Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 декабря 2022 г. N 09АП-75214/22 по делу N А40-262671/2021

г. Москва

5 декабря 2022 г.

Дело N А40-262671/21

Резолютивная часть постановления объявлена 29.11.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.12.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ю.Н. Федоровой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "НГДУ Приволжский" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2022 по делу N А40-262671/21, вынесенное судьей Клыковой В.Н., об объединении в одно производство для совместного рассмотрения обособленные споры - заявление должника о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" от 29.07.2022 и заявление Кенетова З.Х. о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" от 29.07.2022,

в рамках дела о банкротстве ООО "НГДУ Приволжский"

при участии в судебном заседании:

от ООО "НГДУ Приволжский" - Голубенков К.С. по дов. от 24.06.2022

от арбитражного управляющего Алешичева В.В. -Танцур Е.В. по дов. от 15.11.2022

УСТАНОВИЛ:

Определением суда от 11.03.2022 в отношении ООО "НГДУ Приволжский" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Алешичев В.В.

08.08.2022 в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление Кенетова З.Х. о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" от 29.07.2022.

09.08.2022 в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление должника о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" от 29.07.2022.

Определением суда от 09.09.2022 объединены в одно производство для совместного рассмотрения заявление должника и Кенетова З.Х.

Определением от 10.10.2022 суд в удовлетворении заявлений ООО "НГДУ Приволжский" и Кенетова З.Х. отказал.

ООО "НГДУ Приволжский" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, заявленные требования удовлетворить.

Временный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО "НГДУ Приволжский" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель временного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений по ней, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, временный управляющий уведомил должника, руководителя и участников о проведении собрания кредиторов надлежащим образом в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.

В апелляционной жалобе должник указывает на то, что временный управляющий не уведомил о проведении собрания кредиторов генерального директора (Кенетова З.Х.), участников ООО "НГДУ Приволжский" (Кенетова З.Х. и АО "Вэст-С Компани") и представителя работников, поэтому указанные лица не имели возможности присутствовать на собрании кредиторов и выступить по вопросам, вынесенным на повестку дня собрания кредиторов. Участники имели намерение на собрании кредиторов представить план реструктуризации задолженности".

Данному доводу судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

В соответствии с п.п. 1, 4 ст. 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ) в порядке, установленном ст. 28 Закона о банкротстве, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

14.07.2022 временным управляющим ООО "НГДУ Приволжский" в соответствии с п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве посредством Почты России заказными письмами направлены уведомления о первом собрании кредиторов ООО "НГДУ Приволжский": ООО "НГДУ Приволжский"; НП СРО АУ "Развитие"; Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по г. Москве; в Арбитражный суд города Москвы; руководителю и учредителю (участнику) ООО "НГДУ Приволжский" Кенетову З.Х.; учредителю (участнику) ООО "НГДУ Приволжский" АО "Вэст-С Компани"; Государственной корпорации развития "ВЭБ.РФ"; ИФНС России N 30 по г. Москве; ООО УК "СДС Консалт"; ООО "Майорское" в лице конкурсного управляющего Логинова О.А.

Факт направления уведомлений о проведении первого собрания кредиторов подтверждается копиями почтовых квитанций.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 10881373019731 уведомление о проведении собрания кредиторов вручено Кенетову З.Х. 22.07.2022.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 10881373019816 уведомление о проведении собрания кредиторов вручено АО "ВЭСТ-С КОМПАНИ" 18.07.2022.

Таким образом, как обоснованно установил суд первой инстанции, участники ООО "НГДУ Приволжский" (АО "Вэст-С Компани" и Кенетов З.Х.), а также генеральный директор должника (Кенетов З.Х.) надлежащим образом уведомлены временным управляющим о проведении собрания кредиторов.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ участниками ООО "НГДУ Приволжский" являются АО "Вэст-С Компани" (доля участия 99,9%) и Кенетов З.Х. (доля участия 0,1%). Кенетов З.Х. также является генеральным директором должника.

Согласно п. 1 ст. 12, п. 3 ст. 72 Закона о банкротстве АО "Вэст-С Компани" и Кенетов З.Х. как участники должника не обладают правом на участие в собраниях кредиторов.

Единственной формой участия в собраниях кредиторов для участников должника является избрание представителя учредителей (участников) должника в соответствии с п. 3 ст. 72 Закона о банкротстве.

Между тем участники ООО "НГДУ Приволжский" не уведомляли временного управляющего об избрании ими представителя для представления их законных интересов при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве (абз. 20 ст. 2 Закона о банкротстве).

Соответственно, у временного управляющего отсутствовала обязанность уведомлять АО "Вэст-С Компани" и Кенетова З.Х. как участников должника о проведении первого собрания.

Как верно указал суд первой инстанции, даже в отсутствие обязанности направлять уведомление о проведении первого собрания кредиторов в адрес каждого участника должника временный управляющий известил о его проведении каждого из участников ООО "НГДУ Приволжский" отдельно, а также генерального директора должника.

Должник в заявлении ссылается на то, что представитель работников должника также не был уведомлен о проведении первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский".

Между тем на момент направления уведомления о проведении собрания кредиторов представитель работников избран не был.

Согласно информации ЕФРСБ собрание работников, бывших работников должника, проведенное 21.07.2022 в форме заочного голосования, признано несостоявшимся.

В отсутствие избранного представителя работников должника у временного управляющего отсутствовала обязанность уведомить соответствующее лицо о проведении собрания кредиторов.

Таким образом, доводы ООО "НГДУ Приволжский" о ненадлежащем уведомлении генерального директора (Кенетова З.Х.), представителя работников и участников ООО "НГДУ Приволжский" (Кенетова З.Х. и АО "Вэст-С Компани") опровергаются материалами дела и подлежат отклонению.

В апелляционной жалобе должник указывает, что собрание проведено не по месту нахождения должника, а также, что судом первой инстанции не исследован вопрос, на основе чего арбитражный управляющий должника принял решение проводить первое собрание кредиторов не по месту нахождения должника, а по месту нахождения НП СРО АУ "Развитие" (абз. 8 стр. 2 апелляционной жалобы); подобное поведение арбитражного управляющего, выполняющего публично-правовые функции, - недопустимо, поскольку оно нарушает правовые нормы законодательства о несостоятельности (банкротстве)" (абз. 9 стр. 2 апелляционной жалобы).

Данному доводу апелляционной жалобы судом первой инстанции также дана надлежащая правовая оценка.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод должника о нарушении временным управляющим места проведения собрания кредиторов должника, исходя из следующего.

В соответствии с п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов.

При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с Законом о банкротстве принимать участие в собрании кредиторов.

В сообщении о проведении собрания кредиторов N 9203578 от 14.07.2022, размещенном на ЕФРСБ, в качестве места проведения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" указано место нахождение НП СРО АУ "Развитие": г. Москва, Варшавское шоссе, д. 1, стр. 1-2, ком. 36.

ООО "НГДУ Приволжский" зарегистрировано по адресу: 121087, г. Москва, Багратионовский пр-д, д. 7, к. 2, этаж 02, помещ. 247.

11.07.2022 временный управляющий ООО "НГДУ Приволжский" направил в адрес генерального директора должника Кенетова З.Х. запрос о предоставлении информации о возможности проведения первого собрания кредиторов ООО "НГДУ Приволжский" по месту нахождения должника, а также сведений о пропускном режиме по месту нахождения должника, контактные данные лица для заблаговременного оформления пропусков для участников первого собрания кредиторов.

В запросе временным управляющим в качестве способов связи указаны телефон временного управляющего, электронная почта, а также адрес для направления почтовой корреспонденции.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором N 10500567191939 запрос о возможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника вручен Кенетову З.Х. 15.07.2022.

В связи с тем, что органами управления должника временному управляющему не предоставлены сведения о возможности проведения первого собрания кредиторов по месту нахождения должника, временный управляющий определил местом проведения первого собрания кредиторов место нахождение НП СРО АУ "Развитие": г. Москва, Варшавское шоссе, д.1, стр.1-2, комната 36.

Временным управляющим в сообщении о проведении собрания кредиторов, размещенном на ЕФРСБ, указано, что в связи с тем, что органами управления должника временному управляющему не предоставлены сведения о возможности проведения первого собрания кредиторов по месту нахождения должника, местом проведения первого собрания кредиторов определено место нахождения НП СРО АУ "Развитие": г. Москва, Варшавское шоссе, д.1, стр.1-2, комната 36

Кроме того, в сообщении прямо указано, что в месте проведения собрания действует пропускной режим. Для оформления пропусков необходимо заранее направить заявку на электронную почту временного управляющего на оформление пропуска, содержащую сведения о представителе участника.

Таким образом, место проведения собрания кредиторов определено временным управляющим должника в соответствии с Законом о банкротстве.

ООО "НГДУ Приволжский" указывает, что генеральный директор и участники не имели возможности присутствовать на собрании кредиторов и устно выступить по вопросам повестки дня, также указывает, что они якобы имели намерение на собрании кредиторов представить план реструктуризации задолженности.

Вместе с тем п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве указано, что собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

При этом, как прямо установлено п. 3 ст. 72 Закона о банкротстве, отсутствие на первом собрании кредиторов руководителя должника, представителя участников, представителя работников и представителя органа по контролю (надзору) не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

То обстоятельство, что у участников должника имелись намерения предложить план реструктуризации задолженности и устно выступить по вопросам повестки, не могло повлиять на итог решений, принятых на собрании, и на действительность собрания кредиторов.

Ни должник, ни его участники ранее не обращались к временному управляющему с планом реструктуризации задолженности, кредиторы должника (в т.ч. мажоритарный кредитор ВЭБ.РФ) о данных предложениях также не сообщали.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.10.2022 по делу N А40-262671/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "НГДУ Приволжский - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ю.Н. Федорова Н.В. Юркова