Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2023 г. N 09АП-82855/22 по делу N А40-178950/2019

г. Москва

19 января 2023 г.

Дело N А40-178950/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 января 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Захарова С.Л., Лапшиной В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурцевым П.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СИС" - Красовского С.П. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2022 по делу N А40-178950/19, вынесенное судьей Злобиной Е.А., об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании сделок должника недействительными - платежей в адрес ПАО АКБ "Авангард" в размере 12 881 880,31 руб. в период 06.02.2019 г. по 21.06.2019, и применении последствий их недействительности, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СИС",

при участии в судебном заседании:

от ПАО АКБ "Авангард": Толкачева Л.А. по дов. от 13.12.2022

от к/у ООО "СИС": Шмер А.П. по дов. от 20.08.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 10.07.2019 года поступило заявление кредитора ООО "ЛАЙВ САУНД" о признании ООО "СИС" несостоятельным (банкротом); определением от 23.07.2019 года заявление кредитора принято и возбуждено производство по делу N А40-178950/19-123-198Б.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 года в отношении ООО "СИС" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Таратуто Иван Петрович, ИНН 434529833579, член НП СРО "Развитие". Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 22.08.2020 года.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.08.2021 года ООО "СИС" признано несостоятельным (банкротом); в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО "СИС" утвержден арбитражный управляющий Красовский Сергей Петрович, ИНН 502725895469, член Союза АУ Северная столица. Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" 28.08.2021 года.

В Арбитражный суд города Москвы посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте Арбитражного суда города Москвы в сети Интернет, 18.08.2022 года поступило заявление конкурсного управляющего о признании сделок должника недействительными - платежи в адрес ПАО АКБ "Авангард" в размере 12 881 880,31 руб. в период с 06.02.2019 по 21.06.2019 и применении последствий их недействительности.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.10.2022 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника.

Не согласившись с судебным актом суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "СИС" - Красовский С.П. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить вышеуказанное определение, принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительными сделками перечисление денежных средств в размере 12 881 880,31 руб. в адрес ПАО АКБ "Авангард"; применить последствия недействительности сделок и взыскать с ПАО АКБ "Авангард" в конкурсную массу должника денежные средства в размере 12 881 880,31 руб.

В материалы дела от ПАО АКБ "Авангард" поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель ПАО АКБ "Авангард" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, должником в пользу ответчика были совершены следующие перечисления:

Дата совершения операции	Наименование получателя	Сумма операции по счету	Назначение платежа
06.02.2019	ПАО АКБ "Авангард"	10 000,00	Вознаграждение за проведение расчетных операций по Соглашению от 20 октября 2011 г. за январь 2019 г. по счету N 01/ПК от 31.01.2019 г.
03.04.2019	ПАО АКБ "Авангард"	6 132 047,32	Погашение основного долга согласно договора N 0050/17-ЗКЛ от 17.07.2017 г.
17.04.2019	ПАО АКБ "Авангард"	10 000,00	Вознаграждение за проведение расчетных операций по Соглашению от 20 октября 2011 г. за март 2019 г. по счету N 01/ПК от 31.03.2019 г.
16.05.2019	ПАО АКБ "Авангард"	3 000,00	Вознаграждение за проведение расчетных операций по Соглашению от 20 октября 2011 г. за апрель 2019 г. по счету N 01/ПК от 30.04.2019 г.
24.05.2019	ПАО АКБ "Авангард"	5 226 832,99	Погашение задолженности по Договору об открытии кредитной линии с выдачей траншами N 0050/17-ЗКЛ от 17.07.2017 с ООО "СиС".
21.06.2019	ПАО АКБ "Авангард"	1 500 000,00	Погашение задолженности по Договору N 0050/17-ЗКЛ от 17.07.2017 г.

Конкурсный управляющий полагает, что оспариваемые сделки - платежи - являются недействительными в силу ст. ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, поскольку в результате их совершения ответчику было оказано предпочтение перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований и причинен вред кредиторам должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Согласно абз. 4 п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве одним из случаев, когда имеет место оказание предпочтения, является совершение сделки, которая привела или может привести к удовлетворению требования, срок исполнения которого к моменту совершения сделки не наступил, одного кредитора при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами. Вместе с тем необходимо учитывать, что как ненаступление срока исполнения обязательства перед кредитором, которому оказано предпочтение, так и наступление срока исполнения обязательства перед другими кредиторами не являются обязательными условиями для признания сделки недействительной на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве. Поэтому на основании указанной нормы может быть признана недействительной сделка по удовлетворению должником требования, срок исполнения которого наступил, при наличии других требований, срок исполнения которых не наступил, если получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о том, что получаемое им исполнение может сделать в последующем невозможным исполнение должником своих обязательств перед другими кредиторами.

Для установления недействительности сделки на основании п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, кроме срока совершения сделки, необходимо установить факт того, что такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки. Наличие осведомленности контрагента по оспариваемой сделке, совершенной после возбуждения дела о его банкротстве, о наличии у должника признаков неплатежеспособности не является необходимым условием для признания сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Конкурсным управляющим в качестве оснований для оспаривания сделки заявлены положения п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, т.е. сделка, совершенная после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной.

Заявление ООО "ЛАЙВ САУНД" о признании должника несостоятельным (банкротом) принято к производству определением Арбитражного суда года Москвы 23.07.2019 года, оспариваемые платежи совершены в период с 06.02.2019 года по 21.06.2019 года, дело о банкротстве должника возбуждено 23.07.2019 года, соответственно, положения п. 2 ст.61.3 Закона о банкротстве не применимы в рассматриваемом случае.

Вместе с тем, конкурсным управляющим заявлено требование о недействительности платежей, на основании п. 1 и п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка.

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, указанная в пункте 1 названной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 данной статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, вотношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Обязательным условием возможности оспаривания сделки должника по субъективному критерию является наличие достаточных доказательств того, что другая сторона по сделке знала о совершении должником данной сделки в условиях оказания предпочтения ответчику перед другими кредиторами должника; контрагент, совершивший сделку, располагал либо должен был располагать информацией о неудовлетворительном финансовом состоянии должника.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела установлено, что конкурсный управляющий не представил доказательств, указывающих на возможность ознакомления ответчика с документами, раскрывающими состояние расчетов с иными кредиторами.

В деле не имеется и копий публикаций о финансово-экономическом состоянии должника, размещенных в открытых источниках.

Таким образом, доказательства того, что ответчик знал или должен был знать о признаке недостаточности имущества должника - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью его имущества (активами) - в деле отсутствуют.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу об отказе удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительными сделки должника ООО "Системы и Связь" и применении последствий недействительности сделки.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Доводы апеллянта отклоняются судом апелляционной инстанции в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что оспариваемые платежи совершены в пользу ПАО АКБ "АВАНГАРД" в период с 06.02.2019 г. по 21.06.2019 г. (в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом), дело о банкротстве должника возбуждено 23.07.2019, соответственно положения п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве в данном случае не применимы, при этом сделки могут быть оспорены как по п.3 ст. 61.3, так и по основаниям ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Согласно п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка с предпочтением, совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

В соответствии с п. 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление Пленума N 63), если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Конкурсный управляющий не представил доказательств, указывающих на возможность ознакомления ПАО АКБ "АВАНГАРД" с документами, раскрывающими состояние расчетов с иными кредиторами. В деле не имеется копий публикаций о финансово-экономическом состоянии должника, размещенных в открытых источниках.

Сам по себе факт размещения на сайте "Картотека арбитражных дел" в открытом доступе сведений о судебных делах и судебных актах о взыскании с ООО "СИС" денежных средств в пользу иных кредиторов не свидетельствует об осведомленности Ответчика о финансовой неплатежеспособности должника на момент совершения спорных платежей (указанная позиция подтверждается Определением Верховного суда РФ N 301-ЭС15-12396 от 25.01.2015 г.).

Таким образом, учитывая отсутствие доказательств:

- заинтересованности ПАО АКБ "АВАНГАРД" по отношению к должнику, применительно к ст. 19 Закона о банкротстве,

- осведомленности ПАО АКБ "АВАНГАРД" о совершении спорных платежей в условиях неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что платежи, совершенные в пользу Банка, в период с 06.02.2019 г. по 21.06.2019 г. не являются недействительными сделками на основании п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании ст. 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от 07.08.2015 г. N 309-ЭС15-2399, последовательно совершенные платежи по погашению кредита в порядке безакцептного списания денежных средств со счета должника представляют собой обыкновенные текущие платежи по кредитному договору, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности, и они не могут считаться взаимосвязанными сделками для целей применения правил об оспаривании сделок, совершенных в преддверии банкротства. Таким образом, каждый отдельный платеж необходимо рассматривать не в совокупности, а как самостоятельную сделку.

Как разъяснено в п. 14 Постановления Пленума N 63 при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

Согласно бухгалтерскому балансу ООО "СИС", имеющегося в открытом доступе на сайте Кейсбук (Casebook-ru), стоимость активов должника на конец 2018 года составила 2 688 504 000,00 руб., 1% от данного числа составляет - 26 885 040,00 руб.

Таким образом, ни один из указанных в заявлении платежей, как по отдельности (10 000,00 руб. от 06.02.2019 г.; 6 132 047,32 руб. от 03.04.2019 г.; 10 000,00 руб. от 17.04.2019 г.; 3 000,00 руб. от 16.05.2019 г.; 5 226 832,99 руб. от 24.05.2019 г.; 1 500 000 руб. от 21.06.2019 г.), так и в совокупности (12 881 880,31 руб.), не превышает 1% стоимости активов должника за последний отчетный период, доказательства обратного конкурсным управляющим не представлены.

Кроме этого, оспариваемые платежи были совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, поскольку правоотношения сторон по Дополнительному соглашению от 20.10.2011 г. и Кредитному договору 17.07.2017 г. носят длящийся характер, ООО "СИС" неоднократно осуществляло аналогичные платежи в счет оплаты вознаграждения за осуществление переводов, а также погашения кредитной задолженности в установленные договором сроки.

Поскольку оспариваемые платежи осуществлены в рамках обычной хозяйственной деятельности и их размер не превышает 1% стоимости имущества должника на конец 2018 г., то они не могут подлежать оспариванию на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Оснований для квалификации оспариваемых сделок по составам п.1 и п.2 ст. 61.2 Закона о банкротстве судебная коллегия не усматривает в отсутствие доказательств неравноценности оспариваемых перечислений, наличия встречного предоставления со стороны Банка, а также в отсутствие заинтересованности/аффилированности должника и ответчика, факта и цели причинения вреда интересам кредиторов должника.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2022 г. по делу N А40- 178950/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СИС" Красовского С.П. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

С.Л. Захаров В.В. Лапшина