Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2022 г. N 06АП-6039/22 по делу N А04-2834/2022

г. Хабаровск

27 декабря 2022 г.

А04-2834/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей Брагиной Т.Г., Жолондзь Ж.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковенко Д.С.,

при участии в заседании:

от АО "Бамстроймеханизация": Буяр С.Г., представитель по доверенности от 10.01.2022 N 9-Д,

от ОАО "РЖД": Фадеева М.В., представитель по доверенности от 01.12.2021 N ДКРС-533/Д,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "Бамстроймеханизация", открытого акционерного общества "Российские железные дороги"

на решение от 29.08.2022

по делу N А04-2834/2022

Арбитражного суда Амурской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "Специализированный строительно-монтажный поезд N 868" (ОГРН 1022800776525, ИНН 2808000661)

к акционерному обществу "Бамстроймеханизация" (ОГРН 1022800775568, ИНН 2808001344)

о взыскании 5 047 786,17 руб.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Бамстроймеханизация",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Специализированный строительно-монтажный поезд N 868" (ООО "ССМП N 868") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском о взыскании с акционерного общества "Бамстроймеханизация" (АО "БСМ") 5 047 786,17 руб., из них: долг в сумме 2 604 636,83 руб., неустойка за период с 17.09.2019 по 11.04.2021 в сумме 2 443 149,34 руб., с продолжением начисления неустойки по день фактического исполнения обязательства.

Требование мотивировано наличием задолженности по оплате выполненных по договору субподряда от 04.09.2015 N 73/15(Пхп) работ.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Бамстроймеханизация" (ООО "УК "БСМ").

Решением от 29.08.2022 с ответчика в пользу истца взыскан долг в сумме 2 604 636,83 руб., неустойка за период с 17.09.2019 по 31.03.2022 в сумме 1 207 249,17 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

В апелляционной жалобе АО "БСМ" считает судебный акт подлежащим отмене, а требование - оставлению без удовлетворения, ссылаясь на законность применения договорного условия о гарантийном удержании, право сторон определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, установить в нем оплату части стоимости выполненных работ при условии ненаступления какого-либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ, в связи с чем подписание формы КС-14 является неизбежным моментом, который, при условии сохранения договора и продолжения строительства, непременно наступит.

По приведенным обстоятельствам, учитывая, что акт формы КС-14 не подписан, у суда отсутствовали основания для взыскания гарантийного удержания.

Кроме того, договором не согласовано применение неустойки в случае задержки выплаты гарантийного удержания; гарантийное удержание не входит в сумму задолженности, имеет иную природу, чем оплата выполненных работ. В этой связи судом дано неверное толкование условий договора и, соответственно, необоснованно взыскана неустойка.

В подтверждение свое позиции заявитель ссылается на имеющуюся судебную практику.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "ССМП N 868" выразило несогласие с ее доводами, указав на исполнение субподрядчиком своих обязательств по сдаче своему заказчику (АО "БСМ") объекта договорных отношений в 2017 году, окончание гарантийного срока и наступление обстоятельств по окончательному расчету за выполненные работы; договор субподряда заключен в отношении отдельных видов работ, выполнение которых не создает завершенный строительством объект; объект введен во временную эксплуатацию 03.07.2019 и используется по назначению, а незавершенные работы не имеют отношения к обязательствам ООО "ССМП N 868"; разумные сроки ожидания оплаты истекли, которые не могут превышать срок исковой давности.

ОАО "РЖД" в своей апелляционной жалобе указало на неверное толкование судом условий договора субподряда.

В судебном заседании представитель АО "БСМ" поддержал доводы жалобы, настаивая на ее удовлетворении.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению.

Производство по апелляционной жалобе ОАО "РЖД" подлежит прекращению, поскольку ОАО "РЖД" не является лицом, участвующим в деле (судом первой инстанции у ОАО "РЖД" запрашивался акт формы КС-14, однако к участию в деле данное лицо не привлекалось).

Третье лицо (ООО "УК "БСМ"), извещенное в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", явку своего представителя не обеспечило, отзыв не направило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося участника процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 04.09.2015 между АО "БСМ" (подрядчик) и ООО "ССМП N 868" (субподрядчик) заключен договор субподряда N 73/15 (Пхп), по условиям которого субподрядчик обязался выполнить комплекс работ по строительству объекта, включающего строительно-монтажные работы, пусконаладочные работы в части указанных в ведомости объемов и стоимости работ (работы) на объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО "РЖД": "Реконструкция станции Тында Дальневосточной железной дороги" (объект) (пункт 1.1 договора).

Ориентировочная стоимость работ на 2015 год на момент заключения настоящего договора, подлежащих выполнению субподрядчиком в соответствии с пунктом 1.1 договора, составляет с учетом договорного понижающего коэффициента 0,75 - 19 736 842 руб. (НДС - 3 552 631,56 руб.), всего - 23 289 473,56 руб. Стоимость и объем работ, выполняемых субподрядчиком в текущем и последующем годах, будут определяться в виде ведомости договорной цены, составленной на основании проектно-сметной документации путем подписания дополнительного соглашения к настоящему договору (пункт 2.1).

Подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в следующем порядке:

- по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 70-ти календарных дней после принятия работ подрядчиком;

- по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-го числа отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 80-ти календарных дней после принятия работ подрядчиком;

- оплата выполненных и принятых работ (в том числе поставленного оборудования) производится до 95% от стоимости выполненных работ с учетом ранее выплаченного аванса;

- оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных работ производится подрядчиком в соответствии с пунктом 3.3 настоящего договора. По соглашению сторон гарантийное удержание 5% от стоимости выполненных работ может быть изменено на предоставление субподрядчиком соответствующей банковской гарантии и заключении дополнительного соглашения к настоящему договору. Оформление банковской гарантии осуществляется в соответствии с порядком, установленным ОАО "РЖД". Гарантийное удержание, установленное настоящим пунктом договора, является обеспечительной мерой, гарантирующей надлежащее качество выполняемых работ и покрытие возможных расходов подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением субподрядчиком обязательств, в том числе гарантийных, по настоящему договору (пункты 3.2, 3.2.1, 3.2.2 договора).

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных при приемке объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 70-ти календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14) с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов (пункт 3.3).

Общий срок выполнения работ, подлежащих выполнению субподрядчиком в соответствии с пунктом 1.1 настоящего договора, составляет: начало работ - с момента подписания настоящего договора, окончание работ - декабрь 2015 года. Дата окончания работ на объекте, а также даты окончания промежуточных сроков выполнения работ (отдельных этапов, видов работ), на которые запланированы к выполнению объемы работ по отдельным этапам и видам работ, являются исходными для определения имущественных санкций при нарушении субподрядчиком сроков выполнения работ, в том числе в период устранения дефектов и недостатков. Датой фактического окончания работ на объекте считается дата подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией и устранения субподрядчиком всех выявленных замечаний и недоделок (пункты 6.1-6.3 договора).

Сдача выполненных субподрядчиком работ осуществляется ежемесячно. Ежемесячно до 22-го числа отчетного месяца субподрядчик представляет подрядчику акт о приемке выполненных работ по унифицированной форме КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО "РЖД" от 15.12.2008 N 2688р "Об утверждении альбома форм первичной документации". Акт о приемке выполненных работ составляется на основании журнала учета выполненных работ (форма КС-6а). Выполненные объемы работ должны быть документально утверждены субподрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО "РЖД" (балансодержателем). На стоимость выполненного за месяц и принятого подрядчиком объема работ субподрядчик предъявляет подрядчику счет-фактуру не позднее пяти дней, считая со дня выполнения работ с предоставлением подрядчику копии документов, подтверждающих право подписания счетов-фактур уполномоченными должностными лицами субподрядчика. Работы по монтажу оборудования и их стоимость включаются в акты о приемке выполненных работ формы КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 после оформления акта о приемке смонтированного оборудования формы ФСУ-3. Акт о приемке смонтированного оборудования формы ФСУ-3 прикладывается к акту о приемке выполненных работ формы КС-2, оформляется в целях промежуточных расчетов по настоящему договору и не является основанием для перехода риска случайной гибели оборудования с субподрядчика на подрядчика (пункт 10.1).

Фактическая передача результатов работ подрядчику осуществляется после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14, пункт 10.10).

Гарантийный срок эксплуатации объекта и входящих в него инженерных систем, материалов и работ устанавливается в 36 месяцев с даты подписания сторонами акта приемки готового к эксплуатации объекта (пункт 12.3).

При задержке расчетов за выполненные работы субподрядчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере 0,1% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки (пункт 16.11).

23.05.2016, 30.12.2016, 09.01.2017 сторонами заключены дополнительные соглашения N N 1, 2, 3, которыми в договор внесены изменения в части стоимости работ, их сроков выполнения:

- дополнительным соглашением от 23.05.2016 N 1 (дополнительное соглашение N 1) ориентировочная стоимость работ увеличена до 95 750 062,78 руб., срок выполнения работ продлен до декабря 2016 года (пункты 1, 1.2 дополнительного соглашения N 1);

- дополнительным соглашением от 30.12.2016 N 2 (дополнительное соглашение N 2) внесены изменения в пункт 2.1 договора с указанием на то, что стоимость работ, выполняемых в 2016 году, составляет 14 343 528,94 руб. Пункт 6.1. договора изменен, сроком окончания работ определен декабрь 2016 года (пункты 1, 1.2 дополнительного соглашения N 2);

- дополнительным соглашением от 09.01.2017 N 3 (дополнительное соглашение N 3) стороны установили, что стоимость работ, выполняемых в 2016 году, составляет 14 343 528,94 руб., стоимость работ, выполняемых в 2017 году - 16 856 768,46 руб. Окончание работ определяется графиком производства работ (Приложение N 9, пункты 1, 1.2 дополнительного соглашения N 3).

Согласно приложению N 19 к дополнительному соглашению N 3 окончить производство субподрядных работ в 2017 году планировалось до августа 2017 года.

Выполнив предусмотренные договором работы в полном объеме, субподрядчик предоставил подрядчику для подписания справки о стоимости выполненных работ и затрат формы N 2688р, акты о приемке выполненных работ формы 2688р, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, акты о приемке выполненных работ формы КС-2, реестр актов выполненных работ и затрат формы КС-4, которые подписаны без замечаний и возражений по объему, качеству и стоимости работ.

Общая стоимость выполненных работ составила 52 092 736,66 руб., оплата произведена в сумме 49 488 099,83 руб.

Претензией от 01.12.2021 истец потребовал оплатить задолженность в размере 2 604 636,83 руб., составляющих сумму гарантийного удержания, указав в обоснование требования на отсутствие произведения расчетов истечением разумного срока для исполнения обязательства, а также эксплуатацией объекта.

Требование претензии в добровольном порядке не исполнено.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 ГК РФ о подряде, общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

В силу статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт выполнения субподрядчиком предусмотренных договором от 04.09.2015 работ на общую сумму 52 092 736,66 руб. подтвержден представленными в материалы дела доказательствами: двусторонними актами и справками форм 2688р, КС-2, КС-3, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2016 N 1, реестром актов выполненных работ и затрат от 31.08.2016 N 1р, актом о приемке выполненных работ от 31.08.2016 N 1/1, актом о приемке выполненных работ от 31.08.2016 N 1/2, актом о приемке выполненных работ от 31.08.2016 N 1/3, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2016 N 2, реестром актов выполненных работ и затрат от 31.12.2016 N 2р, актом о приемке выполненных работ от 31.12.2016 N 2/1, актом о приемке выполненных работ от 31.12.2016 N 2/2, реестром корректировочных актов выполненных работ и затрат за период с начала года по 30.09.2016 N 2р-1, корректировочным актом о приемке выполненных работ к акту о приемке выполненных работ от 31.08.2016 N 1/1, корректировочным актом о приемке выполненных работ к акту о приемке выполненных работ от 31.12.2016 N 1/2, корректировочным актом о приемке выполненных работ к акту о приемке выполненных работ от 31.08.2016 N 1/3, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2017 N 73/15 (Пхп), реестром актов выполненных работ и затрат от 30.06.2017 N 3р, актом о приемке выполненных работ от 30.06.2017 N 3/1, актом о приемке выполненных работ от 30.06.2017 N 3/2, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2017 N 4, реестром актов выполненных работ и затрат от 31.07.2017 N 4р, актом о приемке выполненных работ от 31.07.2017 N 4/1, актом о приемке выполненных работ от 31.07.2017 N 4/2, справкой о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2017 N 5, реестром актов выполненных работ и затрат от 31.08.2017 N 3р, актом о приемке выполненных работ от 31.08.2017 N 5/1.

Указанные акты подписаны без замечаний, скреплены печатями организаций и признаны сторонами.

Таким образом, факт выполнения ООО "ССМП N 868" работ, их объем и стоимость (52 092 736,66 руб.) подтверждены материалами дела.

Оплата работ произведена на сумму 49 488 099,83 руб.

Спорной является задолженность по оплате выполненных работ в сумме 2 604 636,83 руб. - гарантийное удержание, предусмотренное пунктом 3.2.2 договора субподряда от 04.09.2015, удерживаемое ответчиком.

Позиция заявителя жалобы сводится к не наступлению условий для окончательного расчета по договору по возврату гарантийного удержания, со ссылкой на отсутствие оформленного в установленном порядке акта формы КС-14, которая подлежит отклонению по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Согласно пункту 1 статьи 755 ГК РФ подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из указанного принципа свободы договора следует, что стороны подрядной сделки вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, отступить от общего правила статьи 711 Гражданского кодекса об оплате работ после окончательной сдачи их результата, установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока. Согласно сложившейся практике предпринимательских отношений в сфере подряда такое условие именуется гарантийным удержанием.

Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов заказчика на случай, если в период гарантийного срока обнаружатся дефекты, являющиеся следствием ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору.

Пунктом 3.2.2 договора от 04.09.2015 установлено право подрядчика на формирование гарантийной суммы - 5% от стоимости выполненных работ, которая согласно пункту 3.3 договора выплачивается субподрядчику не позднее 70-ти календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (Акта КС-14).

При этом, согласно пункту 12.3 договора гарантийный срок эксплуатации объекта и входящих в него инженерных систем, материалов и работ устанавливается в 36 месяцев с даты подписания сторонами акта приемки готового к эксплуатации объекта.

В силу пункта 12.4 если после подписания актов сдачи-приемки выполненных работ либо акта приемки объекта в эксплуатацию, в том числе в период гарантийной эксплуатации объекта обнаружатся дефекты (недостатки работ), препятствующие нормальной его эксплуатации, субподрядчик обязан их устранить за свой счет и в установленные подрядчиком сроки. Для участия в составлении акта, фиксирующего дефекты, субподрядчик обязан направить своего представителя не позднее пяти рабочих дней со дня получения письменного извещения подрядчика. Гарантийный срок в этом случае продлевается, соответственно, на период устранения дефектов. При согласии подрядчика перечень дефектов, стоимость и сроки их устранения могут фиксироваться односторонним документом (письмом) субподрядчика, направленным в адрес подрядчика.

При отказе субподрядчика от составления акта или подписания акта обнаруженных дефектов подрядчик составляет односторонний акт, имеющий законную силу. При этом, подрядчик вправе для устранения недостатков выполненных работ привлечь другую организацию, с последующей оплатой понесенных расходов за счет субподрядчика (пункт 12.5).

Качество и гарантийный срок смонтированного на объекте оборудования должны соответствовать требованиям ГОСТ, ТУ на соответствующий вид продукции и гарантии, предоставляемой производителем оборудования. В любом случае, гарантийный срок эксплуатации смонтированного оборудования составляет не менее 37 месяцев с даты подписания сторонами приемки готового к эксплуатации объекта (пункт 12.6).

Между тем, каких-либо доказательств, подтверждающих факт наличия недостатков (дефектов) в выполненных субподрядчиком работах (актов, фиксирующих дефекты, требований об устранении недостатков и т.п.) в материалы дела не представлено.

В обоснование возражений АО "БСМ" сослалось на пункт 10.10 договора, согласно которому фактическая передача результатов работ подрядчику осуществляется после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14), который до настоящего момента времени не подписан, что подтверждается сведениями, представленными ДКРС-Хабаровск ОАО "РЖД".

Как указано выше, субподрядчиком (ООО "ССМП N 868") выполнены предусмотренные договором субподряда от 04.09.2015 работы на общую сумму 52 092 736,66 руб., которые сданы подрядчику (АО "БСМ") по соответствующим формам КС-2, КС-3, 2688р и приняты последним в отсутствие замечаний по объему, качеству и стоимости работ.

Таким образом, факт выполнения ООО "ССМП N 868" работ, их объем, стоимость (52 092 736,66 руб.) и качество подтверждены материалами дела.

В соответствии с разъяснениями, данными Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в пунктах 8, 9 Информационного письма от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.

По общему правилу формой КС-14 является акт приемки законченного строительством (реконструкцией) объекта и ввода его в эксплуатацию, подписанный приемочной комиссией, с даты подписания которого начинает течь гарантийный срок на выполненные по договору работы и дата подписания которого является основанием для окончательной оплаты всех выполненных работ между заказчиком и генподрядчиком.

При этом, акт формы КС-14 составляется между заказчиком строительства и организацией-исполнителем строительных работ (генеральным подрядчиком), который не предусматривает участия в его подписании субподрядными организациями, в связи с чем субподрядчик лишен какой-либо возможности повлиять на срок подписания формы КС-14.

Согласно сведениям ДКРС-Хабаровск ОАО "РЖД" - акт формы КС-14 до настоящего времени не подписан.

Вместе с тем, материалами дела установлен факт подписания 03.07.2019 актов о приемке работ N 1 об определении технической готовности к вводу во временную эксплуатацию по объекту "Реконструкция станции Тында Дальневосточной железной дороги" (1 этап - парк СП, 2 этап - парк П).

Официальное открытие участка состоялось 07.07.2019.

Данное обстоятельство подтверждено сведениями из средств массовой информации, опубликованными в газете "БАМ" 08.07.2019 под названием "На станции Тында введена в эксплуатацию сортировочная горка", а также в газете "БСМ".

Акты от 03.07.2019 подписаны без замечаний с указанием на решение приемочной комиссии о том, что предъявленные к вводу во временную эксплуатацию железнодорожные пути общего пользования горочной горловины парка СП, вагонные замедлители КЗПУ 900-3-2, КЗПУ 900-5-2 по объекту "Реконструкция станции Тында Дальневосточной железной дороги" (1 этап - парк СП) выполнены в соответствии с проектом, отвечают установленным требованиям, при их проектировании, строительстве и при приемке в эксплуатацию не нарушены требования действующего законодательства, иных нормативных правовых актов, а также соответствующие нормы, правила, технические требования, готовы к открытию и приняты во временную эксплуатацию. Предъявленные к вводу во временную эксплуатацию железнодорожные пути N N 6, 7, 7А, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 90 общего пользования по объекту "Реконструкция станции Тында Дальневосточной железной дороги" (2 этап - парк П) выполнены в соответствии с проектом, отвечают установленным требованиям, при их проектировании, строительстве и при приемке в эксплуатацию не нарушены требования действующего законодательства, иных нормативных правовых актов, а также соответствующие нормы, правила, технические требования, готовы к открытию и приняты во временную эксплуатацию.

Таким образом, из представленных в материалы дела доказательств следует, что два этапа работ приняты заказчиком, объект введен во временную эксплуатацию и используется заказчиком по назначению; незавершенные работы производятся без остановки движения поездов, в режиме непрерывного процесса осуществления перевозок по железнодорожным путям.

Обстоятельства введения объекта во временную эксплуатацию известны ответчику и третьему лицу.

Приемка объекта инфраструктуры железнодорожного транспорта производится в соответствии со Сводом правил приемки и ввода в эксплуатацию объектов инфраструктуры железнодорожного транспорта СП 236.1326000.2015, утвержденных и введенных в действие приказом Минтранса РФ от 06.07.2015 N 207 (Свод правил приемки).

Согласно пункту 2.11 Свода правил приемки периодом временной эксплуатации является период от окончания технологического этапа реконструкции или строительства объекта инфраструктуры железнодорожного транспорта до сдачи этапа строительства в эксплуатацию, в течение которого по участку железнодорожного пути общего пользования обеспечиваются перевозки не только строительных, но и других грузов, грузобагажа, багажа, почты и пассажиров при обеспечении требований, установленных правилами технической эксплуатации.

В соответствии с пунктом 4.4 Свода правил приемки в случае ввода объекта инфраструктуры во временную эксплуатацию гарантийный срок исчисляется с момента подписания акта приемки объекта инфраструктуры во временную эксплуатацию.

Согласно пояснениям ДКРС-Хабаровск ОАО "РЖД" - с генподрядчиком (ООО "УК БСМ") неоднократно продлялись сроки сдачи объекта с согласованием новых календарных графиков производства работ, поскольку генподрядчик не обеспечил сдачу объекта; утвержденный календарный график на 2022 год, которым срок сдачи объекта запланирован на июль 2022 года, не выполнен.

В соответствии с положениями статьи 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Таким образом, по смыслу статьи 190 ГК РФ срок может определяться указанием лишь на такое событие, которое должно неизбежно наступить, то есть не зависит от воли и действий сторон.

Между тем, условие пункта 10.10 договора субподряда от 04.09.2015 о фактической передаче результатов работ после подписания акта формы КС-14 о приемке законченного строительством объекта приемочной комиссией постановлено в зависимость от действий третьих лиц (генподрядчика), что исключает его неизбежный характер.

В силу требований пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Поскольку условия пунктов 3.3 и 10.10 договора о фактической передаче результатов работ и их оплате после подписания акта по форме КС-14 не зависят от действий истца, а поставлены в зависимость от действий третьих лиц, вывод суда о том, что срок оплаты выполненных работ должен определяться по правилам статьи 711 ГК РФ - является обоснованным.

Кроме того, необходимо учитывать, что спорный договор субподряда от 04.09.2015 между АО "БСМ" и ООО "ССМП N 868" заключен в отношении отдельных видов работ, выполнение которых не создает завершенный строительством объект.

Так, по условиям договора субподряда от 04.09.2015 субподрядчик обязался выполнить комплекс строительно-монтажных работ по объекте железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО "РЖД": "Реконструкция станции Тында Дальневосточной железной дороги" по следующим разделам сводно-сметного расчета (Приложение N 8 к договору): подготовка территории строительства (вынос сетей связи); объекты сигнализации, централизации и блокировки; объекты связи; пусконаладочные работы.

Как следует из материалов дела, принятые по договору субподряда от 04.09.2015 обязательства субподрядчиком исполнены надлежащим образом, о чем свидетельствуют акты от 03.07.2019 о введении объекта во временную эксплуатацию и использовании его заказчиком по назначению, в то время как незавершенные по объекты работы субподрядчику не поручались и не выполнялись, в связи с чем не являются обязательствами субподрядчика.

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, применительно к настоящему спору в отношении инфраструктуры железнодорожного транспорта датой окончательной сдачи выполненных субподрядчиком работ, с которой начинает течь гарантийный срок и срок на окончательную оплату работ, с учетом пункта 4.4 Свода правил, надлежит считать акт ввода объекта инфраструктуры во временную эксплуатацию.

Иное позволяет ответчику пользоваться денежными средствами, извлекая выгоду, что противоречит основным началам гражданского законодательства, поскольку разумные сроки ожидания субподрядчиком оплаты истекли, которые не могут превышать срок исковой давности.

Таким образом, учитывая, что гарантийный срок, установленный пунктами 12.3 (36 месяцев), 12.6 (37 месяцев) договора от 04.09.2015, с даты ввода объекта инфраструктуры во временную эксплуатацию (03.07.2019), истек, в отсутствие предъявлений требований об устранении недостатков, выполненные надлежащим образом ООО "ССМП N 868" работы подлежат оплате по правилам пункта 1 статьи 711 ГК РФ и разъяснений Президиума ВАС РФ, данным в Информационном письме от 24.01.2000 N 51.

По приведенным основаниям удовлетворение требования о взыскании долга в сумме 2 604 636,83 руб. является обоснованным.

Ввиду нарушения срока оплаты долга истцом начислена неустойка в соответствии с пунктом 16.11, размер которой за период с 17.09.2019 по 11.04.2021 составил 2 443 149,34 руб.

Факт просрочки исполнения обязательства установлен материалами дела, в связи с чем предъявление требования о взыскании неустойки является правомерным.

В соответствии с требованиями Постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" судом произведен расчет неустойки за период с 17.09.2019 по 31.03.2022, который, учитывая заявление ответчика о несоразмерности неустойки последствиям нарушенного обязательства, положения пункта 1 статьи 333 ГК РФ и разъяснения Пленума Верховного Суда РФ в постановлении от 24.03.2016 N 7, составил 1 207 249,17 руб. (исходя из расчета 0,05% в день или 18,25% годовых).

Указанная сумма, в отсутствие оснований для применения статьи 401 ГК РФ, правомерно взыскана с ответчика в пользу истца.

Довод жалобы о несогласовании договором применения неустойки в случае задержки выплаты гарантийного удержания, со ссылкой на то, что гарантийное удержание не входит в сумму задолженности, имеет иную природу, чем оплата выполненных работ, неверное толкование судом условий договора, отклоняется, исходя из следующего.

Фактически гарантийное удержание имеет двойственную правовую природу, поскольку на период оговоренного договором срока является способом обеспечения, а за его пределами выступает уже как задолженность по оплате за выполненные работы.

При этом, предусмотренное пунктом 3.2.2 договора субподряда от 04.09.2015 гарантийное удержание и срок его выплаты (пункт 3.3) содержатся в разделе 3 договора - оплата работ и расчеты, которое подлежит оплате в порядке окончательного расчета за выполненные и сданные работы.

Как установлено материалами дела, гарантийный срок, установленный пунктами 12.3 (36 месяцев), 12.6 (37 месяцев) договора, истек.

В этой связи, применение к задолженности по оплате выполненных работ пункта 16.11 договора о неустойке является обоснованным.

Судебная практика, ссылка на которую приведена в апелляционной жалобе, не может являться основанием для отмены обжалуемого решения, поскольку в приведенных в жалобе судебных актах исследовались иные фактические обстоятельства. При этом, судебные акты по каждому делу принимаются с учетом конкретных доводов и доказательств, представленных сторонами.

Кроме того, в отношении инфраструктуры железнодорожного транспорта применяются специальные нормы права, связанные со спецификой его деятельности и функционирования.

Таким образом, нарушения единообразия судебной практики судом первой инстанции не допущено.

С учетом установленного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и несостоятельности доводов жалобы.

В этой связи решение суда, принятое при правильном применении норм права и надлежащей оценке доводов и возражений сторон, отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 265, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Амурской области от 29.08.2022 по делу N А04-2834/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Бамстроймеханизация" - без удовлетворения.

Производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества "Российские железные дороги" прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

Т.Г. Брагина Ж.В. Жолондзь