Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2022 г. N 15АП-19458/22 по делу N А32-7385/2022

город Ростов-на-Дону

30 ноября 2022 г.

дело N А32-7385/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Ефимовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Каменцевой Ю.В.,

при участии:

от Краснодарской таможни: представители Соломахин В.В. по доверенности от 09.08.2022, паспорт; Пресняков Д.М. по доверенности от 16.05.2022, удостоверение, Бернова Е.В. по доверенности от 09.09.2022, удостоверение; Лесных В.В. по доверенности от 22.11.2022, удостоверение;

от ООО "Домейн": представители Шевцов С.Г. по доверенности от 12.09.2022, удостоверение; Метельская В.В. по доверенности от 14.11.2022, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Краснодарской таможни

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 15.09.2022 по делу N А32-7385/2022

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Домейн"

(ОГРН 1152367006000, ИНН 6168113051)

к Краснодарской таможне (ИНН 2309031505, ОГРН 1022301441238)

о признании незаконными решений таможенного органа,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Домейн" (далее - заявитель, ООО "Домейн", общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением в о признании незаконными решений Краснодарской таможни (далее - таможня) от 28.12.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары N 10309130/190919/0002532 и N 10309130/031219/0003212, после выпуска товаров как не соответствующих Таможенному кодексу Евразийского экономического союза и обязании Краснодарской таможни устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 15.09.2022 признаны недействительными и отменены решения Краснодарской таможни от 28.12.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10309130/190919/0002532 и N 10309130/031219/0003212, как не соответствующие Таможенному кодексу Евразийского экономического союза. Суд возложил на Краснодарскую таможню обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "Домейн".

Решение мотивировано тем, что заявитель представил суду доказательства несоответствия оспариваемых им действий (бездействия), решений Краснодарской таможни действующему законодательству и нарушение этими действиями (бездействием), решениями и требованием прав и имущественных интересов общества.

Краснодарская таможня обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила решение суда отменить и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы таможня ссылается на то, что, исходя из условий договора от 23.05.2016 N 151221, товары разработаны для дальнейшего использования при работе системы Neon.

Апелляционная жалоба также мотивирована тем, что условия Договора свидетельствуют о том, что ввозимые товары без предоставляемых лицензий на программное обеспечение не имеют для Общества потребительской ценности. Таким образом, поскольку ввезенный товар предназначен для реализации прав, предоставляемых лицензиями, указанными в Договоре, то лицензионные платежи по рассматриваемому Договору относятся к ввезенному товару. На основании изложенного Краснодарская таможня считает, что установлена взаимосвязь оборудования и программного обеспечения, которые поставляются в рамках исполнения обязательств договора лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования N 151221 от 23.05.2016, в связи с чем, установлена относимость лицензионных платежей к ввозимым товарам, по первому условию подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители Краснодарской таможни доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить. Представители ООО "Домейн" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, просили обжалуемое решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "ДОМЕЙН" и компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED (Великобритания) заключили договор лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221, во исполнение которого компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED предоставила обществу "ДОМЕЙН" лицензионное программное обеспечение Neon, а именно 13 видов лицензий на программное обеспечение, которое устанавливается на серверы:

лицензия Neon Slots Enterprise CAL на право подключения одного игрового устройства к системе лояльности казино;

лицензия Neon Tables CAL, которая позволяет использовать программное обеспечение для ведения статистики за игровыми столами;

лицензия Neon Mobile App CAL, которая позволяет использовать программное обеспечение на мобильном устройстве типа планшет iPad;

лицензия Neon Professional Edition Site License, позволяет использовать программное обеспечение в веб интерфейсе для сопровождения операционной деятельности, учета, службы безопасности, службы приема гостей;

лицензия Neon Slos Site License, которая позволяет использовать модуль учета слот автоматов через веб сайт;

лицензия Neon CRM integrations Layer, которая дает возможность интегрировать программное обеспечение с системой регистрации гостей, полученной от третьей стороны (программы сторонних разработчиков);

лицензия Neon Analitics Site License, которая позволяет делать аналитику на веб сайте;

лицензия Neon Dashboard Site License, которая позволяет делать аналитику на веб сайте путем составления диаграмм;

лицензия Neon Hospitality Gateway Site License, которая позволяет подключать (обеспечивает совместимость) к программному обеспечению другую программу сторонних разработчиков для бонусных баллов в игровой зоне;

лицензия TiTO/Cashiess Gateway Site, которая позволяет использовать до 8 мобильных кассовых терминалов (в пределах игровой зоны) для погашения (выплаты денег) билетов TiTO;

лицензия Jackpot Gateway Site License, которая устанавливается на сервер и позволяет публиковать/транслировать в разных системах, то есть в программах сторонних разработчиков, данные о состоянии джекпотов;

лицензия Financial System integration, которая позволяет интегрировать в медиа программу стороннего производителя данные о сумме выигранных джекпотов и выигранных призов;

лицензия Kiosk Gateway Site License, которая дает возможность публиковать в программах сторонних разработчиков отдельные данные системы учета казино в части программы лояльности.

В рамках указанного договора, в том числе по дополнительным соглашениям, компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED поставила также обществу "ДОМЕЙН" оборудование: карт-ридеры марки Creator модели CRT-310 в комплекте с кабелем для передачи информации и кабелем питания (производитель - компания CREATOR (CHINA) TECH CO., LTD, Китай), вычислительные машины с сенсорными устройствами ввода/вывода (производитель - компания Boundary Devices, США), комплекты штампованных монтажных кронштейнов для установки карт-ридеров и сенсорных устройств ввода/вывода (производитель компания E.FARRINGTON & CO. LIMITED, Великобритания), блоки питания для вычислительной машины с сенсорным устройством ввода/вывода (производители: компания MEAN WELL INTERPRISES CO., LTD, Тайвань, и компания SUNPOWER TECHNOLOGY CORP, Тайвань), блоки питания для карт-ридеров (производитель компания EDAC Inc., Канада), карты памяти SD на 8 ГБ (производитель - компания ADATA Technology Co., Ltd., Тайвань), вилки штепсельные (дистрибьютор - компания Premier Farnell Limited, Великобритания), разветвители (сплиттеры) AV видеосигнала (производитель - компания ATEN International Co. Ltd., Тайвань), шнуры соединительные (производитель - компания CREATOR (CHINA) TECH CO., LTD, Китай), кабели проводки SAS для напряжения 5В (производитель - компания SWAM EMS Ltd., Великобритания), кабели для карт-ридеров для напряжения 12В (производитель - компания CREATOR (CHINA) TECH CO., LTD, Китай), гайки М3 для крепления сенсорных дисплеев (вычислительных машин) к монтажной панели, наборы для настольной установки планшетных компьютеров (производитель - - компания Bouncepad Spotspot Ltd., Великобритания), кабели NOVOMATIC HARNESSES (производитель - компания SWAM EMS Ltd., Великобритания), кабели BALLY (производитель - компания SWAM EMS Ltd., Великобритания), системы хранения данных - накопители марки HP (производитель -- компания Hewlett Packard Enterprise Company), свитч-переключатели марки HP (производитель - компания Hewlett Packard Enterprise Singapore PTE. LTD.), серверы марки HP (производитель -- компания Hewlett Packard Enterprise Company), наборы для настольной установки iPad (производитель Bouncepad Spotspot Ltd, Великобритания), кабели коммутационные 4-парные (патч-корды; производитель Comms Express Limited, Великобритания), крепежные скобы для укладки кабельной обвязки на месте монтажа (производитель Kenable Ltd, Великобритания), винты М8 с круглой головкой с крестообразным шлицем с нарезанной резьбой, кабели 300IECMF5 для подключения функциональных блоков вычислительных машин, стяжки CABLE TIES для фиксации соединительных проводов при укладке, наборы инструментов TOOL KIT BELKIN, для сборки, ремонта, обслуживания оргтехники, отвертки, не предназначенные для работы в электроустановках (производитель C.K MAGMA), винты с крестоообразным шлицем, фиксирующие детали из пластика в виде зажима DTRKLB-350F4-LT, зажимы 11-01810 из пластика (производитель Hellermanntyton), шайбы пружинящие ненарезные (производитель Nettlefolds), сканеры INFINEA TAB M IPAD MINI AIR PRO 2D SCANNER со специализированным ручным держателем (производитель Infinite Peripherals), кронштейны для настольной установки BOUNCEPAD ROTATION BRACKET AND STATIC BESPOKE ARM PLUS FITTINGS (производитель Bouncepad Spotspot Ltd, Великобритания.

В рамках указанного договора компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED оказала также обществу "ДОМЕЙН" услуги, связанные с подготовкой, установкой и настройкой программного обеспечения, обучением работе с программами и т.п.

По результатам проверочных мероприятий Краснодарская таможня составила акт проверки таможенных, иных документов и (или) сведений, начатой после выпуска товаров, от 23.12.2021 10309000/210/231221/A000182, согласно которому, по мнению таможенного органа, ООО "ДОМЕЙН" нарушило требования, установленные подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, а именно не включило стоимость лицензионных платежей за использование программного обеспечения Neon в структуру таможенной стоимости товаров, ввезенных по 11 декларациям по договору лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221.

На основании указанного акта Краснодарская таможня, приняла решения от 28.12.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10309130/190919/0002532 и 10309130/031219/0003212, после выпуска товаров, согласно которым таможенная стоимость товаров увеличена на стоимость лицензионного программного обеспечения Neon, по указанным двум декларациям на товары обществу "ДОМЕЙН" доначислены таможенные платежи. По остальным 9 декларациям Краснодарская таможня пришла к выводу о невозможности включения лицензионных платежей в структуру таможенной стоимости в связи с истечением 3-летнего срока проведения таможенного контроля (пункт 7 статьи 310 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза). Расчет таможенной стоимости произведен пропорционально величине, определяемой отношением стоимости по каждой декларации к общей стоимости товаров.

По декларациям на товары N 10309130/190919/0002532 и 10309130/031219/0003212 ООО "ДОМЕЙН" ввезло следующее оборудование:

карт-ридеры марки Creator модели CRT-310 в комплекте с кабелем для передачи информации и кабелем питания (производитель компания CREATOR (CHINA) TECH CO., LTD, Китай; 50 штук);

вычислительные машины с сенсорными устройствам ввода/вывода (производитель компания Boundary Devices, США; 110 штук);

комплекты штампованных монтажных кронштейнов для установки карт-ридеров и сенсорных устройств ввода/вывода (производитель E.FARRINGTON & CO. LIMITED, Великобритания (соответственно 86 и 34 штуки).

Не согласившись с решениями таможенного органа, заявитель обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконными решений Краснодарской таможни от 28.12.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10309130/190919/0002532 и 10309130/031219/0003212, после выпуска товаров.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

По смыслу указанной статьи для добавления лицензионных платежей к цене товара необходимо одновременно наличие двух условий, а именно: лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам и эти лицензионные платежи покупатель прямо или косвенно произвел или должен произвести в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза.

В пункте 8 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары (утверждено рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 N 2) разъяснено, что при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату. Наиболее распространенной является ситуация, при которой товары содержат объект интеллектуальной собственности и (или) произведены с использованием объекта интеллектуальной собственности, в отношении которого предоставлены права по лицензионному договору. В разделе III приложения к Положению приведен пример N 1 со схожей правовой ситуацией, в котором сделан следующий вывод. Несмотря на то, что ввозимые товары используются при применении лицензионной технологии, лицензионные платежи не относятся к ним, поскольку товары для не являются оборудованием, специально разработанным для реализации данной технологии, и в лицензионном договоре не установлены какие-либо ограничения и требования, в силу которых использование ноу-хау возможно с применением исключительно оцениваемых товаров. Уплата лицензионных платежей не является условием продажи товаров для их вывоза на таможенную территорию Союза, поскольку иностранные продавцы продают такие товары независимо от уплаты импортером лицензионных платежей лицензиару. Таким образом, в рассмотренном случае лицензионные платежи за использование ноу-хау не подлежат включению в таможенную стоимость ввозимых товаров.

Судом первой инстанции назначалась судебная компьютерно-техническая экспертиза.

В заключении эксперта сделаны следующие выводы.

Вопрос N 1: Относятся ли лицензионные программы системы Neon, приобретенные ООО "ДОМЕЙН" по договору лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221 с компанией INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED, к товарам, приобретенным ООО "ДОМЕЙН" в рамках этого же договора?

Ответ: Лицензионные программы системы Neon, приобретенные ООО "ДОМЕЙН" по договору лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221 с компанией INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED, не относятся к товарам, приобретенным ООО "ДОМЕЙН" в рамках этого же договора. Лицензионные программы функционируют на платформе виртуализации VMware ESX Server, которая может быть установлена на любом физическом сервере с заданной производительностью. Работоспособность программ системы Neon не зависит от наличия/отсутствия товаров, приобретенных по договору лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221.

Вопрос N 2: Содержат ли товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N 151221, лицензионные программы системы Neon?

Ответ: Товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N 151221, не содержат лицензионных программ системы Neon.

Вопрос N 3: Предназначены ли товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N 151221, специально для функционирования лицензионных программ системы Neon?

Ответ: Согласно проведенному исследованию, приобретенные товары по договору от 23.05.2016 N 151221 не имеют признака специализированных (разработанных, произведенных специально) для функционирования лицензионных программ системы Neon.

Вопрос N 4: Допустимо ли использование лицензионных программ системы Neon исключительно с применением товаров, приобретенных по договору от 23.05.2016 N 151221?

Ответ: Программное обеспечение Neon использует различные аппаратные компоненты системы для обеспечения процессов ввода/вывода информации, не привязано к конкретным маркам и моделям вычислительных машин (сенсорных дисплеев с внутренней памятью), карт-ридеров, сканеров, приобретенным у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED. Для использования лицензионных программ системы Neon не имеют исключительного значения все товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N 151221: серверы, кронштейны, отвертки, стяжки и т.д.

Использование лицензионных программ системы Neon, установленных на серверах, возможно с применением товаров, приобретенных по договору от 23.05.2016 N 151221, иных товаров, имеющих аналогичный функционал, либо без применения указанных товаров (оборудования).

Дополнительный вопрос N 1: Каким образом (прямо или опосредованно) используется (использовалось) лицензионное программное обеспечение системы NEON с товарами, ввезенными по ДТ N N 10309130/031219/0003212,10309130/190919/0002532?

Ответ: Из товаров, ввезенных по ДТ N N 10309130/031219/0003212, 10309130/190919/0002532 в системе Neon на момент проведения экспертизы используются: вычислительные машины Nitrogen (сенсорные дисплеи с внутренней памятью), работающие на базе Windows CE, карт-ридеры. С помощью указанного оборудование осуществляются процессы ввода/вывода информации в систему Neon: идентификация клиентов, начисление баллов, использование баллов, бонусов и т.п. С аналогичной целью в системе используется ряд иных устройств, не ввозившихся по ДТ NN 10309130/031219/0003212,10309130/190919/0002532: планшетные компьютеры Ipad, персональные компьютеры с подключенными карт-ридерами иных модификаций.

Дополнительный вопрос N 2: Свидетельствует ли факт разработки модификаций, интеграция и дальнейшее внедрение программного обеспечения системы NEON о том, что товары, ввезенные по ДТ N 10309130/031219/0003212, 10309130/190919/0002532 используются с данным программным обеспечением?

Ответ: Исполнителем (поставщиком программного продукта) производится инсталляция программного продукта с учетом анализа требований приобретающей стороны, его адаптации к среде применения. Таким образом, модификация и интеграция программного продукта в действующую систему является стандартными процедурами процесса жизненного цикла программных средств.

Факт разработки модификации, интеграции и дальнейшего внедрения программного обеспечения системы Neon свидетельствует о том, что компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED выполняла стандартные обязанности Исполнителя (поставщика программного продукта) по удовлетворению требований заказчика.

Судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что в заключении эксперта отражены все необходимые сведения (часть 2 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), заключение изложено ясно и полно, противоречий в выводах нет, у суда отсутствуют сомнения в обоснованности выводов эксперта.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод Краснодарской таможни, о том, что ввезенные товары необходимы для работы программного обеспечения, поскольку опровергается заключением эксперта (ответ на вопрос N 3), согласно которому приобретенные по договору от 23.05.2016 N151221 товары не имеют признака специализированных (разработанных, произведенных специально) для функционирования лицензионных программ системы Neon.

Довод апелляционной жалобы таможни о том, что лицензионные платежи за лицензионное программное обеспечение Neon относятся к ввезенным товарам, так как "исходя из условий договора от 23.05.2016 N 151221 товары разработаны для дальнейшего использования при работе Neon" со ссылками на приложение N 1 к договору "План выполнения работ", в котором предусмотрено, что компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS разместит заказ на карт-ридеры и сенсорные устройства, а также интегрирует программное обеспечение, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку Краснодарская таможня в нарушение Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары (пример N 1 раздела III приложения; утверждено рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 N 20) при доначислении таможенных платежей не провела различие между двумя противоположными ситуациями: 1) когда ввозимые товары используются при применении лицензионной технологии (в этом случае лицензионные платежи не относятся к ним) и 2) когда ввозимые товары специально разработаны для лицензионной технологии, применение которой возможно исключительно с оцениваемыми товарами.

Лицензионное программное обеспечение Neon разработано в Великобритании для облегчения работы операторов игорного бизнеса и используется частью игорных заведений во всем мире, а все ввезенные обществом "ДОМЕЙН" товары являются товарами общего назначения сторонних производителей, которые не имеют никакого отношения к программам Neon, а являются либо периферийными устройствами ввода-вывода информации аналогично клавиатуре, приводу CD-дисков и т.н., либо крепежными элементами или наборами инструментов. Компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS, которая является разработчиком программ Neon, не является производителем указанных товаров. На всех этих товарах нанесены торговые марки сторонних производителей, что детально описано в заключении судебной экспертизы от 15.07.2022 N 028/22.

Краснодарской таможней при доначислении платежей нарушен пункт 3 статьи 8 Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года, в котором предусмотрено, что добавления к цене производятся согласно лишь на основе объективных и поддающихся количественному определению данных. В пояснительных примечаниях к пункту 3 статьи 8 Соглашения определено, что если роялти частично основано на импортируемых товарах, а частично - на других факторах, которые не имеют ничего общего с импортируемыми товарами (например, когда импортируемые товары смешиваются с отечественными ингредиентами и больше не могут быть раздельно идентифицированы или когда роялти не может быть выделено из специальных финансовых договоренностей между покупателем и продавцом), было бы неуместно пытаться производить добавление за роялти. В судебной практике указанные положения Соглашения понимаются единообразно таким образом, что лицензионные платежи не добавляются к цене товаров, если их нельзя в полной мере отнести к ввозимым товара.

Судом первой инстанции установлено, что в письме от 18.11.2021 компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED прямо указала, что все оборудование, поставленное по договору от 23.05.2016 N 151221, компания покупает в США и Китае, то есть компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED не является производителем этого оборудования. В этом письме также указано, что ООО "ДОМЕЙН" может приобрести это оборудование непосредственно у третьих лиц. В частности, идентичный сенсорный дисплей можно купить у производителя Boundary Devices или аналогичный у компании Axiomtec. Карт-ридеры можно купить с множеством конфигураций у Creator или других поставщиков, таких как Magte и XS Technologies. Крепежный кронштейн в виде металлической конструкции для установки сенсорных дисплеев в игровой автомат может быть изготовлен любой компанией, занимающейся производством листового металла. Кабель в пучке SAS - это последовательный кабель с имеющимися в продаже разъемами, который можно купить в различных источниках. Комплект для настольного крепления iPad приобретен у компании Bouncepad, и его можно приобрести напрямую (в продаже имеется множество аналогичных креплений для iPad). При этом компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED предоставила ссылки на сайты, на которых можно приобрести это оборудование. Также компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED указала, что поставляемое программное обеспечение не зависит от компьютерного оборудования. Компьютерное оборудование можно использовать без программного обеспечения, а программное обеспечение работает без компьютерного оборудования. Программное обеспечение имеет множество функций, никак не связанных с оборудованием.

ООО "Межрегиональный испытательный центр", являющееся органом по сертификации игрового оборудования, в письме от 08.11.2021 N 11-1 (в ответ на адвокатский запрос 02.11.2021 N 409) сделало вывод о взаимной независимости оборудования, приобретенного ООО "ДОМЕЙН" у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED, и программного обеспечения INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED, а также вывод о том, что программное обеспечение вообще не имеет прямого отношения к игровым автоматам.

Материалами дела подтверждается, что по декларациям N 10309130/190919/0002532 и 10309130/031219/0003212 ввезены товары общего назначения.

Из материалов дела следует, что карт-ридеры производства компании CREATOR (CHINA) TECH CO., LTD (Китай) представляют собой многофункциональное устройство для считывания и записи карт с использованием различных технологий. Данная модель устройства выполняет считывание и запись чиповых карт, бесконтактных карт и карт с магнитной полосой. Области применения устройства чтения карт Creator CRT-310: банкоматы и платежные киоски, торговые автоматы и киоски самообслуживания, билетные киоски, парковочные системы, игровые автоматы и другие системы. Данный товар не обладает свойствами, позволяющими установить какое-либо программное обеспечение. Товар по существу является системой ввода-вывода информации, как клавиатура, привод CD-дисков и др.

Вычислительные машины, содержащие в одном корпусе одноплатный компьютер Nitrogen и сенсорный дисплей (устройство ввода/вывода) производства компании Boundary Devices, которые ООО "ДОМЕЙН" установило в игровые автоматы и электронные столы-рулетки, работают на базе операционной системы Windows CE 6.0, и могут использоваться для работы с любой программой, работающей с этой операционной системой, в том числе автономно без сети. Эти вычислительные машины могут использоваться для любых целей, для которых нужен компьютер. В ООО "ДОМЕЙН" вычислительные машины Boundary Devices используются для связи с серверным оборудованием, отображения рекламной информации о казино и данных статуса программы лояльности, обеспечивают обмен информацией с лицензионными программами Neon на серверном оборудовании. Эту же функцию выполняют стандартные планшеты iPad на игровых столах (карточных столах и столах-рулетках). Вычислительные машины Nitrogen и планшеты iPad функционально заменяемы любыми иными компьютерами с возможностью установки аналогичных операционных систем.

Комплекты штампованных монтажных кронштейнов не являются устройствами ввода-вывода информации и в принципе не могут никакой связи с компьютерными программами.

Таким образом, суд первой инстанции установил, что лицензионные программы системы Neon, приобретенные ООО "ДОМЕЙН" по договору лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221, не относятся к товарам, приобретенным ООО "ДОМЕЙН" в рамках этого же договора.

В заключении эксперта от 15.07.2022 N 028/22 по результатам судебной компьютерно-технической экспертизы сделаны выводы, что товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N151221, не содержат лицензионных программ системы Neon и не имеют признака специализированных (разработанных, произведенных специально) для функционирования лицензионных программ системы Neon. Программное обеспечение Neon использует различные аппаратные компоненты системы для обеспечения процессов ввода/вывода информации, не привязано к конкретным маркам и моделям вычислительных машин (сенсорных дисплеев с внутренней памятью), карт-ридеров, сканеров. Для использования лицензионных программ системы Neon не имеют исключительного значения все товары, приобретенные по договору от 23.05.2016 N 151221, в том числе серверы, кронштейны, отвертки, стяжки и т.д. Использование лицензионных программ системы Neon, установленных на серверах, возможно с применением товаров, приобретенных по договору от 23.05.2016 N 151221, иных товаров, имеющих аналогичный функционал, либо без применения указанных товаров (оборудования). Заключение эксперта в этой части и в целом Краснодарская таможня не оспаривает.

Согласно пункту 9 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары (утверждено рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 N 2) при определении того, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, основным критерием является отсутствие у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей. Решающим является указание в договоре на то, что покупатель должен уплатить лицензионные платежи в качестве условия продажи товаров.

Довод апелляционной жалобы Краснодарской таможни о том, что "ООО "Домейн" ввозит оборудование и покупает программное обеспечение в рамках одного договора и оплата первоначального взноса производится обществом едиными платежами за лицензии на программное обеспечение и поддержку, за покупку оборудования и за оказываемые услуг, что свидетельствует об отсутствии у ООО "Домейн" возможности приобрести товары без уплаты лицензионных платежей со ссылками на право компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS расторгнуть договор в случае нарушения обществом "ДОМЕЙН" обязательств по договору, а также на "План выполнения работ", которым предусмотрены заказ карт-ридсров, сенсорных устройств и интеграция программного обеспечения, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку наличие в одном смешанном договоре условий о продаже товаров и положений об уплате лицензионных платежей, в том числе уплата аванса единым платежом за лицензии, товары и поддержку, само по себе не свидетельствует отом, что уплата лицензионных платежей является условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

При этом, в договоре от 23.05.2016 N 151221 (раздел 1) между ООО "ДОМЕЙН" и компанией INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED сумма первоначального взноса за лицензии (766 000 евро) выделена отдельно от стоимости товаров и услуг.

Судом первой инстанции установлено, что, что в договоре лицензирования программного обеспечения, оказания услуг и закупки оборудования от 23.05.2016 N 151221 отсутствует условие о том, что плата за лицензии является условием продажи товаров. Нет в договоре и положения о возможности расторжения договора в части поставки оборудования в случае неуплаты покупателем (лицензиатом) правообладателю лицензионных платежей. Само по себе наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, или в иных документах, связанных с продажей таких товаров, положений, касающихся уплаты лицензионных платежей, не свидетельствует о том, что уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

Однако, согласно пунктам 1.5 и 1.7 раздела 2 и пункту 2 "Зависимости" раздела 4 договора в обязанности покупателя, от выполнения которых зависит надлежащее выполнение обязательств компанией INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED, является только предоставление покупателем слот-машин, серверов, сетевых кабелей (САТ6), персональных компьютеров, периферии для работы рабочих станций, устройств iPad и iPod. В этом перечне нет требований приобрести именно у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED оборудование, указанное в качестве товара в этом же договоре. При этом в указанных пунктах прямо указано на право ООО "ДОМЕЙН" купить серверы (единственное оборудование из списка, которое могло содержать лицензионные программы Neon) у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED или у любых (третьих) лиц.

Суд установил, что ООО "ДОМЕЙН" приобретало идентичные и аналогичные товары не только у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS, но и у других поставщиков, в частности, моторизованные карт-ридеры модели Creator CRT-310 и серверы марки Dell, что подтверждается представленными ООО "ДОМЕЙН" таблицами на приобретение у российских поставщиков карт-ридеров и серверов, договорами, товарными накладными и универсальными передаточными документами.

Заключением эксперта установлено, что на момент осмотра программное обеспечение Neon установлено на виртуальных машинах на серверах марки Dell, то есть на серверах, которые ООО "ДОМЕЙН" приобрело не у компании INTELLIGENT GAMING SYSTEMS.

Из материалов дела следует, что в письме от 18.11.2021 компания INTELLIGENT GAMING SYSTEMS LIMITED подтвердила, что все оборудование, поставленное по договору от 23.05.2016 N 151221, ООО "ДОМЕЙН" может приобрести непосредственно у третьих лиц, то есть стороны договора однозначно толкуют условия таким образом, что плата за лицензии является условием продажи товаров.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод таможни о том, что ООО "ДОМЕЙН" приобрело дорогостоящее специализированное программное обеспечение для игорных заведений, разработанное в Великобритании, как условие продажи обществу "ДОМЕЙН" товаров общего назначения сторонних производителей, которые можно приобрести в свободной продаже в интернет-магазинах.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, ненормативный акт государственного органа не соответствующий закону и иным правовым актам, и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица, может быть признан судом недействительным полностью или частично.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что Заявитель представил суду доказательства несоответствия оспариваемых им действий (бездействия), решений Краснодарской таможни действующему законодательству и нарушение этими действиями (бездействием), решениями и требованием прав и имущественных интересов общества. Таможенный орган в свою очередь, не доказала суду обратного.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что решения Краснодарской таможни от 28.12.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10309130/190919/0002532 и 10309130/031219/0003212, после выпуска товаров являются недействительными и нарушающими права и законные интересы ООО "Домейн".

Доводы апелляционной жалобы не влияют на законность и обоснованность обжалуемого решения, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой судом первой инстанции установленных обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции не усматривает.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.09.2022 по делу N А32-7385/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

И.Н. Глазунова О.Ю. Ефимова