Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2022 г. N 10АП-6607/22 по делу N А41-42745/2020

г. Москва

24 ноября 2022 г.

Дело N А41-42745/20

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 ноября 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Досовой М.В., Семикина Д.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Лукионой А.А.,

при участии в заседании:

от ППК "Фонд развития территорий": Гусаков Ю.Ю., представитель по доверенности от 21.07.22;

от Де Паоли С.Н.: Титова А.Н., представитель по доверенности от 11.11.22;

от иных лиц, участвующих в деле, представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ППК "Фонд развития территорий" на определение Арбитражного суда Московской области от 28 марта 2022 года по делу N А41-42745/20,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-42745/20 от 01 июля 2021 года Фонд содействия социальному развитию и ипотечному кредитованию (ОГРН 1025004641397, ИНН 5035019555) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства с применением правил, параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве, регламентирующих банкротство застройщиков.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 17.07.2021.

Публично-правовая компания "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о намерении стать приобретателем прав на земельный участок, принадлежащий должнику, со всеми неотделимыми улучшениями в случае выплаты возмещения участникам строительства.

Определением от 28 марта 2022 года Арбитражный суд Московской области заявление Фонда о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Закона о банкротстве стать приобретателем прав Фонда содействия социального развития и ипотечного кредитования на земельный участок 50:17:0011402:25 предназначенный для строительства и объекты незавершенного строительства со всеми неотделимыми улучшениями, расположенные на земельном участке с адресом: Московская область, ПавловоПосадский, нп 74 км ш. Москва-Нижний Новгород, ул. М. Горького, д. Б/н, и права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения, удовлетворено. Суд обязал Фонд в течение десяти рабочих дней с момента вынесения определения перечислить на специальный банковский счет должника денежные средства в размере 1 142 592,46 руб. в целях погашения требований по текущим платежам.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Фонд обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Московской области от 28.03.2022 в части погашения текущих платежей в полном объеме на сумму 1 142 592,46 руб.

По мнению Фонда, в рамках удовлетворения заявления о намерении стать приобретателем прав на земельный участок и объект незавершённого строительства, погашению подлежат только текущие платежи 1-ой очереди.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте в общедоступной автоматизированной информационной системе "Картотека арбитражных дел" в сети интернет - http://kad.arbitr.ru/ в режиме ограниченного доступа.

31 мая 2022 года Десятый арбитражный апелляционный суд приостановил производство по апелляционной жалобе Фонда на определение Арбитражного суда Московской области от 28 марта 2022 года по делу N А41-42745/20 до вступления в законную силу акта Конституционного суда Российской Федерации по вопросу погашения текущих платежей при удовлетворении заявления о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" стать приобретателем прав Фонда содействия социальному развитию и ипотечному кредитованию на земельные участки.

Соответствующее постановление (N 34-П) принято Конституционным Судом Российской Федерации 21.07.2022. Оно опубликовано (размещено) на официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru) 25.07.2022 и вступило в силу.

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 07 октября 2022 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по апелляционной жалобе ППК "Фонд развития территорий" на определение Арбитражного суда Московской области от 28.03.2022 по делу N А41-42745/20 на 21.11.2022.

Протокольным определением суда от 21.11.2022 производство по настоящей апелляционной жалобе возобновлено.

В судебном заседании представитель Фонда поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить в части установления размера текущих платежей.

Представитель Де Паоли С.Н. поддержал позицию Фонда.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Как следует из материалов дела, решением Наблюдательного совета Фонда от 22.12.2021 N НС-36/2021 принято решение о финансировании мероприятий, указанных в пункте 2.1. части 2 статьи 13.1 Закона о банкротстве в отношении следующих объектов незавершенного строительства: Московская обл., Павлово-Посадский, нп 74 км ш. Москва-Нижний Новгород, ул. М. Горького, д. Б/н.

Публично-правовая компания "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о намерении стать приобретателем прав на земельный участок, принадлежащий должнику, со всеми неотделимыми улучшениями в случае выплаты возмещения участникам строительства.

Согласно пункту 1 статьи 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 9 статьи 201.15-2-2 Закона о банкротстве в течение десяти дней с даты поступления конкурсному управляющему заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 настоящего Федерального закона, конкурсный управляющий представляет в арбитражный суд и Фонд следующие сведения:

1) расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи указанного земельного участка с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями);

2) соотношение стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, по которым в соответствии со статьей 13 Закона N 218-ФЗ будет осуществлена выплата возмещения.

Конкурсный управляющий в соответствии с пунктом 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве направил расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди.

Общая сумма задолженности составляет 1 142 592,46 руб., в том числе: первая очередь текущих платежей - 91 280,46 руб., третья очередь текущих платежей - 15 000,00 руб., пятая очередь текущих платежей - 1 036 312,00 руб.

Как следует из текста обжалуемого определения, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для возложения на Фонд обязанности перечислить на специальный счет должника денежные средства в указанной выше сумме.

Апелляционная коллегия соглашается с указанным выводом суда первой инстанции.

Как следует из содержания абзаца второго пункта 2 статьи 201.15 и подпункта 1 пункта 8 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, в течение десяти дней со дня поступления заявления о намерении стать приобретателем земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями конкурсный управляющий (внешний управляющий) представляет расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 данного Федерального закона на день направления заявления о намерении в арбитражный суд.

Условием передачи объектов приобретателю в силу пункта 2 статьи 201.15-1 данного Федерального закона является в том числе выполнение требований, предусмотренных пунктом 5 статьи 201.10.

Согласно пункту 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим для исполнения своих обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с данным Федеральным законом является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, участники строительства или третьи лица до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести в соответствии со статьей 201.15 данного Федерального закона на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 21.07.2022 N 34-П признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации пункт 5 статьи 201.10, абзац второй пункта 2 статьи 201.15, подпункт 1 пункта 8 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования ими не допускается погашение требований кредиторов по текущим платежам, не относящихся к первой очереди удовлетворения текущих платежей, о возмещении расходов, обеспечивающих завершение конкурсного производства, за счет фонда, действующего в целях защиты прав граждан - участников долевого строительства, являющегося приобретателем объектов застройщика в рамках дела о банкротстве, если из обстоятельств дела, включая объем требований к застройщику, в том числе обеспеченных залогом, не следует, что сумма долга или по крайней мере значительная ее часть не была бы получена кредиторами по текущим платежам, даже если бы имущество не было бы передано фонду, а в части текущих платежей для удовлетворения требований об оплате труда работников застройщика, работающих или работавших (после даты принятия заявления о признании должника банкротом) по трудовому договору непосредственно на том объекте незавершенного строительства, который передан фонду, - вне зависимости от этого условия.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о возложении на Фонд обязанности по перечислению на специальный счет денежных средств в размере 1 142 592,46 руб., в том числе: первая очередь текущих платежей - 91 280,46 руб., третья очередь текущих платежей - 15 000,00 руб., пятая очередь текущих платежей - 1 036 312,00 руб. соответствует правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении N 34-П.

Доводы Де Паоли С.Н., изложенные в отзыве на апелляционную жалобу о том, что обжалуемое Фондом определение подлежит изменению в части определения размера первоначальной компенсации Де Паоли Светланы Николаевны, в связи с удовлетворением заявления Фонда о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Закона о банкротстве стать приобретателем прав Фонда содействия социального развития и ипотечного кредитования на земельный участок 50:17:0011402:25 предназначенный для строительства и объекты незавершенного строительства со всеми неотделимыми улучшениями, расположенные на земельном участке с адресом: Московская область, ПавловоПосадский, нп 74 км ш. Москва-Нижний Новгород, ул. М. Горького, д. Б/н, и права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения, подлежат отклонению апелляционной коллегией.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.15-2.2 Закона о банкротстве в течение тридцати дней со дня принятия Фондом решения о финансировании мероприятий, указанных в пункте 5 части 2 статьи 13.1 Закона N 218-ФЗ (далее - решение о финансировании), Фонд обращается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о намерении приобрести права застройщика на земельный участок, расположенные на нем объект (объекты) незавершенного строительства, неотделимые улучшения такого земельного участка, права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения.

В качестве встречного представления за передаваемое имущество Фонд осуществляет выплату возмещения участникам строительства в соответствии со статьей 13 Закона N 218- ФЗ.

Передача земельного участка с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями в соответствии со статьей 201.15-2-2 Закона о банкротстве осуществляется с соблюдением условий и требований, которые предусмотрены подпунктом 2 пункта 3, пунктами 5, 7 и 10 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Если стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями, подлежащий передаче Фонду, превышает совокупный размер причитающихся участникам строительства выплат, Фонд обязан перечислить застройщику денежные средства в размере такого превышения. Если стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями, подлежащий передаче Фонду, меньше совокупного размера причитающихся участникам строительства выплат, Фонд получает право требования к застройщику в размере образовавшейся разницы. Указанное право требования Фонда подлежит включению в реестр требований кредиторов в составе третьей очереди кредиторов в соответствии с правилами, установленными статьей 201.9 Закона о банкротстве.

Согласно части 3.1 статьи 13.1 Закона N 218-ФЗ Фонд принимает решение о финансировании по основаниям, предусмотренным настоящей статьей, и в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.09.2019 N 1192 утверждены Правила принятия решения публично-правовой компанией "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" (далее-Фонд) о финансировании или о нецелесообразности финансирования мероприятий, предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 12, частью 2 статьи 13.1 Федерального закона "О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации (далее - Правила).

Решение о финансировании мероприятий, предусмотренных частью 2 статьи 13.1 Закона N 218-ФЗ, принимается Наблюдательным советом Фонда (пункт 2 Правил).

Решением Наблюдательного совета Фонда от 22.12.2021 N НС-36/2021 принято решение о финансировании мероприятий, указанных в пункте 2.1. части 2 статьи 13.1 Закона N 218-ФЗ в отношении следующих объектов незавершенного строительства: 1. ID ЕРПО: р-41314 Московская обл., Павлово-Посадский, нп 74 км ш.Москва-Нижний Новгород, ул. М.Горького, д. Б/н

Как указал Фонд, размер денежных средств, подлежащих выплате гражданам - участникам строительства, требования которых по передаче жилого помещения, машино-места, нежилого помещения включены в реестр требований участников строительства, составляет 61 063 944, 93 руб., согласно Протоколу N НС-36/2021 от 22.12.2021 г.

Согласно отчету об оценке рыночной стоимости N 04-161121 от 25.11.2021, стоимость прав на земельный участок и объект незавершенного строительства - расположенный по адресу: Московская обл., Павлово-Посадский, нп 74 км ш.Москва-Нижний Новгород, ул. М.Горького, д. Б/н, составляет 47 150 000 руб.

Таким образом, в рассматриваемом деле стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектами незавершенного строительства меньше совокупного размера выплат, причитающихся участникам строительства и произведенных Фондом на дату рассмотрения заявления, что позволяет сделать вывод об отсутствии у Фонда обязанности по перечислению в пользу должника суммы разницы, указанной в п. 5 ст. 201.15- 2-2 Закона о банкротстве.

Фонд указал, что размер права требования Фонда к застройщику, подлежащего включению в реестр требований кредиторов в соответствии с п.6 ст. 201.15-2-2 Закона о банкротстве, соответствующий размеру образовавшейся разницы, составит 13 913 944, 93 руб., из расчета: 61 063 944, 93 руб. минус 47 150 000 руб.

Рассмотрение вопроса об определении размера требований Фонда к должнику суд посчитал преждевременным, поскольку объем требований, подлежащих включению в реестр, будет изменяться по мере рассмотрения судом требований участников строительства.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 07 февраля 2022 года по делу N А41-42745/20 требование Де Паоли Светланы Николаевны в размере 31 250 000 руб. основного долга признано обоснованным и включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника, как обеспеченное залогом имущества (нежилое помещение торгового назначения N1, 1 этаж, общая площадь - 769,58 кв.м, Московская область, г. Электрогорск, ул. М. Горького).

Требования Де Паоли Светланы Николаевны возникли на основании судебных актов и договора N 25/2015участия в долевом строительстве от 27.04.2015, заключенного между Де Паоли Светланы Николаевны и Фондом содействия социальному развитию и ипотечному кредитованию (застройщик), предметом которого являлось нежилое помещение торгового назначения N 1, общей площадью 769,58 кв.м по адресу: Московская область, г. Электрогорск, ул. м. Горького.

В соответствии с частями 14 и 17 статьи 16 Федерального закона от 27.06.2019 N 151-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 151-ФЗ) фонд не обязан был получать согласие залоговых кредиторов на передачу ему имущества, прав и обязательств застройщика.

На фонд как на приобретателя имущества, прав застройщика пунктом 1 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве в качестве встречного представления возложена обязанность исполнить полученные в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений, площадь которых не превышает 7 кв. метров. При этом законодательством о банкротстве нормативно определено понятие "участник строительства" для целей применения специальных правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве (подпункт 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Поскольку Де Паоли Светлана Николаевна к числу таких участников строительства не относится, обязательства перед ней не перешли к фонду при передаче последнему имущества, прав застройщика.

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении 34-П установил временный порядок защиты прав лиц, ранее являвшихся залоговыми кредиторами застройщика, перед которыми у фонда не возникли обязательства по передаче помещений, предусмотрев механизм предоставления им компенсации со стороны фонда в пределах, определенных в постановлении, в виде:

выплат, осуществляемых в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве и абзацем пятым пункта 4 резолютивной части постановления N 34-П, размер которых не зависит от продажи фондом помещений в полученном им от застройщика объекте незавершенного строительства (компенсация, причитающаяся залогодержателю из самого факта отчуждения (реализации) фонду заложенных объектов по цене, равной оценочной стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, ставящая залогодержателя в то же положение, как если бы данные объекты были проданы по этой цене на торгах в процедуре банкротства и вырученные от продажи средства распределились бы в соответствии с законодательством о банкротстве между всеми залогодержателями, включая граждан - участников строительства, но в размере, не превышающем 50 процентов от размера их требований к застройщику; далее - первоначальная компенсация);

распределяемой на условиях, предусмотренных абзацем четвертым пункта 4 резолютивной части постановления N 34-П части выручки от реализации фондом помещений в полученном им объекте строительства, уменьшенной на расходы фонда, понесенные в связи с участием в отношениях по поводу достройки данного объекта, включая расходы на оплату услуг и работ, направленных на ввод объекта в эксплуатацию, а также относящиеся к объекту операционные расходы самого фонда (зарплата персонала, аренда помещений, транспортные расходы и т.д.) и расходы на уплату налогов (компенсация из чистой прибыли фонда, полученной им по итогам выполнения проекта по достройке проблемного объекта; далее - последующая компенсация).

При этом Конституционный Суд Российской Федерации также сохранил за названными лицами право на удовлетворение денежных требований в порядке процедуры банкротства застройщика, определив предел такого предоставления и последствия получения исполнения сверх установленного предела (абзац седьмой пункта 4 постановления N 34-П).

В данном случае рассмотрение вопроса об определении размера требований Фонда к должнику суд посчитал преждевременным, поскольку объем требований, подлежащих включению в реестр, может изменяться по мере рассмотрения судом требований участников строительства, поскольку не все требования кредиторов были рассмотрены судом на дату рассмотрения заявления Фонда о намерении.

В то же время, апелляционная коллегия полагает, что при разрешении вопроса о фактической передаче Фонду прав на земельный участок 50:17:0011402:25 предназначенный для строительства и объекты незавершенного строительства со всеми неотделимыми улучшениями, расположенные на данном земельном участке, суд должен будет рассмотреть вопрос о выплате компенсации в соответствии со статьей 201.10 Закона о банкротстве, в случае несогласия с которой Де Паоли С.Н. вправе заявить соответствующие возражения.

В то же время, при рассмотрении заявления Фонда о намерении Де Паоли С.Н. не заявляла никаких возражений, в том числе, относительно представленной Фондом оценки прав застройщика.

Доводы о том, что стоимость прав застройщика существенно занижена, не заявлялись и не рассматривались судом первой инстанции, соответственно, не подлежат рассмотрению апелляционной коллегией в соответствии со ст. 268 АПК РФ.

Вопрос о выплате компенсации залоговым кредиторам застройщика подлежит разрешению судом первой инстанции

При таких обстоятельствах оснований для отмены вынесенного судебного акта не имеется.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 6 пункта 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", определение об удовлетворении заявления о намерении или об отказе в удовлетворении такого заявления (пункт 5 статьи 71.1, пункт 5 статьи 85.1, пункт 5 статьи 112.1, пункт 4 статьи 113 и пункт 5 статьи 129.1 Закона) может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней со дня его вынесения; по результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции в течение четырнадцати дней принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Настоящее постановление апелляционной инстанции в силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве является окончательным и обжалованию в порядке кассационного производства в обжалуемой части не подлежит.

При обжаловании определений, не предусмотренных в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 223, 266 - 268, 271, 272 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 28.03.2020 по делу N А41-42745/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения..

Постановление обжалованию в Арбитражный суд Московского округа не подлежит.

Председательствующий

В.А. Мурина

Судьи

М.В. Досова Д.С. Семикин