Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 января 2023 г. N 15АП-21869/22 по делу N А32-59907/2019

город Ростов-на-Дону

12 января 2023 г.

дело N А32-59907/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 января 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Абраменко Р.А., Яицкой С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Романовым А.А.,

при участии с использованием информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседание):

от ответчика: представителя Здесевой К.Г. по доверенности от 01.09.2022,

от третьего лица: представителя Тотуркулова А.А. по доверенности от 01.01.2023,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25 октября 2022 года по делу N А32-59907/2019

по иску акционерного общества "НЭСК"

к товариществу собственников жилья "Лукьяненко, 103"

при участии третьего лица акционерного общества "НЭСК-электросети"

о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "НЭСК" (далее - АО "НЭСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к товариществу собственников жилья "Лукьяненко, 103" (далее - товарищество, ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 36 457 руб. 01 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчиком было допущено безучетное потребление электрической энергии, что подтверждается актом N 005594 от 12.10.2018, в связи с чем товарищество должно оплатить стоимость электроэнергии, потреблённой за период с 12.07.2018 по 12.10.2018, в размере 36 457 руб. 01 коп.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - АО "НЭСК-электросети").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.10.2022 в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение суда мотивировано тем, что из представленных в материалы дела доказательств не усматривается факт неисправности прибора учета Меркурий 230 АRT-03 CN заводской номер 00147198 или допущения ответчиком вмешательства в его работу. Суд первой инстанции установил, что прибор учета электроэнергии Меркурий 230 АRT-03 CN заводской номер 00147198, выведенный из расчета актом N 005594 от 12.10.2018, учитывает электрическую энергию квартирных приборов учета первого подъезда МКД, не является точкой поставки электрической энергии в целях содержания общего имущества и не является узлом коммерческого учета, по данному прибору учета не ведется расчет с ресурсоснабжающей организацией за потребленную электрическую энергию, прибор учета не является расчетным. Истцом при расчете безучетного потребления необоснованно применен пункт 81(11) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), в то время как объем безучетного потребления электроэнергии должен быть определен на основании подпункта "в" пункта 21 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124). На основании представленных истцом в материалы дела сведений о показаниях поквартирных (жилых/нежилых помещений) приборов учета электрической энергии за период с июля 2018 года по октябрь 2018 года ответчиком произведен альтернативный расчет объема потребленной ответчиком за указанный период электроэнергии в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил N 124, в соответствии с которым объем электроэнергии составил 50 139,2 кВтч, предъявлен гарантирующим поставщиком потребителям жилых/нежилых помещений МКД и полностью оплачен, в связи с чем истцом не доказан факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком в спорный период.

АО "НЭСК-электросети" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым исковые требования АО "НЭСК" удовлетворить.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что 12.08.2018 при проведении осмотра узлов учета электроэнергии сотрудниками филиала по адресу точки поставки выявлены нарушения пломбы энергоснабжающей организации N 24152310 на вводном перекидном рубильнике, на пломбе видны следы вскрытия и механического воздействия. Вводной перекидной рубильник установлен до расчетного прибора учета электроэнергии. Установка голографической пломбы N 24152310 подтверждается актом о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения N 051355 от 17.02.2016, повреждение целостности пломб и (или) знаков визуального контроля представляет собой неучтенное потребление электроэнергии.

В отзыве на апелляционную жалобу АО "НЭСК" просило решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу АО "НЭСК-электросети" удовлетворить.

В судебном заседании представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ответчика доводам апелляционной жалобы возражала, просила решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Истец в судебное заседание представителей не направил, будучи извещенным о времени и месте проведения судебного разбирательства надлежащим образом. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, признал возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей указанного лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, истец является гарантирующим поставщиком электроэнергии, осуществляет поставку электроэнергии в многоквартирный дом (далее - МКД), расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. им. Академика Лукьяненко П.П., д. 103. Указанный МКД находится в управлении ответчика, что подтверждается материалам дела и не оспаривается сторонами. Договор энергоснабжения между сторонами не заключен.

Как указал истец, при осмотре состояния узлов учета в точке поставки, расположенной по адресу: г. Краснодар, ул. им. Академика Лукьяненко П.П., 103, были выявлены нарушения, выразившиеся в нарушении пломбы энергоснабжающей организации N 24152310 на вводном перекидном рубильнике, на пломбе видны следы вскрытия и механического воздействия, сфальсифицирована пломба энергоснабжающей организации N 00081029 на клеммной крышке, в связи с чем АО "НЭСК-элетросети" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.10.2018 N 005594. Прибор учета электроэнергии Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198, расположенный в ВРУ 1 МКД, выведен из расчета.

Точками поставки электроэнергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме являются: ВРУ 1 СА4-И678 заводской номер 847750, Меркурий 230 заводской номер 4444457; ВРУ2 СА4-И678 заводской номер 445970, Меркурий 230 заводской номер 21197427; ВРУ 3 СА4-И672 заводской номер 579761, СА4-И678 заводской номер 770884; ВРУ 4 СА4-И678 заводской номер 007976, СА4-И678 заводской номер 770871; ВРУ 5 СА4-И672 заводской номер 847772, СА4-И678 заводской номер 549742.

Истец и третье лицо, основываясь на том, что ответчиком допущено безучетное потребление электроэнергии, произвели расчет количества потребленной энергии с применением пункта 81(11) Правил N 354 на сумму 36 457 руб. 01 коп.

Неисполнение ответчиком обязательств по оплате указанной задолженности послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу норм Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 данного Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 (в ред. постановления Правительства Российской Федерации от 24.05.2017 N 624) предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Судом первой инстанции установлено, что товарищество является исполнителем коммунальных услуг и приобретает электрическую энергию у истца для предоставления коммунальной услуги в целях содержания общего имущества в МКД по адресу: г. Краснодар, ул. им. Академика Лукьяненко,103. Сам по себе факт отсутствия договорных отношений не изменяет статуса управляющей компании по отношению к собственникам помещений в МКД как исполнителя коммунальных услуг и лица, осуществляющего содержание общего имущества МКД.

В соответствии со статьей 161, пунктами 2, 3 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации на товарищество возложена обязанность по содержанию общего имущества МКД и по предоставлению собственникам помещений всего комплекса коммунальных услуг по общему имуществу МКД; оно же принимает от жителей МКД плату за содержание жилого помещения.

Исходя из положений пунктов 21, 21(1) Правил N 124, товарищество, даже в случае наличия решения о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги, наличия заключенных договоров между собственниками помещений МКД и ресурсоснабжающими организациями, в целях содержания общего имущества МКД обязано заключить с ресурсоснабжающей организацией договор, которым определит виды и объем коммунального ресурса, потребляемого при содержании общего имущества МКД и подлежащего оплате товариществом.

Между ТСЖ "Лукьяненко, 103" и АО "НЭСК" фактически сложились договорные отношения по оплате электроэнергии потребленной в целях содержания общего имущества в МКД по ул. им. Академика Лукьяненко, 103, г. Краснодар. Собственниками жилых (нежилых) помещений в МКД по ул. Лукьяненко, 103 и АО "НЭСК" заключены прямые договора, оплата за потребленную электрическую энергию собственники жилых (нежилых) помещений вносится непосредственно истцу.

Как следует из материалов дела, прибор учета электроэнергии Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198, выведенный из расчета актом N 005594 от 12.10.2018, учитывает электрическую энергию квартирных приборов учета первого подъезда МКД, не является точкой поставки электрической энергии в целях содержания общего имущества и не является узлом коммерческого учета, по данному прибору учета не ведется расчет с ресурсоснабжающей организацией за потребленную электрическую энергию, прибор учета не является расчетным. Кроме того, ТСЖ "Лукьяненко, 103" не приобретает электрическую энергию для собственников жилых (нежилых) помещений.

Согласно расчету безучетного потребления истцом применен пункт 81(11) Правил N 354 для узла учета поквартирного потребления с применением повышающего коэффициента для расчета мест общего пользования МКД.

Порядок расчета объема безучетного потребления с исполнителем коммунальных услуг установлен Правилами N 124.

Согласно пункту 68 Основных положений N 442 исполнитель коммунальной услуги в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива в целях оказания потребителям коммунальной услуги по электроснабжению, заключает договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией в соответствии с данным документом и Правилами N 124.

При этом с 01.09.2012 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по формуле, установленной в подпункте "в" пункта 21 Правил N 124.

Из анализа указанных выше норм следует, что, в случае установления сетевой организацией безучетного потребления электроэнергии товариществом собственников жилья, для расчета объема безучетного потребления электроэнергии сетевая организация обязана была использовать формулу, приведенную в подпункте "в" пункта 21 Правил N 124.

АО "НЭСК" в материалы дела предоставлены сведения о потребленной (активной) электроэнергии собственниками жилых помещений за июль 2018 года - октябрь 2018 года, т.е. за 3 месяца, предшествующих составлению акта N 005594.

ТСЖ "Лукьяненко 103" в суд первой инстанции был представлен альтернативный расчет потребленной электроэнергии, выполненный в соответствии с Правилами N 124 по показаниям индивидуальных приборов учета электроэнергии собственников квартир с 1-ой по 48-ю, которые учитывались общим прибором квартирного учета электроэнергии Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198, расположенном в электрощитовой ВРУ-1 в первом подъезде МКД за период: июль, август, сентябрь, октябрь 2018 года.

Так, за июль 2018 года объем потребленной (учтенной) электроэнергии поквартирных приборов учета составил 14 332,5 кВтч; за август 2018 года - 15 619,5 кВтч; за сентябрь 2018 года - 11 357 кВтч; октябрь 2018 года - 8 830,2 кВтч.

Объем учтенной активной электроэнергии общеквартирным (с 1 по 48 квартиры) прибором учета Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198, расположенном в электрощитовой ВРУ-1: за июль 2018 года объем активной электроэнергии составил 16 040 кВтч; за август 2018 года - 16 720 кВтч; за сентябрь 2018 года - 12 400 кВтч; за октябрь 2018 года - 8 680 кВтч.

Из анализа показаний установлено, объем учтенной электроэнергии прибором учета Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198 (общеквартирный прибор учета) превышает объем потребленной (учтенной) электроэнергии поквартирных приборов учета на 3 700,8 кВтч за спорный период, что свидетельствует об отсутствии неучтенной электроэнергии в данной точке поставки.

Истцом также произведен альтернативный расчет объема безучетного потребления электроэнергии в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил N 124. При расчете объема безучетного потребления электроэнергии истец определяет объем электроэнергии на ОДН, исходя из норматива потребления электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме с учетом повышающего коэффициента, равного 1,5.

Между тем истцом и третьим лицом в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не были надлежащим образом обоснованы использование/неиспользование спорного прибора учета в расчетах, включение в расчет потребления показаний прибора учета, учитывающего электроснабжение квартир, площади мест общего пользования МКД, в связи с чем суд первой инстанции отклонил альтернативный расчет истца как не основанный на нормах материального права.

Актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.10.2018 N 005594 выведен из расчета прибор учета электроэнергии Меркурий 230АRT-03 CN заводской номер 00147198, производящий совокупный (общий) учет поквартирных приборов учета электроэнергии собственников жилых помещений (с 1 по 48), т.е. данный прибор учета не учитывает объем электроэнергии на ОДН.

Судом первой инстанции отклонена ссылка третьего лица на акт о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверке схем их подключения N 051355 от 17.02.2016, поскольку данный акт не подтверждает тот факт, что выведенный из расчета прибор учета являлся расчетным в отношении ответчика. По данной точке поставки истцом не предъявлены счета-фактуры, акты об отпуске электроэнергии, предъявленные ответчику для оплаты.

Исходя из положений пунктов 21, 21(1) Правил N 124, товарищество, даже в случае наличия решения о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги, наличия заключенных договоров между собственниками помещений МКД и ресурсоснабжающими организациями, в целях содержания общего имущества МКД обязано заключить с ресурсоснабжающей организацией договор, которым определит виды и объем коммунального ресурса, потребляемого при содержании общего имущества МКД и подлежащего оплате именно товариществом, а не потребителями. Таким образом, с 01.01.2017 при управлении МКД товариществом затраты ресурсоснабжающей организации на коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды, подлежат возмещению товариществом, которое, в свою очередь, включает названные расходы в состав платы за содержание жилого помещения.

До 01.01.2017 истец производил расчет платы за поставленную электроэнергию за индивидуальное потребление и в целях содержания общего имущества непосредственно жилым /нежилым помещениям МКД.

Судом первой инстанции установлено, что в ВРУ-1 установлены приборы учета Меркурий 230 ART-03 CN заводской номер 444457 и СА4-И678 заводской номер 847750, учитывающие объем энергоресурса в целях содержания общего имущества, которые к рассматриваемому судебному спору не имеют отношения и на октябрь 2018 года работали в штатном режиме и являлись расчетными.

Согласно дополнительным пояснениям третьего лица от 04.10.2021 сетевой филиал не оспаривает работоспособность прибора учета электроэнергии Меркурий 230 ART230 N 00147198, ввиду его исправности и целостности и не оспаривает правильность произведенных расчетов (измерение потребленной электроэнергии), однако настаивает на безучетном потреблении электроэнергии ответчиком.

Судом первой инстанции в судебном заседании 06.12.2021 был допрошен свидетель Станиславский А.В., являющийся сотрудником АО "НЭСК-электросети", составивший акт N 005594, который пояснил, что пломба была установлена на щите вводного рубильника для защиты от доступа к токоведущим частям. При этом представители товарищества указали на то, что согласно конструкции шкафа, в котором расположена система учета электроэнергии из ячейки перекидного рубильника выходят токоведущие элементы (шины), которые находятся в открытом доступе после ячейки вводного автомата, доступ к ним не ограничен и они не подлежат пломбировке конструктивно.

В момент проверки каких-либо неправомерных подключений в ВРУ проверяющими зафиксировано не было. Из представленных фотоматериалов и пояснений лиц, участвующих в деле, следует, что конструктивно имелась возможность подключения к открытым шинам до трансформаторов тока, но после ячейки вводного автомата, без повреждения установленных пломб.

Доказательств фальсификации пломбы ЭСО N 00081029 на клеммной крышке прибора учета истец и третье лицо в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представили.

Также суд апелляционной инстанции отмечает, что истцом не мотивирована со ссылкой на Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденные приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, возможность установки пломбы-голограммы на рубильник, находящийся в распределительном щите, в котором так же установлен прибор учета.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Поскольку в пункте 2.11.17 Правил N 6 речь идет о нарушении пломбы на расчетном счетчике, что непосредственно влияет на учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, то нарушение пломбы на дверце короба вводного перекидного рубильника, вменяемое истцом и третьим лицом товариществу, не повлияло на достоверность показаний опломбированного прибора учета электроэнергии. Доказательств обратного истцом и третьим лицом не представлены. Нарушение пломбы на дверце короба вводного перекидного рубильника привело лишь к возможности несанкционированного доступа к прибору учета, однако соответствующих доказательств в материалы дела не было представлено.

Таким образом, истцом и третьим лицом не доказан факт и способ безучетного потребления электроэнергии при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 12.10.2018 N 005594.

На основании представленных истцом в материалы дела сведений о показаниях поквартирных (жилых/нежилых помещений) приборов учета электрической энергии за период с июля 2018 года по октябрь 2018 года ответчиком произведен альтернативный расчет объема потребленной ответчиком за указанный период электроэнергии в соответствии с подпунктом ""в" пункта 21 Правил N 124. В соответствии с данным расчетом указанный объем составил 50 139,2 кВтч, предъявлен гарантирующим поставщиком потребителям жилых/нежилых помещений МКД и полностью оплачен, что истцом не оспаривалось.

При этом из представленных ответчиком в материалы дела показаний прибора учета Меркурий 230 ART 230 N 00147198, допущенного к расчетам 17.02.2016, за аналогичный период объем полученной электроэнергии составил 53 840 кВтч, что исключает безучетное потребление электроэнергии по данному прибору учета.

При данных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции обоснованно отказано АО "НЭСК" в удовлетворении исковых требований.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25 октября 2022 года по делу N А32-59907/2019 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.А. Попов

Судьи

Р.А. Абраменко С.И. Яицкая