Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2022 г. N 08АП-8240/22 по делу N А75-21208/2017

город Омск

21 декабря 2022 г.

Дело N А75-21208/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2022 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Горбуновой Е.А.

судей Котлярова Н.Е., Шиндлер Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Титовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством системы веб-конференции апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8240/2022) конкурсного управляющего Борисова Сергея Валентиновича на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.06.2022 по делу N А75-21208/2017 (судья Щепелин Ю.П.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего Борисова Сергея Валентиновича к Тушканову Вячеславу Витальевичу об оспаривании сделки должника (соглашение об исполнении денежного обязательства за третье лицо), третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Гимаев Марат Халильевич (ИНН: 541077157485), в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) дачного некоммерческого товарищества "БЕРЕЗОВКА" (ОГРН 1128601004619),

при участии в судебном заседании посредством системы веб-конференции:

Гимаев Марат Халильевич - лично (паспорт)

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Блинова Татьяна Дмитриевна обратилась в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) дачного некоммерческого товарищества "БЕРЁЗОВКА" (далее - ДНТ "БЕРЁЗОВКА", должник).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 21.03.2018 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должником утвержден член Ассоциации "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий" Пушкарев Дмитрий Аркадьевич.

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении в отношении него процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 31.03.2018 N 55.

Определением суда от 21.08.2019 конкурсным управляющим должником утвержден Борисов Сергей Валентинович.

В арбитражный суд 20.08.2020 поступило заявление конкурсного управляющего о признании недействительным/ничтожным письма об исполнении денежного обязательства за третье лицо, в котором ДНТ "БЕРЁЗОВКА" предложило Тушканову Вячеславу Валерьевичу (далее - Тушканов В.В., ответчик) оплатить обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "Стройвэлл" (далее - ООО СК "Стройвэлл") членский взнос; о применении последствий недействительности сделки путем взыскания с Тушканова В.В. в пользу должника 626 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.06.2022 по делу N А75-21208/2017 заявление конкурсного управляющего Борисова Сергея Валентиновича к Тушканову В.В. об оспаривании сделки должника (соглашения об исполнении денежного обязательства за третье лицо) оставлено без удовлетворения, с ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 6 000 рублей, обществу с ограниченной ответственностью "ЗАПАДНО-СИБИРСКИЙ ЦЕНТР ЭКСПЕРТИЗ И ОБСЛЕДОВАНИЙ" с депозитного счета Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры перечислены 65 000 рублей, перечисленные ДНТ "БЕРЁЗОВКА" по платежному поручению от 15.06.2021 N 41.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий Борисов Сергей Валентинович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указал следующее:

- оспариваемая сделка совершена между аффилированными лицами, направлена на вывод имущества из конкурсной массы должника в условиях предстоящей процедуры банкротства, причинила имущественный вред кредиторов должника по причине выбытия из конкурсной массы денежных средств в сумме 626 000 руб.;

- в отсутствие подтверждающих в материалах дела документов, можно прийти к выводу о том, что договор между ДНТ "БЕРЁЗОВКА" и ООО "СтройВэлл" от 13.09.2015 никогда не существовал;

- ООО "СтройВэлл" ликвидировано 06.07.2018 по причине непредставления отчетности за последние 12 месяцев и отсутствия открытых счетов;

- вывод суда о неосведомленности ответчика Тушканова В.В. об отсутствии ООО "СтройВэлл" и ДНТ "БЕРЁЗОВКА" отношений по договору не обоснован по причине отсутствия в материалах дела договора, услуги по которому подлежали оплате. Не доказано также снятие Тушкановы В.В. со своего счета наличных денежных средств в спорной сумме.

Определением от 29.07.2022 апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, месте и времени судебного заседания размещена судом в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в сети Интернет, в информационной системе "Картотека арбитражных дел".

От Гимаева М.Х. 08.09.2022 поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому просил обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От конкурсного управляющего 07.10.2022 и 15.11.2022 поступили ходатайства о приобщении дополнительных документов, которые коллегией суда удовлетворены.

От Гимаева М.Х. 01.12.2022 поступили дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, а также 14.12.2022 - письменные пояснения, которые судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела.

От конкурсного управляющего 08.12.2022 поступили пояснения к заседанию 12.12.2022.

Определениями Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2022, от 17.10.2022, от 09.11.2022 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 05.12.2022.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2022 произведена замена председательствующего судьи Зюкова В.А. по рассмотрению апелляционной жалобы (регистрационный номер 08АП-8240/2022), на судью Шиндлер Н.А.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 05.12.2022, в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлен перерыв до 12.12.2022, после окончания которого судебное заседание продолжено. Информация о перерыве в судебном заседании размещена в информационном ресурсе http://kad.arbitr.ru/.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 12.12.2022, в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлен перерыв до 14.12.2022, после окончания которого судебное заседание продолжено. Информация о перерыве в судебном заседании размещена в информационном ресурсе http://kad.arbitr.ru/.

В судебном заседании Гимаев Марат Халильевич просил оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. На основании статей 123, 156, 266 АПК РФ жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции полагает, что основания для отмены либо изменения определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.06.2022 по настоящему делу отсутствуют.

Как следует из материалов дела, протоколом собрания ДНТ "БЕРЁЗОВКА" N 1 от 08.12.2012 утвержден Устав должника.

Согласно пункту 4.4.2 Устава ДНТ "БЕРЁЗОВКА" до распределения земельных участков в границах товарищества в члены товарищества решением общего собрания членов товарищества принимаются лица, указанные в утвержденных органом местного самоуправления список граждан подавших заявление о предоставлении дачного земельного участка, а также лица, подавшие в правление товарищества заявление о предоставлении дачного земельного участка.

Прием в члены товарищества до распределения земельных участков в границах товарищества осуществляется с учетом предельного количества дачных земельных участков, определяемого в соответствии с проектом организации и застройки территории товарищества, то есть общее число членов товарищества не может превышать количества дачных земельных участков в границах товарищества.

Согласно пункту 4.4.3 Устава ДНТ "БЕРЁЗОВКА" после распределения земельных участков в члены принимаются лица, имеющие дачный земельный участок в границах товарищества, на основании их личного заявления.

На организационные расходы по оформлению документации заявитель уплачивает вступительный взнос в размере, установленном общим собранием членов товарищества. Правление товарищества вносит в повестку дня ближайшего общего собрания членов товарищества вопрос о приеме заявителя в члены товарищества (пункты 4.4.4, 4.4.5 Устава).

Согласно пункту 5.2 Устава члены товарищества обязаны своевременно уплачивать членские и иные взносы.

В товариществе с его членов взимаются три вида взносов: вступительные взносы, членские взносы и целевые взносы. Размер и сроки уплаты каждого вида взносов утверждаются общим собранием членов товарищества (пункт 6.1 Устава).

Согласно пункту 6.2 Устава вступительные взносы - денежные средства, вносимые членами товарищества на организационные расходы, связанные с оформлением документации (изготовление и заполнение временной и членской книжек, проверка прав на земельный участок, оформление другой документации, связанной со вступлением в товариществе). Вступительные взносы могут направляться в специальный фонд товарищества. Вступительный взнос вносится наличными деньгами в кассу товарищества одновременно с подачей в правление заявления о приеме в члены товарищества. В случае отказа общей собрания принять заявителя в члены товарищества вступительный внос не возвращается.

Членские взносы - денежные средства, периодически вносимые членами товарищества на оплату труда работников, заключивших трудовые договоры с товариществом, и другие текущие расходы товарищества (эксплуатационные расходы, расходы на уплату налогов, разного рода регистрационных сборов и пошлин, взимаемых с товарищества в целом, членские взносы в ассоциации, в которых состоит товарищество, страховые взносы, содержание сторожевых собак и т.п.). Из членских взносов формируется специальный фонд товарищества, создаваемый по решению собрания (собрания уполномоченных товарищества). Членские взносы вносятся наличными деньгами в кассу товарищества с периодичностью, определенной собранием (собранием уполномоченных товарищества), но не реже одного раза в три месяца.

Кассир выдает лицу, внесшему взнос квитанцию к приходному кассовому ордеру, оформленную в соответствии с требованиями порядка ведения кассовых операций в РФ, а также может вносить запись об уплаченной сумме взносов в членскую книжку (пункт 6.6 Устава).

В соответствии с пунктом 6.8 Устава в кассу товарищества вносится плата за коммунальные услуги, предоставляемые при посредничестве товарищества. компенсации за неучастие в коллективных работах, а также могут вносить различные налоги, сборы, платежи, перечисленные которых осуществляется товариществом.

Согласно пунктам 6.10, 6.11 Устава правление товарищества по согласованию с бухгалтером - кассиром вправе разрешить осуществлять платежи безналично, путем перечисления средств на счет товарищества в банк. В случае неисполнения членами товарищества своих обязательств по внесению взносов и платежей товарищество вправе применить нарушителям меры воздействия (предъявлять иск с требованием компенсировать неуплату взносов и платежей, требовать полного возмещения причиненных убытков в установленном законом порядке, в том числе судебном).

Согласно протоколу от 28.02.2015 N 1-2015 очередного общего собрания членов ДНТ "БЕРЁЗОВКА" принято решение о проведении независимой экспертной оценки земельных участков в целях определения выкупной цены; формировании протоколов о предоставлении в собственность земельных участков членам, полностью оплатившим вступительный взнос и членские взносы за 2014-2015 годы обращении в администрацию Ханты-Мансийского района для оформления права собственности дачников на земельные участки с письмом и представив необходимые документы в качестве приложений (протокол, отчет оценщика, копии кадастровых паспортов, копии паспортов членов; предоставлении членам товарищества в целях оформления прав собственности на земельные участки в срок до 01.04.2015 предоставив копии паспортов; осуществлении регистрации права собственности дачников на земельные участки в соответствующем органе; принятии к сведению необходимость регистрации на сайте товарищества; об увеличении на 25 % вступительного взноса, начиная с 01.06.2015 для вновь принимаемых членов Товарищества; строительство частных домов определить целесообразным; утверждении статьи расходов на 2015 год и их лимиты.

Согласно протоколу от 16.01.2016 N 1-2016 очередного общего собрания членов ДНТ "БЕРЁЗОВКА" принято следующее решение: с 01.02.2016 уменьшить размер вступительного взноса до 782,50 рублей за 1 кв.м площади земельного участка.

Согласно пункту 1 договора подряда на выполнение земляных работ от 13.09.2015 заключенного между ДНТ "БЕРЁЗОВКА" (заказчик) ООО СК "СтройВэлл" (подрядчик), заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по проведению земляных работ на объекте заказчика по адресу: Ханты-Мансийский район, в районе 11-13 км. Автодороги "Югра" (Ханты-Мансийск пгт. Талинка), согласно проекту организации и застройки территории заказчика, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим договором цену.

Согласно акту выполненных работ от 23.06.2016 общая стоимость выполненных работ составляет 3 286 597 руб.

Согласно акту взаиморасчетов от 07.12.2016 заказчик имеет перед подрядчиком непогашенную сумму в размере 3 286 597 руб.

В соответствии с письмом от 18.11.2016 ДНТ "БЕРЁЗОВКА" просит Тушканова В.В. внести оплату по вступительному взносу в размере 626 000 руб. на расчетный счет ООО СК "СтройВэлл" в счет оплаты задолженности по договору от 13.09.2015.

Решением Ханты-Мансийского районного суда от 06.03.2017 о признании незаконным отказа в предоставлении в собственность членов дачного некоммерческого товарищества и земельных участков, возложении обязанности подготовить документы по оформлению выкупа земельных участков в удовлетворении исковых требований Тушканова В.В., Радченкова Д.А., Османова А.Н., Фатеевой Л.Н. К Департаменту имущественных и земельных отношений администрации Ханты-Мансийского района, третье лицо: ДНТ "БЕРЁЗОВКА" отказано.

Апелляционным определением Судебной коллегии по гражданским делам от 29.06.2017 решение Ханты-Мансийского районного суда от 06.03.2017 оставлено без изменений.

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру от 27.11.2016 N 34 Тушканова В.В. произвел оплату на расчетный счет ООО СК "СтройВэлл" по договору от 16.01.2016 N1-2016.

Протоколом общего собрания ДНТ "БЕРЁЗОВКА" от 03.09.2017 в качестве уполномоченных со сроком полномочий три года избраны: Замятина Л.В., Василенко В.В., Прокудин А.К.

Согласно протоколу общего собрания ДНТ "БЕРЁЗОВКА" от 12.10.2017 N 2-2017 в связи с недостаточностью прибыльностью и нерентабельностью должника принято решение о ликвидации ДНТ "БЕРЁЗОВКА"

Протоколом собрания уполномоченных ДНТ "БЕРЁЗОВКА" Тушканов В.В. принят в члены товарищества.

Протоколом общего собрания ДНТ "БЕРЁЗОВКА" Тушканову В.В. распределен земельный участок (линия 1, земельный уч. 8).

Согласно договору купли-продажи земельного участка от 22.03.2018 между Департаментом имущественных и земельных отношений администрации Ханты-Мансийского района (продавец) и Тушкановым В.В. (покупатель), Тушканов В.В. приобрел в собственность земельный участок (линия 1, земельный уч. 8) для ведения дачного хозяйства в стоимости 15 721 рубля 20 копеек.

Согласно договору купли-продажи земельного участка от 10.12.2018 между Гимаевым М.Х. (покупатель) и Тушкановым В.В. (продавец), Гимаев М.Х. приобрел в собственность земельный участок (линия 1, земельный уч. 8).

Конкурсный управляющий обращался в Ханты-Мансийский районный суд к Тушканову В.В. о взыскании задолженности по вступительному взносу. Определением суда от 19.08.2020 производство по заявлению прекращено.

В связи с чем, конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением к ответчику об оспаривании сделки должника в рамках дела о банкротстве должника.

Определением суда от 19.08.2021 надлежащими и допустимыми доказательствами признаны подлинные экземпляры письма ДНТ "БЕРЁЗОВКА" от 18.11.2016, квитанции ООО СК "СтройВэлл" к приходному кассовому ордеру от 27.11.2016 N 34.

Полагая, что перечисление ответчиком денежных средств в размере 626 000 руб. в пользу третьего лица причинило вред имущественным правам кредиторов, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании его недействительным на основании статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и пункта 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Отказывая в удовлетворении требований конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что управляющим не представлены доказательства совершения спорной сделки с целью причинения вреда кредиторам должника, перечисление ответчиком 27.11.2016 ООО СК "СтройВэлл" денежных средств по письму от 18.11.2016 N 13-2016 само по себе не свидетельствует о том, что Тушканов В.В. знал о наличии у спорной сделки цели причинения вреда кредиторам должника, тем более с учетом того, что решение о добровольной ликвидации должника принято 12.10.2017, конкурсным управляющим не доказана заинтересованность ответчика по отношению к должнику.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с необходимостью отказа в иске в связи со следующим.

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Как усматривается из материалов дела, производство по делу о банкротстве должника возбуждено определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 27.12.2017, следовательно, оспариваемая сделка (письмо 18.11.2016) подпадает под период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, приведенными в пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) разъяснениями, для признания сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Статьей 170 ГК РФ установлено, что мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Правовая позиция, которая касается как мнимой, так и притворной сделки, изложена в Определении ВС РФ от 25.07.2016 N 305-ЭС16-2411, согласно которой фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у сторон нет цели достижения заявленных результатов. Волеизъявление сторон мнимой сделки не совпадает с их внутренней волей, сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Обстоятельства устанавливаются на основе оценки совокупности согласующихся между собой доказательств. Доказательства, обосновывающие требования и возражения, представляются в суд лицами, участвующими в деле, и суд не вправе уклониться от их оценки (статьи 65, 168, 170 АПК РФ).

Согласно доводам ответчика, Тушканов В.В. был принят в члены товарищества в 2016 году и произвел оплату всех установленных взносов, что подтверждается квитанцией к приходному кассовому ордеру от 27.11.2016 N 34. Оплата была произведена на основании письма товарищества от 18.11.2016, где сообщалось, что оплату необходимо произвести на расчетный счет ООО СК "СтройВэлл" по указанным реквизитам.

Согласно заключению эксперта от 23.05.2022 судебно-техническая экспертиза, проведенная экспертом, является неполной, необъективной и содержит методические и процессуальные нарушения, в том числе грубые.

Таким образом, суд первой инстанции верно указал, что вывод, сформулированный экспертом в результате проведенного исследования, ввиду перечисленных нарушений, недостаточности аргументации и явной противоречивости, не может считаться объективным, обоснованным и достоверным.

Как указывает конкурсный управляющий, указанное соглашение об исполнении денежного обязательства за третье лицо от 18.11.2016 повлекло за собой уменьшение суммы взыскания с ответчика основного долга и пени с 638 000 руб. до 0,00 руб.

Согласно данному письму, направленному в адрес Тушканова В.В. председателем ликвидационный комиссии должника Гимаевым М.Х., ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в лице последнего обратилось к ответчику с требованием об уплате вступительного взноса в размере 626 000 руб. на расчетный счет ООО СК "СтройВэлл" в счет оплаты задолженности должника по договору от 13.09.2015 на выполнение земляных работ.

Как пояснил конкурсный управляющий, договор от 13.09.2015, о котором упомянуто в письме председателя товарищества, не существовал.

Правовая позиция конкурсного управляющего по настоящему спору состоит в том, что оснований считать ООО СК "СтройВэлл" в действительности оказавшим ДНТ "БЕРЁЗОВКА" услуг по договору от 13.09.2015 на сумму 626 000 руб. или на иную сумму не имеется.

Так, ООО СК "СтройВэлл" согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) прекращена деятельность 06.07.2018 в связи с непредставлением отчетности за последние 12 месяцев и отсутствия открытых счетов. По причине того, что данное общество прекратило деятельность по решению налогового органа, можно сделать вывод о том, что оно фактически не осуществляло деятельность как минимум в течение шести месяцев до внесения записи о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ.

Как указано в определении Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 28.08.2017 по делу N А75-5883/2017, ООО СК "СтройВэлл" обладало признаками недействующего юридического лица.

Изложенное косвенно свидетельствует о том, что ООО СК "СтройВэлл" не вело реальной хозяйственной деятельности уже в начале 2016 года, тогда как спорная сделка совершена в ноябре 2016 года.

По мнению конкурсного управляющего, соглашение об исполнении денежного обязательства за третье лицо, фактически состоявшееся между ДНТ "БЕРЁЗОВКА" и Тшкановым В.В., является мнимой сделкой, совершенной с целью вывода принадлежащего должнику имущества в виде денежных средств в сумме 626 000 руб., то есть с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов ДНТ "БЕРЁЗОВКА", и причинила такой вред.

В связи с этим управляющий считает, что договор подряда на выполнение земляных работ от 13.09.2015 между ООО СК "СтройВэлл" и ДНТ "БЕРЁЗОВКА", на который содержится указание в письме председателя ДНТ "БЕРЁЗОВКА" исх. N 14-2016 от 18.11.2016, никогда не существовал.

Согласно доводам управляющего осуществлённый им анализ отношений должника с контрагентами приводит к выводу о том, что работы по песчано-земляной насыпи на участке ДНТ "БЕРЁЗОВКА", указанные в договоре подряда на выполнение земляных работ от 13.09.2015 между ООО СК "СтройВэлл" и ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в качестве его предмета, выполнялись АО "Компания МТА" по договору поставки грунта гидронамывного для отсыпки земельного участка (территории) ДНТ "БЕРЁЗОВКА" N 04-14 от 01.04.2014 на сумму 102 455 000 рублей (приложен к ходатайству управляющего от 06.10.2022).

Наличие у АО "Компания МТА" возможности выполнить соответствующие работы подтверждается бухгалтерской справкой о наличии у данного общества земленосных снарядов для намыва песка и договорами аренды земленосных снарядов N 11-ЗСН от 01.01.2013, N 11-ЗСН от 01.04.2014, заключенных АО "Компания МТА" с закрытым акционерным обществом "МТА-Сервис" (приложены к ходатайству управляющего от 06.10.2022).

Обязательства должника по договору поставки грунта гидронамывного для отсыпки земельного участка (территории) ДНТ "БЕРЁЗОВКА" N 04-14 от 01.04.2014 с АО "Компания МТА" исполнены не были.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа 05.07.2016 по делу N А75-4550/2016 с ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в пользу АО "Компания МТА" взыскано 65 149 406 рублей 40 копеек задолженности, 199 693 рубля 48 копеек расходов по уплате государственной пошлины.

Основанное на указанном судебном акте требование АО "Компания МТА" в размере 65 349 099 рублей 88 копеек, в том числе: 65 149 406 рублей 40 копеек - задолженность, 199 693 рубля 48 копеек - расходы по уплате государственной пошлины, включено в реестр требований кредиторов ДНТ "Березовка" определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 06.06.2018 по настоящему делу.

Впоследствии конкурсный управляющий также представил в дело договоры на проведение земляных и гидромеханизированных работ, выполненных на территории ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в период с 2014 года по 2016 год, заключенные должником с обществом с ограниченной ответственностью "Сибгидромехстрой", обществом с ограниченной ответственностью "Автостар", индивидуальным предпринимателем Бабаджаняном А.Ш., обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Главтюменьстрой", обществом с ограниченной ответственностью "Универсал", индивидуальным предпринимателем Афонасьевой О.Ю., индивидуальным предпринимателем Чернышовым О.А., обществом с ограниченной ответственностью "Эксперт-Групп" (приложены к ходатайству конкурсного управляющего от 15.11.2022).

Таким образом, имеются основания полагать, что работы по песчано-земляной насыпи на участке ДНТ "БЕРЁЗОВКА", указанные в договоре подряда на выполнение земляных работ от 13.09.2015 между ООО СК "СтройВэлл" и ДНТ "БЕРЁЗОВКА" в качестве его предмета, выполнялись не ООО СК "СтройВэлл", а иными лицами.

Достаточных оснований считать, что ДНТ "БЕРЁЗОВКА" не нуждалось в таких услугах, исходя из имеющихся в материалах дела доказательств, не имеется.

В материалы дела представлено письмо конкурсному управляющему от 21.06.2018, в котором Гимаев М.Х. сообщал управляющему о том, что протоколом N 1-2015 от 28.02.2015 установлено наличие арендуемого помещения (офиса) для приема физических лиц, хранения первичных учетных документов, решения организационных вопросов с участием уполномоченных товарищества (по пятому вопросу), которое располагалось по следующему адресу: 628011, г. Ханты-Мансийск, ул. Промышленная, д. 5, арендуемом с августа 2015 года до января 2018 года по договорам аренды N 2 от 01.11.2017, N 2 от 01.11.2016, N 1 от 01.01.2016, N1 от 01.08.2015 с обществом с ограниченной ответственностью "Ханты-Мансийское агентство добрых дел".

Также указанным письмом до сведения конкурсного управляющего было доведено, что для всего непредставленного в форме оригиналов, а также в связи с отсутствием в распоряжении Гимаева М.Х., такие материалы подлежат хранению по месту нахождения юридического лица, в связи с чем такие документы могут находиться по адресу: 628011, г. Ханты-Мансийск, ул. Промышленная, д. 5 (доступ к которому Гимаев М.Х. не имеет с 2018 года).

К указанному письму Гимаевым М.Х. были приложены документы, подтверждающие факт обращения Гимаева М.Х. к арендодателю нежилого помещения с требованиями о выдаче из офисного помещения документов по деятельности должника и получения им отказа, а именно: акт от 26.01.2018, составленный в присутствии двоих понятых, и письмо руководителя ликвидационной комиссии от 29.01.2018.

16.06.2020 почтовым отправлением с номером (идентификатором) почтового отправления 62801027014649 Гимаевым М.Х. было направлено письмо в адрес общества с ограниченной ответственностью "Ханты-Мансийское агентство добрых дел" с требованием на основании запроса конкурсного управляющего Борисова С.В. предоставить все имеющиеся в ранее арендуемом нежилом помещении (ул. Промышленная, д. 5) документы, связанные с деятельностью ДНТ "БЕРЁЗОВКА", в том числе: документы бухгалтерского и налогового учета, договоры и приложения к ним, все протоколы собраний; списки лиц, включенных в члены ДНТ "БЕРЁЗОВКА"; всю поступившую корреспонденцию; прочие документы, имеющие отношение к деятельности ДНТ "БЕРЁЗОВКА", было указано на необходимость направления запрашиваемых документов в адрес Гимаева М.Х.: 628010, г. Ханты-Мансийск, ул. Кооперативная, д. 20, кв. 2, либо в адрес конкурсного управляющего: 628011, г. Ханты-Мансийск, ул. Пионерская, д. 65, с извещением Гимаева М.Х. об исполнении (приложено к письменным пояснениям Гимаева М.Х. от 14.04.2021). Ответа на данное требование не последовало, документы предоставлены не были.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что данные пояснения Гимаева М.Х., с одной стороны, являются логичными и не противоречивыми, и конкурсным управляющим надлежащим образом не опровергнуты, с другой стороны, с достоверностью не свидетельствуют о том, что первичная документация, якобы оформляющая отношения между ООО СК "СтройВэлл" и ДНТ "БЕРЁЗОВКА", в действительности существовала в натуре на даты передачи Гимаевым М.Х. документации должника управляющему и находилась в ранее арендованном им офисе.

Между тем достоверность (недостоверность) соответствующих пояснений Гимаева М.Х. об источнике получения им первичной документации должника, представленной в материалы настоящего спора, на итог рассмотрения настоящего спора повлиять в любом случае не может.

Так, в рамках настоящего обособленного спора конкурсный управляющий заявляет требования не к ООО СК "СтройВэлл", основания считать которое получившим в отсутствие равноценного встречного предоставления в пользу должника денежные средства в сумме 626 000 руб., причитавшиеся должнику, усматриваются из дела (данное юридическое лицо исключено из ЕГРЮЛ 06.07.2018), а к члену ДНТ "БЕРЁЗОВКА" Тушканову В.В., который, исполняя свою обязанность уплатить членский взнос ДНТ "БЕРЁЗОВКА", перечислил данные денежные средства ООО СК "СтройВэлл" по письму должника от 18.11.2016 N 13-2016 в полном соответствии с указаниями, содержащимися в данном письме (относительно размера денежной суммы и реквизитов платежа).

В связи с этим, обращаясь в арбитражный суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий для целей его удовлетворения судом был обязан доказать осведомленность ответчика по настоящему спору Тушканова В.В. на дату совершения спорной сделки об отсутствии между ООО СК "СтройВэлл" и должником реальных отношений 13.09.2015, мнимости спорной сделки, инициирования ее совершения должником для целей вывода принадлежащего ему имущества на третье лицо, то есть о наличии у спорной сделки цели причинения вреда имущественным правам кредиторов должника, причинении ею такого вреда.

Между тем достоверные и достаточные доказательства, подтверждающие данные обстоятельства, управляющим в материалы дела представлены не были.

В соответствии с письменными пояснениями, поступившими в суд апелляционной инстанции 08.12.2022 от конкурсного управляющего Борисова С.В., протоколом заседания уполномоченных ДНТ "БЕРРЁЗОВКА" от 21.11.2016 распределены земельные участки Османову А.Н. (36 участков), Радченко Д.А. (35 участков), Тушканову В.В. (36 участков), Фатеевой Л.Н. (34 участка).

В заседаниях арбитражного суда по обособленным спорам Османова А.Н., Радченко Д.А., Тушканова В.В., Фатеевой Л.Н. представлял один и тот представитель - адвокат Горшков Дмитрий, он же предоставил в материалы дела спорный договор от 13.09.2015, спустя 2 года с начала производства по обособленным спорам.

Тушканов В.В. с 06.12.2011 по 25.05.2022 являлся индивидуальным предпринимателем с основным видом деятельности "Подготовка строительной площадки", что согласуется в целом с деятельностью ООО "СтройВэлл".

По мнению, конкурсного управляющего, изложенные обстоятельства свидетельствуют о давно сложившихся личных и/или профессиональных отношениях между указанными лицами и Тушкановым В.В.

Однако данные доводы конкурсного управляющего судом отклоняются, поскольку не подтверждают заинтересованность Тушканова В.В. ни по отношению к должнику, ни по отношению ООО СК "СтройВэлл".

Как верно указал суд первой инстанции, перечисление ответчиком 27.11.2016 ООО СК "СтройВэлл" денежных средств по письму от 18.11.2016, само по себе не свидетельствует о том, что Тушканов В.В. знал о наличии у спорной сделки цели причинения вреда кредиторам должника.

Условием признания недействительной сделки является осведомленность стороны о недобросовестной цели должника.

Оплата по письмам в пользу третьих лиц (контрагентов) является широко распространенной практикой.

Поэтому у суда апелляционной инстанции нет оснований считать, что ответчик осознавал, что передавая денежные средства третьему лицу, он действовала во вред должнику и его кредиторам.

Доказательств того, что платеж был безденежным, конкурсный управляющий не представил.

Наличие у Тушканова В.В. достаточных денежных средств для оплаты взносов не оспорено.

Заинтересованность ответчика по отношению к должнику, равно как наличие иных оснований считать Тушканова В.В. осведомленным о соответствующих обстоятельствах, из материалов дела не следует.

Отсутствие в деле достоверных доказательств осведомленности Тушканова В.В. о мнимости спорной сделки и о наличии у сделки цели причинения вреда имущественным правам кредиторов должника исключает признание ее недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, пунктом 1 статьи 170 ГК РФ.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания письма N от 18.11.2016 N 13-2016 об исполнении денежного обязательства за третье лицо, в котором ДНТ "БЕРЁЗОВКА" предложило Тушканову В.В. уплатить ООО СК "СтройВэлл" членский взнос (соглашения об исполнении денежного обязательства за третье лицо от 18.11.2016) недействительным.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. при подаче апелляционной жалобы в связи с отказом в ее удовлетворении суд апелляционной инстанции по правилам статьи 110 АПК РФ относит на подателя жалобы.

Излишне оплаченная государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы возвращается плательщику согласно статье 104 АПК РФ и подпункту 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 09.06.2022 по делу N А75-21208/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить конкурсному управляющему дачного некоммерческого товарищества "Берёзовка" Борисову Сергею Валентиновичу из федерального бюджета 3 000 руб. 00 коп. государственной пошлины, оплаченной по платежному поручению N 41 от 10.06.2022.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.А. Горбунова

Судьи

Н.Е. Котляров Н.А. Шиндлер