Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2024 г. N 09АП-3460/24 по делу N А40-200405/2023

г. Москва

27 февраля 2024 г.

Дело N А40-200405/23

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей Марковой Т.Т., Лепихина Д.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Московской таможни на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2023 по делу N А40-200405/23

по заявлению ООО "ЗЭИМ "Элинар"

к Московской таможне

о признании незаконным решения

при участии от заявителя: Доровская В.В. по доверенности от 21.12.2023; от заинтересованного лица: Прохоров Д.С. по доверенности от 16.02.2024;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЗЭИМ "Элинар" (далее - общество, декларант, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Московской таможне (далее - ответчик, таможенный орган) о признании незаконным решения о классификации товара от 26.06.2023 года N РКТ-10013000-23/001338, признании незаконным решения об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 года N РКТ-10013000- 23/001338И, признании незаконным решения о классификации товара от 12.06.2023 года N РКТ-10013000-23/001224, признании незаконным решения о классификации товара от 26.06.2023 года N РКТ-10013000-23/001340, признании незаконным решения об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 года N РКТ-10013000- 23/001340И, признании незаконным решения о классификации товара от 26.06.2023 года N РКТ-10013000-23/001339, признании незаконным решения об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 года N РКТ-10013000-23/001339И, признании незаконным решения от 26.06.2023 года N 10013000/260223/0000933 о внесении изменений (дополнений) в сведения заявленные в ДТ NN 10013160/271022/3517741, 10013160/170423/3174146, 10013160/130632/3267244.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.11.2023 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, таможенный орган обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, принять по делу новый судебный акт.

Представители в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 156, 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, что на основании внешнеторгового контракта N 03-COGT-18 от 10.01.2018 ООО "ЗЭИМ "Элинар" осуществило ввоз на территорию Российской Федерации в зоне действия Московской таможни товара "Силиконовая смола марки PSA 5080" производства MOMENTIVE PERFORMANCE MATERIALS GMBH (Китай) по декларациям на товары (ДТ):

- ДТ N 10013160/271022/3517741 - таможенной стоимостью 4 073 480 руб. 79 коп.; - ДТ N 10013160/170423/3174146 - таможенной стоимостью 2 152 893 руб.67 коп.; - ДТ N 10013160/130623/3267244 - таможенной стоимостью 2 582 199 руб.55 коп. При ввозе товара заявителем в графе 33 указанных деклараций был указан код товара в соответствии с действующей на даты ввоза Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее- ТН ВЭД) и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза (утв. Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54) - 3910 00 000 2 "Силиконы в первичных формах: прочие: силиконовые смолы", ставка таможенной пошлины 0%.1.

В ДТ 10013160/271022/3517741 в графе 31 Заявителем было указано 1- СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА PSA 5080 СО СТРУКТУРНОЙ ФОРМУЛОЙ СОСТАВНОГО ЗВЕНА RN-SI-0(4-N)/2, ГДЕ R - ОРГАНИЧЕСКИЙ РАДИКАЛ; - В СРЕДНЕМ МЕНЕЕ 2, СПОСОБНАЯ ПРИ ПЕРЕРАБОТКЕ В РЕЗУЛЬТАТЕ ОТВЕРЖДЕНИЯ ПРЕВРАЩАТЬСЯ В ПОЛИМЕР ТРЕХМЕРНОЙ СТРУКТУРЫ. ДЛЯ БОЛЕЕ БЫСТРОГО И ПОЛНОГО ОТВЕРЖДЕНИЯ СМОЛЫ В РЕЦЕПТУРУ ПРОПИТОЧНОГО СОСТАВА ДОБАВЛЯЕТСЯ УСКОРИТЕЛЬ НА ОСНОВЕ НЕОРГАНИЧЕСКОЙ КИСЛОТЫ. СОСТАВ: СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА (50 %) С РАСТВОРИТЕЛЕМ-ТОЛУОЛ (50 %). НЕ СОДЕРЖИТ ЭТИЛОВЫЙ СПИРТ. ПРИМЕНЯЕТСЯ ДЛЯ ИЗГОТОВЛЕНИЯ ПРОПИТОЧНОГО СОСТАВА, КОТОРЫЙ ЗАТЕМ ИСПОЛЬЗУЕТСЯ ДЛЯ ПРОПИТКИ СЛЮДЯНОЙ БУМАГИ. (добавочный лист ДТ, дополнительный лист 3 К ДТ).

После подачи ДТ N 10013160/271022/3517741 заявитель узнал, что таможенным органом принято решение о назначении таможенной экспертизы, для чего были отобраны образцы ввозимого товара.

Товар "Силиконовая смола PSA 5080" по ДТ N 10013160/271022/3517741 был выпущен под обеспечение уплаты таможенных платежей в сумме 244 408 рублей 85 копеек из расчета ставки 5%.

На основании заключения таможенного эксперта N 12411001/0023807 от 07.12.2022 таможенным органом в отношении ДТ N 10013160/271022/3517741 принято решение РКТ-10013000-22/002282 от 14.12.2022 о классификации товара "силиконовая смола" по коду товара 3214 90 000 9 и произведена корректировка ДТ N 10013160/271022/3517741, а именно в графе 31 ДТ в отношении данного товара указано "СИЛИКОНОВЫЙ ГЕРМЕТИК "PSA 5080" НА ОСНОВЕ ПОЛИДИМЕТИЛСИЛОКСАНОВОГО КАУЧУКА В ОРГАНИЧЕСКОМ РАСТВОРИТЕЛЕ, ПРИМЕНЯЕТСЯ ДЛЯ ГЕРМЕТИЗАЦИИ ЭЛЕКТРОТЕХНИЧЕСКИХ ИЗДЕЛИЙ, ПОКРЫТИЯ ПЛЕНОК И ТКАНЕЙ. ХИМИЧЕСКИЙ СОСТАВ: ПОЛИДИМЕТИЛСИЛОКСАН, МОДИФИЦИРОВАННЫЙ СИЛАНГИДРИДНЫМИ И ВИНИЛСИЛАНОВЫМИ ЗВЕНЬЯМИ - 62,5 МАСС.% И РАСТВОРИТЕЛЬ, СОСТОЯЩИЙ ИЗ ТОЛУОЛА, ЭТИЛБЕНЗОЛА, СМЕСИ ИЗОМЕРОВ КСИЛОЛА И ИЗОПРОПИЛОВОГО СПИРТА - 37,5 МАСС.%. НЕ ЯВЛЯЕТСЯ СИЛИКОНОВЫМ МАСЛОМ И СМАЗКОЙ, СИЛИКОНОВОЙ СМОЛОЙ ИЛИ ИНЫМ ПРОДУКТОМ.".

С лицевого счета заявителя списана сумма 244 408,85 рублей с учетом ввозной таможенной пошлины, рассчитанной по ставке 5%. Не согласившись с решением таможенного органа РКТ-10013000-22/002282 от 14 декабря 2022 года об изменении описания и кода товара, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании данного решения незаконным и возврате излишне уплаченных таможенных платежей.

В ходе судебного процесса таможенный орган еще раз изменил классификацию товара "Силиконовая смола PSA 5080", ввезенного по ДТ N 10013160/271022/3517741, а именно изменил код 3214 90 000 9 на код 3910 00 000 8 "Силиконы в первичных формах: прочие: -прочие", ставка таможенной пошлины 6,5%.

При этом отмены самого решения РКТ-10013000-22/002282 от 14.12.2022 со стороны Московской таможни не произведено.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 июля 2023 года, вступившим в законную силу 13 октября 2023 года, по делу N А40-46764/23 решение Московской таможни РКТ-10013000-22/002282 от 14 декабря 2022 года признано незаконным и отменено.

В ДТ N 10013160/170423/3174146 (оформлена взамен ДТ N 10013160/060423/3156648) в графе 31 Заявителем было указано "1-СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА МАРКИ PSA 5080 В РАСТВОРЕ ТОЛУОЛА (60% СМОЛА, 40% ТОЛУОЛ) - ПОЛИМЕР КРЕМНИЙОРГАНИЧЕСКИЙ (СИЛИКОН) СО СТРУКТУРНОЙФОРМУЛОЙ RN-SI-0(4-N)/2 В ПЕРВИЧНЫХ ФОРМАХ, КОД ОКПД 2 20.16.57.110. ПЕРЕВОДИТСЯ В НЕПЛАВКОЕ И НЕРАСТВОРИМОЕ СОСТОЯНИЕ ПРИ НАГРЕВАНИИ И ПРИ УЧАСТИИ УСКОРИТЕЛЯ ОТВЕРЖДЕНИЯ 3- АМИНОПРОПИЛТРИЭТОКСИСИЛАНА. ИСПОЛЬЗУЕТСЯ ДЛЯ ПОЛУЧЕНИЯ СЛОИСТЫХ ПЛАСТИКОВ, СОДЕРЖАЩИХ СЛЮДУ И СТЕКЛОВОЛОКНО В КАЧЕСТВЕ АРМИРУЮЩЕГО МАТЕРИАЛА..." (добавочный ЛИСТ ДТ, дополнительный лист N 2 к ДТ).

На период проведения таможенной экспертизы товар "силиконовая смола PSA 5080" по ДТ N 10013160/170423/3174146 был выпущен таможенным органом под обеспечение уплаты таможенных платежей в сумме 129 173,62 рублей из расчета ставки 5% (таможенная расписка прилагается).

На основании заключения таможенного эксперта N 12411001/0008661 от 16.05.2023 таможенным органом было принято решение РКТ -10013000-23/001224 от 12 июня 2023 года о классификации товара "силиконовая смола PSA 5080" по коду товара 3214 90 000 9 и произведена корректировка ДТ N 10013160/170423/3174146, а именно в графе 31 в отношении данного товара указано "Силиконовый эластомер "PSA 5080" на основе полидиметилсилоксанового каучука в органическом растворителе, применяется для герметизации электротехнических изделий, покрытия пленок и тканей.

Химический состав: полидиметилсилоксан, модифицированный силангидридными и винилсилановыми звеньями -61,3 масс % и растворитель, состоящий из толуола, этилбензола, смеси изомеров ксилола и изопропилового спирта - 38,7 масс.%. Силиконовый эластомер "PSA 5080" не является силиконовым маслом и смазкой, силиконовой смолой, силиконовым герметикой."

В ДТ N 10013160/130623/3267244 в графе 31 заявителем указано "1- СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА МАРКИ PSA 5080 В РАСТВОРЕ ТОЛУОЛА (60% СМОЛА, 40% ТОЛУОЛ) - ПОЛИМЕР КРЕМНИЙОРГАНИЧЕСКИЙ (СИЛИКОН) СО СТРУКТУРНОЙ ФОРМУЛОЙ RN-SI-0(4-N)/2 В ПЕРВИЧНЫХ ФОРМАХ, КОД ОКПД 2 20.16.57.110. ПЕРЕВОДИТСЯ В НЕПЛАВКОЕ И НЕРАСТВОРИМОЕ СОСТОЯНИЕ ПРИ НАГРЕВАНИИ И ПРИ УЧАСТИИ УСКОРИТЕЛЯ ОТВЕРЖДЕНИЯ 3- АМИНОПРОПИЛТРИЭТОКСИСИЛАНА. ИСПОЛЬЗУЕТСЯ ДЛЯ ПОЛУЧЕНИЯ СЛОИСТЫХ ПЛАСТИКОВ, СОДЕРЖАЩИХ СЛЮДУ И СТЕКЛОВОЛОКНО В КАЧЕСТВЕ АРМИРУЮЩЕГО МАТЕРИАЛА..." (добавочный лист ДТ, дополнительные листы N 2, 3 к ДТ).

По итогам проведенной проверки документов и сведений после выпуска товаров таможенным органом составлен акт N 10013000/213/220623/А000971 от 22.06.2023 (далее- Акт).

В Акте таможенным органом сделан вывод, что классификационный код товара "силиконовая смола PSA 5080", задекларированного по ДТ N N 10013160/271022/3517741, 10013160/170423/3174146 и 10013160/130623/3267244, заявлен неверно, в связи с чем предложено вынести решения об изменении классификационного кода товара на 3910 00 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС ("Выводы и предложения" стр. 5 Акта). Таким образом, таможенным органом приняты следующие решения:

1. По ДТ N 10013160/271022/3517741: - оспариваемое заявителем в рамках дела N А40-46764/23 решение о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза РКТ -10013000-22/002282 от 14.12.2022, которым изменены код товара 3910 00 000 2 на код 3214 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС, описание товара "Силиконовая смола PSA 5080" на "СИЛИКОНОВЫЙ ГЕРМЕТИК";

- решение о классификации товара N РКТ-10013000-23/001338 от 26.06.2023, которым код 3214 90 000 9 изменен на код 3910 00 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС;

- решение об изменении решения о классификации товара N РКТ-10013000- 23/001338И от 05.07.2023, которым описание товара изменено на "Силиконы в первичной форме "PSA 5080"... НЕ ЯВЛЯЕТСЯ СИЛИКОНОВЫМ МАСЛОМ И СМАЗКОЙ, СИЛИКОНОВОЙ СМОЛОЙ ИЛИ ИНЫМ ПРОДУКТОМ";

2. По ДТ N 10013160/170423/3174146:

- решение о классификации товара РКТ -10013000-23/001224 от 12.06.2023, которым изменены код товара 3910 00 000 2 на код 3214 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС, описание товара "Силиконовая смола PSA 5080" на "Силиконовый эластомер "PSA 5080"..;

- решение о классификации товара N РКТ-10013000-23/001340 от 26.06.2023, которым код 3214 90 000 9 изменен на код 3910 00 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС;

- решение об изменении решения о классификации товара N РКТ-10013000- 23/001340И от 05.07.2023, которым описание товара изменено на "Силиконы в первичной форме "PSA 5080";

3. По ДТ N 10013160/130623/3267244: - решение о классификации товара N РКТ-10013000-23/001339 от 26.06.2023, которым код 3910 00 000 2 изменен на код 3910 00 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС;

- решение об изменении решения о классификации товара N РКТ-10013000- 23/001339И от 05.07.2023, которым описание товара изменено на "Силиконы в первичной форме "PSA 5080"...";

4. Решение N 10013000/260223/0000933 от 26.06.2023 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N10013160/271022/3517741, 10013160/170423/3174146 и 10013160/130623/3267244, после выпуска товаров.

Не согласившись с решением Московской таможни о классификации товара от 26.06.2023 года N РКТ-10013000-23/001338, решением об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 N РКТ-10013000-23/001338И, решением о классификации товара от 12.06.2023 N РКТ-10013000-23/001224, решением о классификации товара от 26.06.2023 N РКТ-10013000-23/001340, решением об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 N РКТ-10013000- 23/001340И, решением о классификации товара от 26.06.2023 N РКТ-10013000- 23/001339, решением об изменении решения о классификации товара от 05.07.2023 N РКТ-10013000-23/001339И, решением от 26.06.2023 N 10013000/260223/0000933 о внесении изменений (дополнений) в сведения заявленные в ДТ NN 10013160/271022/3517741, 10013160/170423/3174146, 10013160/130632/3267244, ООО "ЗЭИМ "Элинар" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании их незаконными.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, в силу следующего.

Согласно ч. 1 ст. 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В соответствии с пунктом 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД ЕАЭС, а также принятыми в соответствии с ними на основании пунктов 6, 7 статьи 52 ТК ТС решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару. Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 N 54 (с последующими изменениями) утверждены "Единая ТН ВЭД ЕАЭС" и "Единый таможенный тариф ЕАЭС", которым установлены Основные правила интерпретации (далее - ОПИ) ТН ВЭД.

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 N 522, определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодируемой на определенном уровне.

Пояснения представляют собой один из вспомогательных материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС.

Пояснения к ТН ВЭД ТС содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Арбитражный суд при наличии спора проверяет правильность применения таможенным органом ОПИ ТН ВЭД при принятии решения о классификации товара, учитывая при этом то, что решение о классификации товара с учетом внешнеэкономической деятельности декларантов является прерогативой таможенных органов.

При рассмотрении споров о классификации ввозимых товаров для таможенных целей согласно ОПИ 1 должны приниматься во внимание их объективные свойства и характеристики, имеющие значение для правильной классификации согласно описанию соответствующей товарной позиции, а также могут учитываться рекомендации по классификации, данные Всемирной таможенной организацией, и международная практика классификации таких товаров.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное.

В соответствии с Основным правилом интерпретации 6 ТН ВЭД ЕАЭС для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми.

Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров при таможенном декларировании в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54.

Также вместе с ТН ВЭД ЕАЭС учитываются Пояснения к Товарной номенклатуре, которые введены в действие решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21.

Пунктом 3 статьи 105 ТК ЕАЭС установлено, что при перемещении товаров под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита используются декларации на товары.

Подпунктом 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС установлено, что в декларации на товары подлежат указанию, в том числе сведения о наименовании, описании товаров, необходимые для исчисления и взимания таможенных платежей, идентификации, отнесения к одному 10-значному коду ТН ВЭД ЕАЭС и код в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно положениям пункта 2 статьи 25 Договора, пункта 2 статьи 19 ТК ЕАЭС международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности являются Гармонизированная система описания и кодирования товаровВсемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств. Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключенной в г. Брюсселе 14.06.1983 (далее - Конвенция), участницей которой является, в том числе Российская Федерация.

В соответствии со статьей 3 Конвенции стороны обязались, что их таможеннотарифная и статистические номенклатуры будут соответствовать Гармонизированной системе.

Согласно подпункту a) пункта 1 статьи 3 Конвенции каждая Договаривающаяся Сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифной и статистическим номенклатурам применять основные правила интерпретации Гармонизированной системы.

Данное обязательство в ЕАЭС реализовано посредством закрепления в ТН ВЭД ЕАЭС ОПИ, аналогичных ОПИ Гармонизированной системы (решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 "Об утверждении Единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского Экономического союза и Единого Таможенного тарифа Евразийского Экономического союза".

Согласно пункту 5 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

При этом критериями классификации товара для таможенных целей являются его объективные характеристики и свойства, как они определены в текстах соответствующих товарных позиций и в примечаниях к разделам и группам. ОПИ 1 установлено правило, согласно которому названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ 2 - 6.

Классификация в рамках товарной позиции на уровне субпозиций производится на основании ОПИ 6, согласно которому для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми.

Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено другое.

Согласно Положению о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, применение правил ОПИ осуществляется единообразно при классификации любых товаров и последовательно.

ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 и ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции). При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а.

Согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС)" силиконы - это продукты неопределенного химического состава, содержащие в молекуле более одной связи кремний -кислород - кремний и содержащие органические группы, связанные с атомами кремния прямыми связями углерод - кремний (товарная позиция 3910). Они обладают высокой устойчивостью и могут быть жидкими, полужидкими или твердыми. К этим продуктам относятся силиконовые масла, смазки, смолы и эластомеры. Силиконовые смолы используются главным образом при изготовлении лаков, изолирующих или водоотталкивающих покрытий и т.д., где требуется устойчивость к высокой температуре. Они также используются для получения слоистых пластиков, содержащих стекловолокно, асбест или слюду в качестве армирующего материала, а также для изготовления гибких изделий и для герметизации электротехнических изделий (Том II. Разделы VI - VIII. Группы 29-43 Пояснений).

Из материалов дела следует и судом установлено, что таможенный орган указал, что в ходе проверки правильности классификации товаров установлено, что "Товар по ДТ N N 10013160/271022/3517741 (товар N 4), 10013160/130623/3267244 (товар N 3), 10013160/170423/3174146 (товар N 3) не является силиконовой смолой, а является прочими силиконами в первичной форме, его следует классифицировать в товарной подсубпозиции 3910 00 000 8 ТН ВЭД ЕАЭС "Силиконы в первичных формах: прочие: прочие:" (ставка ввозной таможенной пошлины - 6,5%), в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД" (абз. 7 стр.5 Акта).

Таким образом, в настоящем деле имеется спор о классификации товара в рамках подсубпозиции: относится ли товар к силиконовым смолам или является прочим силиконом в первичной форме.

Согласно "Пояснениям к Единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС)" (далееПояснения) силиконы - это продукты неопределенного химического состава, содержащие в молекуле более одной связи кремний - кислород -кремний и содержащие органические группы, связанные с атомами кремния прямыми связями углерод - кремний (товарная позиция 3910).

Они обладают высокой устойчивостью и могут быть жидкими, полужидкими или твердыми.

К этим продуктам относятся силиконовые масла, смазки, смолы и эластомеры.

1) Силиконовые масла и смазки используются в качестве смазочных материалов, сохраняющих устойчивость при высоких или низких температурах, в качестве водоотталкивающих пропитывающих средств, как диэлектрические материалы, как пеногасители, как антиадгезионные смазки и т.д. Смазочные материалы, состоящие из смесей силиконовых смазок или масел, включаются в товарную позицию 2710 или 3403. 2) Силиконовые смолы используются главным образом при изготовлении лаков, изолирующих или водоотталкивающих покрытий и т.д., где требуется устойчивость к высокой температуре. Они также используются для получения слоистых пластиков, содержащих стекловолокно, асбест или слюду в качестве армирующего материала, а также для изготовления гибких изделий и для герметизации электротехнических изделий (Том II. Разделы VI - VIII. Группы 29 - 43 Пояснений).

3) Силиконовые эластомеры хотя и не попадают под определение "синтетический каучук" в группе 40, обладают определенной растяжимостью, которая не меняется при высоких или низких температурах. Это свойство делает их пригодными для использования в производстве прокладок или других уплотнительных материалов, подвергаемых действию высоких или низких температур.

В медицине они применяются для изготовления автоматических мозговых клапанов, используемых при водянке головного мозга.

Суд принял во внимание тот факт, что в технологическом процессе изготовления кабельных лент заявитель использует силиконовые смолы, которые на протяжении многих лет приобретает у различных производителей под разными торговыми марками, в том числе марки PSA 5080 производства MOMENTIVE PERFORMANCE MATERIALS GMBH (название товара у производителя - SilGrip PSA 5080).

Конкретно силиконовая смола марки PSA 5080 применяется заявителем в собственном производстве для изготовления пропиточного состава, который в свою очередь используется для склейки и пропитки слюдяной бумаги и стеклоткани при изготовлении слюдосодержащих лент марок Элмикатекс 53509 и Элмикатекс 54509 для огнестойких кабельных изделий.

Производство осуществляется по собственным технологическим процессам и техническим условиям заявителя.

В соответствии с разработанным Министерством экономического развития РФ Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (утв. приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст), смолы кремнийорганические в первичных формах (код 20.16.57.110) относятся к полимерам кремнийорганическим (силиконам) в первичных формах (код 20.16.57).

Согласно Общим положениям Пояснений по группе 39 "Пластмассы и изделия из них", полимеры состоят из молекул, которые характеризуются повторением одного или более типов мономерных звеньев.

Полимеры могут образовываться в результате реакции между несколькими молекулами того же самого или различного химического состава. Процесс, в результате которого образуются полимеры, называется полимеризацией.

Применительно к ввозимой заявителем силиконовой смоле PSA 5080 термин "полимеризация" означает следующий основной тип реакций: (2) Полимеризация с перегруппировкой, в которой молекулы с функциональными группами, содержащими такие атомы, как кислород, азот или сера, реагируют с каждой другой путем присоединения с предварительной внутримолекулярной перегруппировкой без образования воды и других побочных продуктов.

При этом образуется полимерная цепь, в которой мономерные звенья связаны друг с другом эфирной, амидной, уретановой или другими связями.

При декларировании товара в момент ввоза, помимо иных документов (уставных, перевозочных, банковских, брокерских документов), таможенный представитель заявителя посредством программы "Альта-ГТД" приложил к ДТ следующие документы, подтверждающие, что задекларированный в ДТ товар "Силиконовая смола PSA 5080" соответствует свойствам и характеристикам силиконовой смолы и используется в собственном производстве ЭИМ:

- инвойс. экспортную декларацию, CMR, в которых указано наименование товара "SILICON RESIN PSA 5080", что в переводе на русский язык означает "СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА PSA 5080";

- паспорт безопасности, в котором указано международное наименование товара при перевозке: п.14.1 ООН N: UN 1866; п.14.2: Надлежащее наименование груза: RESIN SOLUTION (т.е. РАСТВОР СМОЛЫ);

- техническую документацию (TPS) на товар на английском и русском языках, в которой, несмотря на некоторые некорректные формулировки, указано, что SilGrip PSA 5080 представляет собой раствор полисилоксановых смол в толуоле, примеры использования - связующее для производства слюдяных лент;

- заключение таможенного эксперта ЦЭКТУ г. Москва N 22/038440/2015 от 16.12.2015, который в отношении ранее ввезенного товара "СИЛИКОНОВАЯ СМОЛА PSA 5080" производства MOMENTIVE PERFORMANCE MATERIALS GMBH указал: "ИК-спектры сухого остатка пробы имеют наибольшую сходимость со спектрами силиконовой смолы из электронных библиотек спектров прибора" (абз. 3 л. 4 заключения); "Исходя из проведенных исследований установлено, что проба представляет собой раствор на основе силиконовой смолы в органическихрастворителях (толуоле и ксилолах). Количество растворителя в пробе составляет 41% масс" (абз. 8 л. 4 заключения);

- пояснения заявителя с обоснованием классификации товара "Силиконовая смола PSA 5080" по коду 3910 00 000 2 ТН ВЭД;

- справку специалиста заявителя - главного технолога ЭИМ о структуре, составе и применении силиконовой смолы PSA 5080 от 22.02.2023 N 07-028/3;

- выписку из технологического указания N 4-2-713 от 24.05.2022 об изготовлении пропиточного состава на основе силиконовой смолы PSA 5080;

- ГОСТ 24888-81 "Пластмассы, полимеры и синтетические смолы" от 01.07.1982; - Информацию о 3-аминопропилтриэтоксисилане;

- ТУ 3492-023-50157149-2004 от 17.06.2004 на ленты марок Элмикатекс 53509 и Элмикатекс 54509 для пожаробезопасных кабельных изделий;

- копии приказов, подтверждающих производство ЭИМ с 1959.

Вместе с тем, таможенный орган не принял во внимание предоставленные заявителем документы и в основу Акта положил заключение таможенного эксперта N 12411001/0023807 от 07.12.2022, составленное в отношении товара "Силиконовая смола PSA 5080", ввезенного по декларации на товары N 10013160/271022/3517741, и заключение таможенного эксперта N 12411001/0013086 от 20 июля 2022 г., составленное в отношении товара "Силиконовая смола PSA 5080", ввезенного по декларации на товары N 10013160/070622/3287474.

В указанных заключениях таможенными экспертами сделал идентичный вывод, что "исследованная проба представляет собой силиконовый герметик на основе полидиметилсилоксанового каучука.

Проба имеет следующий химический состав: полидиметилсилоксан, модифицированный силангидридными и винилсилановыми звеньями... и растворитель, состоящий из толуола..." этилбензола, смеси изомеров ксилола и изопропилового спирта.

Исследованная проба идентифицирована как полидиметилсилоксан (силикон), растворенный в летучем органическом растворителе (смесь на основе толуола, содержащая прочие ксилолы и этилбензол; содержание растворителя - 47,1 мас%,)" (раздел 5 заключений таможенных экспертов).

При этом, в заключениях таможенные эксперты прямо указали: - "в связи с отсутствием в распоряжении таможенного эксперта информации о рецептуре и условиях отверждения товара, из состава которого была отобрана исследованная проба, была изучена информация в имеющихся источниках о методах отверждения силиконовых смол, согласно которой силиконовые смолы отверждаются при высоких температурах на протяжении некоторого времени в зависимости от конкретной рецептуры (максимальная температура - 250 °C-260 °C, максимальное время - 4 часа), образуя неплавкие и нерастворимые твердые вещества" (абз.6 стр.5 заключения таможенного эксперта N 12411001/0023807 от 07.12.2022, абз.9 стр.5 заключения таможенного эксперта N 12411001/0013086 от 20.07.2022); - "Трифункциональных или тетрафункциональных звеньев полиорганосилоксанов, характерных для силиконовых смол, не обнаружено в пределах чувствительности метода. Полный количественный состав не определялся в связи с отсутствием стандартных образцов" (абз.4,5 стр.5 заключения таможенного эксперта N 12411001/0023807 от 07.12.2022, абз.7,8 стр.5 заключения таможенного эксперта N 12411001/0013086 от 20.07.2022).

То есть, при проведении исследований таможенные эксперты для отверждения смолы применяли только нагрев до 250 °C в течение 4 часов.

Однако такая температура и такой промежуток времени нагрева являются достаточными для отверждения силиконовой смолы марки PSA 5080 только при условии применения катализатора - вещества, ускоряющего процесс отверждения.

В производственном процессе, где невозможно или непродуктивно применение высоких температур и/или изменение режимов работы оборудования, именно катализатор позволяет отверждать смолы.

В соответствии с технологией, разработанной ООО "ЗЭИМ "Элинар", силиконовая смола марки PSA 5080 переводится в неплавкое и нерастворимое состояние действием катализатора (ускорителя отверждения) 3- аминопропилтриэтоксисилан.

Суд принял во внимание тот факт, что сведения, что для отверждения многих полимерных смол, в том числе кремнийорганических (силиконовых) смол, должен применяться катализатор, являются общеизвестными в области химических наук.

При этом в ДТ N 10013160/271022/3517741, имеющейся в распоряжении таможенного эксперта, в описании товара указано, что "для более быстрого и полного отверждения смолы в рецептуру... добавляется ускоритель на основе неорганической кислоты" (дополнительный лист 3 к ДТ).

Неприменение таможенными экспертами катализатора при проведении испытаний привело к тому, что испытуемый образец не отвердел и не перешел в неплавкое и нерастворимое состояние, характерное для отвержденных смол с трёхмерной структурой, вследствие чего таможенными экспертами сделан неверный вывод, что испытуемый образец не является силиконовой смолой.

Отсутствие сведений и материалов, необходимых для полного и всестороннего проведения испытаний, признается самими таможенными экспертами.

Таким образом, изложенные в Акте доводы таможенного органа в части отнесения ввозимого заявителем товара "Силиконовая смола марки PSA 5080" к силиконам иной формы, нежели смола, являются необоснованными и не соответствующими фактическим обстоятельствам дела.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что заявитель предоставил таможенному органу документы, подтверждающие обоснованность и законность отнесения ввезенного по декларациям на товары N N 10013160/271022/3517741, 10013160/170423/3174146 и 10013160/130623/3267244 товара к силиконовым смолам и декларирования по коду 3910 00 000 2 ТН ВЭД, в связи с чем, оспариваемые решения таможенного органа являются незаконными.

Таким образом, требования таможенного органа противоречат нормам законодательства, а также нарушают права заявителя в предпринимательской сфере. Учитывая изложенное, требования заявителя являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены решения суда, поскольку они не опровергают выводы суда первой инстанции и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.11.2023 по делу N А40-200405/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

Д.Е. Лепихин Т.Т. Маркова