеджер Таганрогского колбасного завода;

- продавцы, которые значились сотрудниками ИП Трофимова В.М., затем ИП Удовиченко О.Н. указали на то, что Удовиченко О.Н. длительное время являлась домработницей учредителя ООО "ТКЗ" Акименко В.В.;

- прием и увольнение продавцов осуществлялся на территории Таганрогского колбасного завода в бухгалтерии на втором этаже по адресу: г. Таганрог, ул. Социалистическая 152А;

- собрания продавцов, на которых обсуждались производственные вопросы, проводились на территории Таганрогского колбасного завода;

- на территории Таганрогского колбасного завода все продавцы и водители один раз в полгода проходили медицинскую комиссию. Врачей рассаживали по разным кабинетам, машина флюорографии стояла во дворе Таганрогского колбасного завода;

- Удовиченко О.Н., которая в течение выездной налоговой проверки позиционировала себя как самостоятельный хозяйствующий субъект и в протоколе допроса утверждала, что самостоятельно приняла решение зарегистрироваться в качестве ИП и осуществлять торговлю колбасными изделиями, фактически пришла "руководить продавцами" в действующие магазины, с установленным в них оборудованием и режимом работы;

- директор ООО "ТКЗ" Пилецкий А.Е. принимал непосредственное участие в деятельности точек розничной торговли и контролировал обустройство и работу оборудования в магазинах, которыми якобы руководил Трофимов В.М., а затем Удовиченко О.Н. как "самостоятельные хозяйствующие субъекты", (в магазине по ул. Свободы, 10, сломалась горка, директор ООО "ТКЗ" Пилецкий А.Е. приезжал и самостоятельно осматривал её и принял решение отремонтировать (протокол допроса Уваровой О.А. от 14.01.2021), на одной из точек розничной торговли - павильон на ул. Инструментальная устанавливали дополнительно стеклянную витрину, и директор ООО "ТКЗ" Пилецкий А.Е. помогал её двигать, приезжал в магазин и интересовался как дела в магазине (протокол допроса Даниловой М.В. от 30.12.20);

- вся выручка от розничной торговли ИП Удовиченко О.Н. (ранее ИП Трофимова В.М.) передавалась на Таганрогский Колбасный Завод через водителей ООО "ТКЗ", которые осуществляли доставку колбасных изделий производства ООО "ТКЗ", либо через менеджеров (Жукову И.Б.), либо сотрудниками охранных агентств, а не аккумулировались у ИП Удовиченко О.Н. как у самостоятельного хозяйствующего субъекта;

- многие продавцы на вопрос о том, чем занималась Удовиченко О.Н. в качестве предпринимателя, не смогли ответить на этот вопрос, так как она в основном штрафовала продавцов, нецензурно выражалась и создавала нервозную обстановку в магазинах, что привело к массовому увольнению продавцов при смене ИП Трофимова В.М. на ИП Удовиченко О.Н.

Инспекция установила обстоятельства, свидетельствующие о согласованности действий ООО "ТКЗ" и ИП Удовиченко О.Н. (ранее ИП Трофимов В.М.), а также доказательства подконтрольности одному лицу хозяйственных операций при реализации колбасных изделий под брендом "Таганрогский колбасный завод" - Акименко Владиславу Владимировичу, а именно:

- продавцы подтвердили, что Акименко В.В. руководил Пилецким А.Е., Трофимовым В.М. и Удовиченко О.Н., личность в городе известная (вопрос N 12 из протокола допроса Даниловой М.В. от 30.12.2020, вопрос N 11 из протокола допроса Уваровой О.А. от 14.01.2021, вопрос N 12 из протокола допроса Шевченко Е.А. от 28.12.2020);

- Акименко В.В. руководил производством и давал указания изготавливать новые виды колбасных изделий (протокол допроса Цыганко К.С. от 14.01.2021);

- Акименко В.В. контролировал работу точек розничной торговли (выписка из протокола допроса Степаненко Е.Г. от 13.01.2021;

- Акименко В.В. интересовался, как идут дела в магазинах, как осуществляются продажи, принимал жалобы от продавцов на качество изготавливаемых изделий ООО "ТКЗ" (выписка из протокола допроса Цыганко К.С. от 14.01.2021).

Таким образом, инспекция пришла к обоснованному выводу, что учредитель ООО "ТКЗ" Акименко В.В. лично осуществлял контроль за производством колбасных изделий ООО "ТКЗ" и доведением их до конечного покупателя через точки розничной торговли под брендом "Таганрогского колбасного завода"; создал схему дробления бизнеса с использованием своих бывших работников, регистрируя их в качестве индивидуальных предпринимателей, с намерением искажения объектов налогообложения и снижения налогового бремени путем неправомерного применения специальных режимов налогообложения у ООО "ТКЗ", что противоречит нормам пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Довод общества о том, что расположение ООО "ТКЗ", ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. на одной территории обусловлено взаимодействием трех самостоятельных субъектов предпринимательской деятельности в целях исполнения договорных обязательств, обоснованно отклонен судом ввиду следующего.

Инспекцией установлено, что отчетность от имени ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" за 2016 - 2017 г. в Инспекцию отправлял сотрудник ООО "ТКЗ" Синдецкая М.В. (ранее Базаренко М.В.), с 2018 г. - Пилипенко Т.В. Сведения по форме 2-НДФЛ на указанных лиц ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" не подавали, при этом отправка отчетности осуществлялась для ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" безвозмездно. Отправка отчетности в Инспекцию в 2016 - 2018 гг. от имени ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы", ООО "ТКЗ" происходила с одного компьютера, находящегося в бухгалтерии ООО "ТКЗ" и закрепленного за сотрудником ООО "ТКЗ". Подключение к сети Интернет для отправки отчетности за всех участников схемы "дробления бизнеса" осуществлялось с трех статических уникальных сетевых адресов узлов в компьютерной сети (ip-адрес): 95.174.110.79, 80.68.2.128, 95.174.101.149, оплату за которые производило ООО "ТКЗ". В оспариваемом решении указаны даты и ip-адреса, которые были использованы всеми тремя субъектами в указанные даты.

ООО "Компания "Тензор" представило акты приема-передачи неисключительных прав, выданные ООО "Компания "Тензор" для ИП Удовиченко О.Н. и ООО ""Таганрогские колбасы", несмотря на то, что договоры с ними не заключались, оплата в адрес ООО "Компания Тензор" не производилась. За все действия, связанные с отправкой отчетности по ТКС от имени ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ" в 2016 - 2018 гг., оплату производило ООО "ТКЗ" (согласно представленным книгам учета доходов и расходов ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" в 2016 - 2018 гг. записей об оплате за СБИС не имеется.

В ходе осмотра 01.10.2019 офиса ИП Удовиченко О.Н. были обнаружены доверенности на Базаренко Марину Викторовну от 02.12.2013 и Синдецкую Марину Викторину от 13.10.2015 на отправку отчетности по ТКС от имени ИП Удовиченко О.Н. Согласно сведениям по форме 2-НФДЛ, в 2016 - 2017 гг. Синдецкая М.В. (ранее Базаренко М.В.) являлась сотрудником в ООО "ТКЗ".

Сотрудник ООО "Компания Тензор" Необутов С.Н. в протоколе допроса от 29.07.2020 указал на Синдецкую Марину Викторину как на единственное контактное лицо на территории "Таганрогского Колбасного Завода" при установке и настройке программы СБИС, позволяющей отправлять отчетность за 5 пользователей.

Сотрудниками ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области 30.08.2019 проведен осмотр территории ООО "ТКЗ" по адресу г. Таганрог, ул. Социалистическая, 152-4 (производства) и 152-А (офиса). Были составлены соответствующие протоколы осмотра, в которых зафиксировано, что на момент осмотра на первом этаже здания располагалось два закрытых кабинета (на одной двери прикреплен лист бумаги с напечатанным наименованием ООО "Таганрогские колбасы", на другой двери -прикреплена табличка ИП Удовиченко О.Н.).

В ходе осмотра, проведенного 30.08.2019 в бухгалтерии ООО "ТКЗ" офисного здания по адресу г. Таганрог, ул. Социалистическая, 152-А, были найдены первичные бухгалтерские документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности ИП Удовиченко О.Н. и "Таганрогские колбасы", а именно:

- папка с расписками, расходными кассовыми ордерами в файлах от имени ИП Удовиченко О.Н. для арендодателей точек розничных торговли (магазинов "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод") по оплате за коммунальные платежи; заявления о снятии с учета в связи с расторжением договоров аренды, уведомление о поставки на учет в налоговом органе ИП Удовиченко О.Н.;

- папка картонная с товарными накладными от поставщиков ИП Удовиченко О.Н.;

- папка пластиковая с пружинным скоросшивателем с расходными кассовыми ордерами в файлах от ИП Удовиченко О.Н. для арендодателей точек розничных торговли (магазинов "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод") по оплате за аренду нежилых помещений;

- коробка из-под бумаги с приходными ордерами ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы";

- коробка из-под бумаги с книгами учета доходов и расходов по УСН ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы".

- папка "Бухгалтерские документы" ООО "Таганрогские колбасы";

- сопроводительные письма от имени "Таганрогские колбасы" в ответ на требования ИФНС России по г. Таганрогу от 2015 г., 2016 г., 2017 г.

В кабинете главного бухгалтера ООО "ТКЗ" Григорьева A.M. на стене располагалась на листе А4 за подписью генерального директора ООО "ТКЗ" Пилецкого А.Е. инструкция о закупке и приеме сырья для производства колбасных изделий на предприятии ООО "ТКЗ" и содержала информацию о том, что "цена на закупку сырья зависит от категории мяса и утверждается генеральным директором предприятия", а также информацию о ценах по упитанности говядины, свинины 1 категории и шпика (данный документ зафиксирован на фотографии, являющейся приложением к протоколу осмотра от 30.08.2019).

ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" заключили договоры аренды офисов, расположенных на первом этаже в административного здания "Таганрогского Колбасного Завода". Инспекцией установлено, что они хранили документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" (обнаруженные 30.08.2019 при осмотре), в бухгалтерии ООО "ТКЗ" на втором этаже в количестве нескольких коробок и папок.

Инспекцией установлено, что офисы ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" располагаются в одном здании и в одном помещении с бухгалтерией ООО "ТКЗ".

Установленные обстоятельства свидетельствуют о согласованности действий по размещению ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" на территории ООО "ТКЗ".

В ходе проведенных контрольных мероприятий установлено, что ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. пользовались общей телефонной связью, при которой в конечном итоге звонки переадресовывались представителю ООО "ТКЗ"; оплату за услуги связи в адрес ООО "ТКЗ" на протяжении 3-х лет (2016-2018 гг.) не производили; самостоятельных сайтов, либо ссылок на сайте ООО "ТКЗ" в интернете не имели.

Инспекцией установлено, что ООО "Таганрогские колбасы", ИП Удовиченко О.Н. не несли расходов, связанных с оплатой услуг связи, интернета, все расходы осуществляло само ООО "ТКЗ".

Исходя из установленных в ходе проверки обстоятельств, инспекция пришла к обоснованному выводу о том, что ООО "ТКЗ" нарушило требования пункта 1 статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Налоговый орган по результатам проверки произвел перерасчет налоговых обязательств группы компаний как единого субъекта предпринимательской деятельности. Для определения налоговых обязательств инспекция провела анализ всех первичных документов, предоставленных в рамках проверки ИП Удовиченко О.Н., ООО "Таганрогские колбасы" и ООО "ТКЗ". ИФНС России по г. Таганрогу установила, что группа компаний: ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", утратила право на применение специального налогового режима и обязана уплатить налоги по общей системе налогообложения с 01.01.2016.

Довод общества о том, что инспекция неправильно произвела расчет налоговых обязательств, проверен судом первой инстанции и обоснованно отклонен, принимая во внимание нижеследующее.

В ходе налоговой проверки установлено, что кроме реализации продукции оптовым покупателям через подконтрольные ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н., в 2016 - 2018 гг. колбасная и мясная продукция ООО "ТКЗ" реализовывалась через фирменные магазины "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод".

В соответствии с положением статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации к розничной торговле в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К розничной торговле в 2016 - 2018 гг. не относится продажа отдельных видов подакцизных товаров, деятельность по продаже продукции собственного изготовления и деятельность, связанная с продажей продуктов питания и напитков в точках общепита.

На основании вышеизложенною, доходы, полученные от продажи колбасных и мясных изделий производства ТКЗ в точках розничной торговли ИП Удовиченко О.Н., не относятся к доходам, полученным при применении единого налога на вмененный доход.

В связи с тем, что ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н. в рамках проведения выездных проверок не представили информацию об остатках нереализованной готовой продукции производства ООО "ТКЗ" на 31.12.2018 (конец проверяемого периода), налоговый орган при расчете выручки учел весь объем произведенной и переданной продукции от ООО "ТКЗ" двум субъектам (ООО "Таганрогские колбасы" и ИП Удовиченко О.Н.) за период с 01.01.2016 по 31.12.2018.

Выручка от реализации колбасных и мясных изделий производства ООО "ТКЗ" за 2016 - 2018 гг. определена на основании представленных ежемесячных отчетов о переданной продукции из переработки ООО "ТКЗ" в адрес ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы". Данная информация представлена в ответ на требование N 5561 от 02.09.2019 (вх. N 28804 от 12.09.2019), в представленных отчетах отражены номенклатура и количество переданной готовой продукции ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы".

Цены на колбасные изделия от ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" идентичны. Цены реализации продукции, которые налоговый орган использовал для расчетов выручки, совпадают с ценами, указанными в прайс-листах, размещенных на официальном сайте www.infotaganrog.ru/tkz/. Применение цены прайса для ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" подтверждено проведенными в соответствии со статьей 90 Налогового кодекса Российской Федерации допросами покупателей (Ильяшенко О.А. протокол от 13.08.2020, Мартынченко Л.Н. протокол от 12.08.2020, Гусева Г.Г. протокол от 12.08.2020, Груздев В.В. протокол от 10.08.2020, Ивченко И.В. протокол от 12.08.2020), допросом продавца Шевченко М.Ю. протокол от 12.08.2020 (при реализации продукции через магазины) и проведенными 05.08.2020 осмотрами семи точек розничной торговли в рамках выездной налоговой проверки ИП Удовиченко О.Н.

Выручка от продажи рассчитана налоговым органом путем умножения количества изготовленной и реализованной продукции, взятой из ежемесячных отчетов о передаче продукции из переработки для ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы" по каждой номенклатуре, на цены, указанные в прайс-листах, размещенных на официальном сайте ООО "ТКЗ", и сведена поквартально.

Цены на те колбасные и мясные изделия, которые отсутствуют в прайс-листах, взяты из товарных накладных, представленных ООО "Чибо" в рамках статьи 93.1 Налогового кодекса Российской Федерации при проведении выездных налоговых проверок ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы".

Из таблицы "Сводный расчет выручки от реализации колбасных изделий Таганрогского Колбасного Завода за 2016 г., 2017 г., 2018 г. следует, что выручка от реализации продукции ООО "ТКЗ" за период с 01.01.2016 по 31.12.2018 составила 1 252 442 946,50 руб., в том числе НДС - 118 303 486,57 руб. Сумма без НДС составляет 1 134 139 459.93 руб. (указанные данные отражены на странице 294 оспариваемого решения).

Расходы, уменьшающие доходы от реализации, по данным выездной налоговой проверки ООО "ТКЗ" определены путем сложения всех затрат (расходов), связанных с производством и реализацией готовых мясных и колбасных изделий, произведенных группой компаний (ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы").

Сумма подтвержденных расходов по ООО "ТКЗ" составила 144 168 073,6 руб.:

- прямые расходы - 143 781 844,86 руб.;

- внереализационные расходы - 386 228,74 руб.

Кроме того, по результатам выездной налоговой проверки ООО "ТКЗ" за период 2016 - 2018 гг. налоговый орган доначислил предприятию транспортный налог организаций, налог на имущество организаций, страховые взносы.

На общую сумму доначисленных налогов 3 869 349.23 руб. увеличены расходы ООО "ТКЗ".

Подробный расчет налогов представлен в решении инспекции в разделах 2.13; 2.14; 2.16.

Сумма доначисленных налогов и взносов в размере 3 869 349.23 руб. включена в расходы проверяемого периода и отражена в таблице N 55 "Расходы ООО "ТКЗ за проверяемый период 2016 - 2018 гг. с учетом доначисленных налогов в ходе ВНП".

Всего сумма расходов, уменьшающих доходы от реализации, по данным выездной налоговой проверки ООО "ТКЗ", с учетом доначисленных налогов по ООО "ТКЗ", составила 148 037 422,83 руб.

Расчет расходов ООО "Таганрогские колбасы" представлен в таблице N 57 "Расчет расходов ООО "Таганрогские колбасы".

По данным налоговой проверки, согласно представленным оборотно-сальдовым ведомостям счета 91.02 "Прочие расходы" установлены внереализационные расходы, принимаемые к учету за период 2016-2018 гг. в сумме 421 730.96 руб., а именно:

За 2016 г. - 136 383 руб., в том числе: 1 квартал - 4 380 руб., 2 квартал - 22 414 руб., 3 квартал - 24 930 руб., 4 квартал - 84 659 руб. (комиссия за ведение счета, плата за прием наличных, расчетно-кассовое обслуживание, Сбербанк Бизнес Онлайн, инкассация, плата за пересчет денежных средств);

За 2017 год - 120 517,50 руб. в том числе: 1 квартал - 43 763,50 руб., 2 квартал - 27 964 руб., 3 квартал - 18 132 руб., 4 квартал - 30 658 руб. (комиссия за ведение счета, плата за прием наличных, расчетно-кассовое обслуживание, инкассация, госпошлина);

За 2018 год - 164 830,46 руб. в том числе: 1 квартал - 21 408 руб., 2 квартал - 38 128 руб., 3 квартал - 46 582,40 руб., 4 квартал - 58 712,06 руб. (комиссия за ведение счета, плата за прием и выдачу наличных, расчетно-кассовое обслуживание, инкассация).

Сумма подтвержденных расходов по ООО "Таганрогские колбасы" составила 194 125 688,02 руб. (прямые расходы - 193 703 957,06 руб. + внереализационные расходы - 421 730,96 руб.)

Распределение расходов ИП Удовиченко О.Н. при осуществлении деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход и налогом по упрошенной системе налогообложения, произведено инспекцией в следующем порядке.

В ходе проверки установлено, что в 2016 - 2018 гг. ИП Удовиченко О.Н. применяла одновременно два вида специальных налоговых режимов: ЕНВД и УСН.

Единый налог на вмененный доход ИП Удовиченко О.Н. применяла в связи с осуществлением деятельности по розничной реализации товаров через магазины, в которых производилась продажа колбасных изделий производства ТКЗ, порционного сырого мяса из птицы, говядины и свинины без термической обработки, не использованного в производстве, а также сыра, специй и подобных сопутствующих товаров.

Упрощенная система налогообложения (доходы минус расходы) ИП Удовиченко О.Н. применяла при продаже колбасных изделий производства ТКЗ оптовым покупателям, заключая с ними в 2016-2018 гг. договоры поставки.

В соответствии с пунктом 8 статьи 346.18 Налогового кодекса Российской Федерации ИП Удовиченко О.Н. обязана была вести раздельный учет доходов и расходов, кроме этого должна была вести учет сырья (как приобретенного, так и переданного в переработку), осуществлять списание с учетом норм расхода, иметь калькуляцию на каждый вид продукции, обеспечивать учет приобретенного сырья (как оплаченного, так и не оплаченного), готовой реализованной, но не оплаченной продукции, вести учет остатков готовой продукции и сырого мяса, не используемого в производстве.

В нарушение налогового законодательства ИП Удовиченко О.Н. не представила документы по требованиям налогового органа: книги кассиров-операционистов; кассовые книги; акты сверок и документы с поставщиками, оплата с которыми производилась за наличный расчет; калькуляцию на каждый вид готовой продукции; рецептуру на каждый вид продукции; регистры и реестры по ведению раздельного учета при наличии двух систем налогообложения; реестры по разделению продукции животного происхождения, которая использовалась непосредственно в производстве, информацию об остатках продукции, информацию о себестоимости изготавливаемых изделий.

В соответствии с положением статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации к розничной торговле в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К розничной торговле в 2016-2018 гг. не относится продажа отдельных видов подакцизных товаров, деятельность по продаже продукции собственного изготовления и деятельность, связанная с продажей продуктов питания и напитков в точках общепита.

С учетом вывода инспекции о том, что Удовиченко О.Н. фактически является формальным звеном в производстве и реализации продукции колбасного завода, доходы, полученные от продажи колбасных и мясных изделий производства ТКЗ в точках розничной торговли ИП Удовиченко О.Н., не относятся к доходам, полученным от осуществления деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход.

Выручка от их продажи рассчитана налоговым органом путем умножения количества изготовленной и реализованной продукции, взятого из ежемесячных отчетов о передаче продукции из переработки для ИП Удовиченко О.Н., на цены, указанные в прайс-листах, размещенных на официальном сайте ООО "ТКЗ", и сведена поквартально в таблице N 59. Данная выручка отражена в оспариваемом решении как доходы ООО "ТКЗ", полученные от оптовой торговли.

ИП Удовиченко О.Н. не представила за 2016 - 2018 гг. ни одного регистра, в котором распределены расходы по приобретению продуктов животного происхождения, используемого для производства готовых изделий ТКЗ и порционного сырого мяса из птицы, говядины и свинины без термической обработки, не использовавшегося в производстве, отчеты об использованных материалах между ИП Удовиченко О.Н. и ООО "ТКЗ" содержат недостоверную информацию. В ходе налоговой проверки установлено, что в магазины "101 колбаска" и "Таганрогский Колбасный Завод" перемещалось сырое мясо различных видов: свинина, говядина, птица, не использованное в производстве. Соответственно, расходы по приобретению сырого мяса, кроме шпика, специй, оболочки, щепы, от имени ИП Удовиченко О.Н. относятся одновременно к ЕНВД и к УСН.

Инспекция установила, что ИП Удовиченко О.Н. приобретала сырое мясо с НДС и без НДС; при этом учет расходования сырья ИП Удовиченко О.Н. за проверяемый период не представила, отсутствует информация о переходящих остатках на начало каждого месяца. Ветеринарно-сопроводительные документы формировались с большими неточностями и не в разрезе каждого вида мяса (птица, говядина, свинина).

Расходы, которые относятся одновременно к разным видам деятельности (ЕНВД и УСН), распределяются в соответствии с тем, какую долю доходов приносит налоговый режим в общий оборот предприятия. Пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за период. Под стоимостью в целях расчета пропорции понимается выручка (доход) от продажи товаров (работ, услуг, имущественных прав), а также стоимость товарно-материальных ценностей, переданных безвозмездно в рамках благотворительной деятельности. При расчете пропорции в суммарный доход включаются все доходы компании, кроме указанных в статье 251 Налогового кодекса Российской Федерации (пункт 8 статьи 346.18 Налогового кодекса Российской Федерации). При составлении пропорции инспекцией использовался кассовый метод, то есть включались в расчет только суммы, которые перечислены покупателями на расчетный счет или внесены в кассу. Для данного расчета использовались книги учета доходов и расходов ИП Удовиченко О.Н. по упрощенной системе налогообложения за 2016 - 2018 гг. Коэффициент, используемый для распределения расходов, относящихся к УСН, был рассчитан поквартально и представлен в таблице N 60.

Сумма подтвержденных расходов ИП Удовиченко О.Н. за 2016 - 2018 гг. представлена в таблице "Расчет расходов (метод начисления по отгрузке), по ИП Удовиченко О.Н., принимаемые к налоговому учету для ООО "ТКЗ" поквартально за период 2016 - 2018 гг., в которой поквартально приведены расчеты по расходам, относящимся к двум системам налогообложения (УСН и ЕНВД: приобретение мяса, заработная плата, страховые взносы, различные услуги, аренда и коммунальные платежи, РКО), для которых применен распределяющий коэффициент, и расходы, относящиеся только к общей системе налогообложения (УСН: приобретение шпика, оболочки, добавок, щепы, соли, упаковки). Сумма подтвержденных расходов по ИП Удовиченко О.Н. составила 738 111 945,68 руб.

Таким образом, сумма доходов за проверяемый период 2016 - 2018 гг. ООО "ТКЗ" составила 1 134 139 460 руб.; сумма расходов - 1 080 275 057 руб. Таким образом, убытки в проверяемом периоде отсутствуют.

При таких обстоятельствах, довод общества о некорректности расчета налогов, произведенного инспекций, правомерно признан судом необоснованным.

Ввиду установления факта незаконного применения обществом схемы дробления бизнеса и применения системы налогообложения УСН, инспекция правомерно доначислила налог на имущество организаций, транспортный налог, страховые взносы.

В результате применения схемы "дробления бизнеса" налогоплательщик - ООО "ТКЗ" занизил размер доходов (выручки). Финансово-хозяйственная деятельность ООО "ТКЗ" подпадает под общий режим налогообложения и у налогоплательщика отсутствует право для применения пониженного тарифа, предусмотренного подпунктом 5 пункта 1 статьи 427 Налогового кодекса Российской Федерации.

Доводы, свидетельствующие о неправильном исчислении инспекцией налога на имущество организаций, транспортного налога, страховых взносов, общество не привело, какие-либо новые документы не представило.

Установив фактические обстоятельства дела, дав правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, и имеющимся в деле доказательствам, правильно применив нормы материального и процессуального права, суд первой инстанции пришел к обоснованному и не подлежащему переоценке выводу об отсутствии законных оснований для удовлетворения заявления налогоплательщика.

При рассмотрении дела суд не установил процессуальных нарушений при принятии налоговой инспекцией оспариваемого решения.

Как следует из оспариваемого решения, за неуплату налогов инспекция привлекла общество к ответственности по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 40% от суммы неуплаченных налогов.

Общество полагает, что налоговым органом неправомерно применены штрафные санкции в размере 40 %, поскольку не применены и не устанавливались смягчающие вину обстоятельства. Налогоплательщик указал на следующие обстоятельства, смягчающие вину: отсутствие умысла в совершении правонарушения, совершение правонарушения впервые, отсутствие систематической задолженности перед бюджетом по уплате налогов и сборов.

Отклоняя доводы налогоплательщика, суд обоснованно исходил из того, что в ходе выездной налоговой проверки инспекцией установлено, что согласованные и умышленные действия взаимозависимых лиц, в том числе заявителя, направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

В соответствии с пунктом 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), совершенные умышленно, влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

В соответствии с пунктом 2 статьи 110 Налогового кодекса Российской Федерации налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).

Исходя из совокупности установленных по делу обстоятельств, суд пришел к обоснованному выводу о том, что занижая выручку от осуществления деятельности посредством создания схемы дробления бизнеса, налогоплательщик осознавал противоправный характер своих действий и желал наступления вредных последствий таких действий в виде неуплаты налога на прибыль и НДС. В связи с этим инспекция правомерно квалифицировала налоговое правонарушение, совершенное заявителем, по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации.

Исходя из общих принципов права, санкции штрафного характера должны отвечать требованиям справедливости и соразмерности.

Принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает дифференциацию наказания в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обуславливающих индивидуализацию наказания.

Суд может принять в качестве смягчающих ответственность обстоятельств любые обстоятельства, которые могут быть оценены в качестве таковых.

Согласно установленным судом фактам, а именно: наличие согласованных действий ООО "ТКЗ", ИП Удовиченко О.Н. и ООО "Таганрогские колбасы", имевших единственную цель - минимизация налогообложения, суд установил умысел в совершении обществом данного правонарушения.

При этом, отсутствие прямого умысла на совершение правонарушения, в рассматриваемой ситуации, не относится к смягчающему налоговую ответственность обстоятельству. Совершение налогового правонарушения впервые не является обстоятельством, исключающим вину лица или смягчающим ответственность за налоговое правонарушение. Довод налогоплательщика о его добросовестности при уплате налогов в бюджет не соответствует установленным в ходе проверки обстоятельствам, а потому не может рассматриваться как смягчающее ответственность обстоятельство.

Вопреки доводам заявителя, своевременность уплаты обязательных платежей смягчающим обстоятельством не является, а свидетельствует лишь о выполнении возложенной законом на налогоплательщиков обязанности по перечислению налога в бюджет, при этом согласно статье 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы.

Принимая во внимание характер допущенного налогоплательщиком нарушения, а также форму вины в совершении налогового нарушения, совершение правонарушения впервые не может быть квалифицировано судом как обстоятельство, смягчающее ответственность налогоплательщика.

Таким образом, в рассматриваемом деле отсутствуют основания для снижения размера штрафных санкций на основании статей 112, 114 Налогового кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав правовую оценку доводам ООО "ТКЗ" и имеющимся в деле документам, суд обоснованно отказал ООО "ТКЗ" в удовлетворении заявленного требования.

В рассматриваемом случае суд первой инстанции правильно установил обстоятельства, входящие в предмет судебного исследования по данному спору и имеющие существенное значение для дела; доводы и доказательства, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, полно и всесторонне исследованы и оценены; выводы суда сделаны, исходя из конкретных обстоятельств дела, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правильном применении норм права, регулирующих спорные отношения. Оснований для иной оценки доказательств у суда апелляционной инстанции не имеется.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом не допущено.

Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

На основании вышеизложенного, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.07.2022 по делу N А53-45261/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Сулименко

Судьи

Д.В. Николаев М.А. Димитриев