Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2023 г. N 18АП-16680/22 по делу N А76-44158/2020

г. Челябинск

10 февраля 2023 г.

Дело N А76-44158/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Журавлева Ю.А., Калиной И.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Матвеевым О.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу жалобы Мошкова Геннадия Юрьевича на решение Арбитражного суда Челябинской области от 11.10.2022 по делу N А76-44158/2020,

В судебном заседании приняли участие представители Мошкова Геннадия Юрьевича - Истомин В.Ю. (паспорт, доверенность от 23.04.202,1 диплом); Агеева Андрея Валерьевича - Агеев Д.В. (паспорт, доверенность от 20.12. 2022 года, диплом).

Общество с ограниченной ответственностью "Инвестиционная транспортно-строительная компания" ОГРН 1137746447816, г. Москва, 15.10.2020 обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к Мошкову Геннадию Юрьевичу, г. Москва, о признании договора займа N 57 от 19.03.2018. недействительным (т. 1 л.д. 6-18).

Определением суда от 16.10.2020 исковое заявление принято к производству с назначением даты предварительного судебного заседания на 01.12.2020 (т.1 л.д. 1-2). Этим же определением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Агеев Андрей Валерьевич, г. Челябинск, Кучук Кирилл Глебович, г. Москва, Мочалкин Валерий Александрович, г.Челябинск.

Определением суда от 01.12.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Сикорская Ю.В. (т. 1 л.д. 22).

24.02.2022 в суд от ООО "КАЛК-М" поступило заявление о процессуальном правопреемстве (т. 5 л.д. 149-150).

Определением суда от 27.06.2022 произведена процессуальная замена истца общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная транспортно-строительная компания", ОГРН 1137746447816, г. Москва, на общество с ограниченной ответственностью "Калк-М", ОГРН 1187746266597, г. Москва (т. 6 л.д.117-118).

В суд от истца поступило заявление об уточнении исковых требований (т.7 л.д.10-13), согласно которым истец просит признать недействительным договор займа N 57 от 19.03.2018, заключенный между АО "Челябметрострой" и Мошковым Геннадием Юрьевичем, применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с Мошкова Г.Ю. в пользу АО "Челябметрострой" денежных средств в размере 15 00 000 руб. 00 коп., перечисленных по договору займа N 57 от 19.03.2018 и процентов за пользование суммой займа в размере 3 738 764 руб. 98 коп.

Протокольным определением от 04.10.2022 уточнение искового заявления принято частично в порядке ст. 49 АПК РФ, в удовлетворении принятия нового дополнительного требования в части взыскания процентов за пользование суммой займа в размере 3 738 764 руб. 98 коп. отказано, поскольку одновременно изменяется и предмет и основание иска.

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 11.10.2022 суд признал недействительным договор займа N 57 от 19.03.2018, применил последствия недействительности сделки-договора займа N57 от 19.03.2018: взыскал с ответчика - Мошкова Геннадия Юрьевича, г. Москва в пользу АО "Челябметрострой" 15 000 000 руб. 00 коп.

Не согласившись с внесенным судебным актом, Мошков Г.Ю. обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указал, что заемные отношения между АО Челябметрострой и Мошковым Г.Ю. существовали с февраля 2016 г. За указанный период времени участники ООО ИТСК не заявляли об оспаривании договора займа и дополнительных соглашений к нему. 19 марта 2018 г. между АО Челябметрострой и Мошковым Г.Ю. был заключен новый договор займа 57, по условиям которого была, в том числе учтена задолженность, возникшая из предыдущих правоотношений сторон. 30 марта 2018 г. было заключено дополнительное соглашение к договору займа, по условиям которого (п. 2) за пользование займом Заемщик выплачивает займодавцу проценты на сумму займа в размере 2/3 ставки рефинансирования. Предоставление займа участнику Общества не носило характер безвозмездной сделки, а предполагало возврат суммы займа в установленные сроки с начислением соответствующих процентов. Как следует из искового заявления по состоянию на 13 октября 2019 г., без учета 445 512 процентов по займу 2016 года, остаток долга по договору займа 57 от 19.03.2018 был 20 000 000 руб. (20 939 000 руб. - 440 000 руб. - 445 512 руб.). 27 ноября 2018 года между АО Челябметрострой (продавцом) и Мошковым Г.Ю. (покупателем) был заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, в соответствии с условиями которого (п. 1): продавец продат, а покупатель покупает на условиях, указанных в настоящем договоре всю принадлежащую продавцу долю в размере 50% (пятидесяти процентов номинальной стоимостью 2500000 (два миллиона пятьсот тысяч) рублей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью ПРОМЕТЭЛ ГРУПП (ОГРН 1177456074971, ИНН 7460038119, КПП 746001001, адрес (место нахождения) Общества: г. Челябинск, ул. Монтажников, 13 б, стр. 6, пом. 2. Для расчетов по договору купли продажи с АО Челябметрострой Мошков Г. Ю. использовал заемные денежные средства, полученные в АО Челябметрострой по договору займа 57 от 19.03.2018 г. Как следует из платежных поручений об оплате купленных частей долей в уставном капитале ООО ПРОМЕТЭЛ ГРУПП, покупатель Мошков Г. Ю. оплатил долю, произведя оплату на сумму 2 500 000 руб..С учетом зачета стоимости оплаты по договору купли продажи доли в ООО Прометал групп в счет погашения займа с 14 октября 2019 г. долг Мошкова Г.Ю. перед АО Челябметрострой составил 17 500 000 (20 000 000 -2 500 000). Мошков Г. Ю. произвел частичное погашение по договору займа на сумму 2 500 000 руб.: платежным поручением 163388 от 29.01.2021 на сумму 1 300 000 руб.; - платежным поручением 688954 от 15.02.2021 на сумму 300 000 руб.; платежным поручение 41779443 от 17.05.2021 на сумму 900 000 руб. Из изложенных обстоятельств следует, что между сторонами имелись место заемные отношения, которые фактически исполнялись сторонами. Вывод о признании договора займа недействительным по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 170, ст. 10, ст. 168 ГК РФ, как прикрывающего распределение чистой прибыли, является необоснованным.

Определением от 30.12.2022 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание на 09.02.2023.

От ООО "Калк-М", АО "Челябметрострой" и Агеева А.В. поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просили оставить судебный акт без изменения.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы поддержал доводы жалобы.

Представитель Агеева А.В. возражал против доводов жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить судебный акт без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Общество с ограниченной ответственностью "Инвестиционная транспортно-строительная компания" (сокращенное наименование - ООО "ИТСК") зарегистрировано в ЕГРЮЛ 27.05.2013 за ОГРН 1137746447816.

Участниками ООО "ИТСК" с 05 августа 2014 года являлись: Агеев Андрей Валерьевич, размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 руб.; Кучук Глеб Борисович, размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 руб.; Мошков Геннадий Юрьевич, размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 руб.

Участниками ООО "ИТСК" с 13 марта 2020 года являются: Агеев Андрей Валерьевич, размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 руб.; Кучук Кирилл Глебович, размер доли 1/3 уставного капитала номинальной стоимостью 50 000 руб.; Мошков Геннадий Юрьевич, размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 руб.

Согласно информации о зарегистрированных лицах, с указанием процентного соотношения общего количества ценных бумаг к уставному капиталу эмитента и общему количеству ценных бумаг данной категории (типа) по состоянию на 21 февраля 2020 года исх. N ЦО-3666-260220/1 от 26 февраля 2020 года - ООО "ИТСК" является зарегистрированным лицом эмитента АО "Челябметрострой" с количеством акций 58 179 шт., 100 % в уставном капитале.

В силу преобладающего участия ООО "ИТСК" в уставном капитале АО "Челябметрострой" - 100% участия, АО "Челябметрострой" является дочерним обществом ООО "ИТСК". Акции АО "Челябметрострой" являются единственным активом ООО "ИТСК", которое не имеет на праве собственности имущества. ООО "ИТСК" никакой деятельности, приносящей доход, не осуществляет. С момента приобретения ООО "ИТСК" акций АО "Челябметрострой" и по настоящее время, единственным источником получения дохода ООО "ИТСК" являются дивиденды, выплачиваемые АО "Челябметрострой" обществу "ИТСК", как единственному акционеру АО "Челябметрострой".

По существу взаимоотношений между ООО "ИТСК" и АО "Челябметрострой", они представляют собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект, где через управление активом - акциями АО "Челябметрострой", ООО "ИТСК" осуществляет функции по управлению АО "Челябметрострой", а непосредственно АО "Челябметрострой" занимается производственной деятельностью, приносящей доход, в итоге распределяемый между участниками ООО "ИТСК".

Таким образом, дивиденды, выплачиваемые АО "Челябметрострой" являются единственным источником дохода ООО "ИТСК", и единственным источником выплаты дивидендов участникам общества ООО "ИТСК".

Генеральный директор ООО "ИТСК", одновременно действующий от имени ООО "ИТСК" как единственный акционер АО "Челябметрострой", принимает решение о выплате дивидендов единственному акционеру, далее дивиденды перечисляются в ООО "ИТСК" и расходуются на нужды ООО "ИТСК" (основные выплаты - заработная плата работникам ООО "ИТСК", налоги, лизинговые платежи за автомобили, расходы на оплату аренды помещения ООО "ИТСК") и выплату дивидендов участникам 000 "ИТСК" - Агееву А.В., Кучуку Г.Б.(Кучуку К.Г.), Мошкову Г.Ю.

Таким образом, между ООО "ИТСК" (материнское общество) и АО "Челябметрострой" (дочерним обществом), конечными бенефициарами бизнеса - участниками ООО "ИТСК" - Агеевым А.В., Мошковым Г.Ю. Кучуком К.Г. (ранее Кучуком Г.Б. отец Кучука К.Г.) была выстроена следующая структура корпоративных отношений.

Участники ООО "ИТСК" избирают единоличный исполнительный орган общества - генерального директора, который в отношениях с АО "Челябметрострой" действует как единственный акционер, единолично принимая все решения по вопросам, отнесённым к компетенции общего собрания акционеров АО "Челябметрострой" (с 26 августа 2019 года избрание и прекращение полномочий единоличных исполнительных органов дочерних обществ, внесение изменений в уставы дочерних обществ отнесено к компетенции общего собрания участников ООО "ИТСК"), участники ООО "ИТСК", как конечные бенефициары АО "Челябметрострой", с 2014 года по настоящее время участвовали (за исключением участника Агеева А.В., который не избирался в Совет директоров АО "Челябметрострой" с 2015 года) и участвуют в управлении АО "Челябметрострой" через избрание в Совет директоров АО "Челябметрострой", тем самым как члены Совета директоров напрямую осуществляют контроль и управление АО "Челябметрострой".

Решением N 88 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 23 ноября 2017 года избран с 23 ноября 2017 года Совет директоров АО "Челябметрострой" сроком до очередного годового собрания Общества в количестве 5 (пяти) членов в следующем составе: Мошков Геннадий Юрьевич, Кучук Глеб Борисович, Мащенко Юлия Александровна, Смирнова Ольга Викторовна, Иванов Алексей Александрович (третий вопрос повестки дня)

Решением N 91 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 04 мая 2018 года избран с 04 мая 2018 года Совет директоров АО "Челябметрострой" сроком до очередного годового собрания Общества в количестве 3 (трех) членов в следующем составе: Мошков Геннадий Юрьевич, Кучук Глеб Борисович, Мащенко Юлия Александровна (четвертый вопрос повестки дня).

Решением N 99 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 29 апреля 2019 года избран с 06 мая 2019 года Совет директоров АО "Челябметрострой" сроком до очередного годового собрания Общества в количестве 3 (трех) членов в следующем составе: Мошков Геннадий Юрьевич, Кучук Глеб Борисович, Мащенко Юлия Александровна (четвертый вопрос повестки дня).

Председателем Совета директоров АО "Челябметрострой" с 2014 года по 22 июля 2019 года был Мошков Г.Ю., с 23 июля 2019 года по 31 марта 2020 года являлся членом Совета директоров, с 31 марта 2020 года Председатель Совета директоров.

В соответствии с пунктом 5.9. Устава АО "Челябметрострой", утверждённым, решением единственного акционера ПАО "Челябметрострой" - ООО "ИТСК" N 86 от "25" октября 2017 года, дивиденды по размещенным акциям Обществ выплачиваются по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года. Решение о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда и форме выплат по акциям принимается Общим собранием акционеров по рекомендации Совета директоров Общества.

Согласно пункту 6.18 Устава АО "Челябметрострой", компетенции общего собрания акционеров является: 6.1.13. выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года

В соответствии с уставом ООО "ИТСК", утвержденным протоколом N 1 от 21 мая 2013 года общего собрания учредителей ООО "ИТСК" - подпункт 8.2.5. пункта 8.2 к компетенции общего собрания участников относятся принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества.

В соответствии с пунктом 11.1 указанной редакции Устава ООО "ИТСК", решение о распределении прибыли принимает общее собрания участников.

В соответствии с пунктом 11.1.1 Устава ООО "ИТСК" в редакции изменений N 1 (ГРН 7157747443198 от 02.09.2015 года), общество вправе ежеквартально принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками общества.

С учётом того, что ООО "ИТСК" является единственным акционером АО "Челябметрострой", а участниками ООО "ИТСК" являлись три физических лица - Агеев А.В., Кучук Г.Б. и Мошков Г.Ю., между которыми в итоге и распределялся доход от деятельности АО "Челябметрострой", нормальным способом изъятия участниками ООО "ИТСК" прибыли от коммерческой деятельности АО "Челябметрострой" являлось бы принятие решения самим ООО "ИТСК" как единственным акционером о распределение прибыли, полученной АО "Челябметрострой" в соответствии со ст.42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", и далее согласно ст.28 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", принятие участниками ООО "ИТСК" решения о распределении чистой прибыли ООО "ИТСК" между участниками общества в пропорционально их долям в уставном капитале общества, то есть 1/3 от распределяемой прибыли каждому.

Вместе с тем, в условиях корпоративного конфликта (с 2018 года), в нарушении законного порядка распределения чистой прибыли АО "Челябметрострой" материнскому обществу ООО "ИТСК" и далее конечным бенефициарам - всем участникам ООО "ИТСК", предполагающего его распределение через соблюдение корпоративных процедур, предусмотренных статьей ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", распределение чистой прибыли АО "Челябметрострой" и выплата дивидендов конечному бенефициару Мошкову Г.Ю., прикрывалось с марта 2018 года перечислением денежных средств по договору займа N 57 от 19 марта 2018 года, заключённому между АО "Челябметрострой" и Мошковым Г.Ю.

Так, 26 февраля 2016 года между Мошковым Геннадием Юрьевичем - заёмщик, и ОАО "Челябметрострой" - заимодавец был заключён договор N 31 займа денежных средств. В соответствии с условиями указанного договора (п. 1.1 договора) по настоящему договору передается в собственность заемщику денежные средства в размере 5 000 000 (пять миллионов) рублей 00 копеек не позднее 01 марта 2016 года, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу сумму займа и уплатить проценты на нее. Согласно п. 1.2 договора заем денежных средств предоставляется на срок по 01 марта 2018 года включительно. Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что заемщик обязан возвратить займодавцу полученную денежную сумму займа, указанную в п. 1.1 договора в срок, указанный в п. 1.2 договора путем перечисления денежных средств на лицевой счет займодавца. В соответствии с п. 2.2 договора предусмотрено, что заемщик обязан уплатить проценты, указанные в п. 3.1 договора за весь период пользования займом, начиная с даты зачисления денежных средств на расчетный счет заемщика, путем перечисления денежных средств на лицевой счет займодавца. За пользование займом заемщик выплачивает займодавцу проценты на сумму займа в размере 12% годовых, включая день получения и день возврата займа (п. 3.1 договора).

Дополнительным соглашением от 16.05.2016 к договору займа N 31 от 26.02.2016, стороны договора изложили п. 2.1 договора "заем денежных средств предоставляется на срок по 01 марта 2021 года".

Дополнительным соглашением от 09.01.2017 к договору займа N 31 от 26.02.2016, стороны договора исключили из пункта 1.1 договора слова "и уплатить проценты на нее". Дополнили п. 1.1 договора предложением следующего содержания "Заем является беспроцентным".

Пунктом 2 дополнительного соглашение, исключен из договора п. 2.1.2 раздел 3 "Проценты по договору".

Пунктом 4 дополнительного соглашения, из договора исключены условия об ответственности Мошкова Г.Ю. за нарушение условия договора займа о сроке его возврата - изменен п. 4.1 договора.

Платежным поручением N 356 от 29.02.2016 Мошкову Г.Ю. перечислено 5 000 000 руб. 00 коп.

16 мая 2016 года заключено дополнительное соглашение к договору N 31 займа денежных средств от 26 февраля 2016 года.

09 января 2017 года заключено дополнительное соглашение к договору N 31 займа денежных средств от 26 февраля 2016 года.

Дополнительным соглашением от 19 марта 2018 года к договору N 31 займа денежных средств от 26 февраля 2016 года расторгнут договор займа денежных средств N31 от 26 февраля 2016 года на сумму займа 5 000 000 рублей (п.1. дополнительного соглашения).

Согласно пункту 2, дополнительного соглашения, на дату расторжения договора N от 26 февраля 2016 года заем погашен на сумму 1 428 000 руб., оставшаяся сумма денежных средств по договору займа денежных средств N31 от 26 февраля 2016 года в размер 4 071 512 (из них 3 572 000 рублей - остаток задолженности, 445 512 рублей проценты займу 2016 года) перенесены (зачтены) в счет суммы займа по договору займа N 57 от марта 2018 года, неустойки и проценты на указанную сумму не начисляются.

19 марта 2018 года между Мошковым Геннадием Юрьевичем - заёмщик и АО "Челябметрострой" - заимодавец заключён договор займа N 57, по условиям которого заимодавец передает в собственность заемщику денежные средства в размере 10 000 000 (десять миллионов) рублей, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу сумму займа по истечении срока, указанного в пункте 1.2. настоящего договора. Сумма займа предоставляется частями, пока общая сумма переданных в собственность заемщику денежных средств не составит в сумме 10 000 000 (десять миллионов) российских рублей. Срок выдачи частей Суммы займа определяется в одностороннем порядке заимодавцем, на основании письменных заявлений заемщика. Моментом предоставления суммы займа (частей суммы займа) является дата зачисления суммы займа (частей суммы займа) на расчетный счет заемщика. Согласно п. 1.2 договора, заем предоставляется сроком до 31.12.2021 включительно. В пункте 1.3. договора указано, что предоставляемый заем является беспроцентным.

Пунктом 1.4. договора предусмотрено, что стороны пришли к соглашению о том, что в связи с расторжением сторонами договора займа денежных средств N 31 от 26.02.2016 остаток непогашенной задолженности Заемщика по указанному договору переносится на настоящий договор.

В силу пункта 2.1.1 договора заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа по истечении срока, указанного в пункте 1.2. настоящего договора.

30.03.2018 заключено дополнительное соглашение к договору займа N 57 от 19.03.2018. В соответствии с п. 1 дополнительного соглашения, стороны договора изменили пункт 1.1 договора займа, изложили его следующей редакции: "В соответствии с настоящим договором займодавец передает в собственность заемщику денежных средств в размере 10 000 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить займодавцу сумму займа, а также уплатить проценты за пользование займом. Сумма займа предоставляется частями, пока общая сумма переданных в собственность заемщику денежных средств не составит в сумме 10 000 000 (десять миллионов) российских рублей. Срок выдачи частей Суммы займа определяется в одностороннем порядке Заимодавцем на основании письменных заявлений Заемщика. Моментом предоставления суммы займа (частей суммы займа) является дата зачисления суммы займа (частей суммы займа) на расчетный счет Заемщика". Пунктом 2 дополнительного соглашения, пункт 1.3. договора займа изменен и изложен в следующей редакции: "За пользование займом Заемщик выплачивает заимодавцу проценты на сумму займа. Проценты за пользование займом определяются в размере 2/3 (две трети) ставки рефинансирования (учетной ставки) ЦБ России, действующей в каждом месяце пользования займом". В пункте 3. дополнительного соглашения, пункт 2.1.1. договора займа изменен и изложен в следующей редакции: "Возвратить заимодавцу полученную сумму займа по истечении срока, указанного в пункте 1.2. настоящего договора, а также уплатить проценты за весь период пользования займом". Согласно пункту 4 дополнительного соглашения, пункт 6.1. договора займа изменен и изложен в следующей редакции: "Сумма займа и процентов на нее считается возвращенной в момент передачи денежных средств заимодавцу. Возврат суммы займа и процентов в безналичном порядке путем перечисления необходимой суммы денежных средств расчетный счет заимодавца. Датой возврата является дата зачисления денежных средств на расчетный счет заимодавца".

В соответствии с пунктом 5 дополнительного соглашения, в остальном стороны руководствуются условиями договора займа N 57 от 19.03.2018 г. Указанное дополнительное соглашение вступило в силу с 01.04.2018 г. (пункт 6 дополнительного соглашения).

Согласно рукописным пометкам на указанном дополнительном соглашении, сделанным главным бухгалтером АО "Челябметрострой" Сергачевой Е.В. "оригинал получен 22.04.2019. Сергачева". На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 20 марта 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 500 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 646 от 20 марта 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 500 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 1 500 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 10 мая 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 000 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 1144 от 10 мая 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 000 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, 1 000 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 15 мая 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 440 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 1215 от 15 мая 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 246 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 246 000-00 без налога НДС);

Платёжным поручением N 1216 от 15 мая 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 97 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 97 000-00 без налога НДС);

Платёжным поручением N 1217 от 15 мая 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 67 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 67 000-00 без налога НДС);

Платёжным поручением N 1220 от 15 мая 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 30 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 30 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 28 июня 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 300 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 1703 от 29 июня 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 300 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 1 300 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 24 июля 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 000 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 1951 от 25 июля 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 000 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 1 000 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 23 августа 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 100 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2265 от 23 августа 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 100 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 100 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 13 сентября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 300 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2604 от 14 сентября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 300 000 руб. (назначение платежа -предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 300 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 26 сентября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 838 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2690 от 27 сентября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 838 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 838 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 27 сентября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 162 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2714 от 28 сентября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 162 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 162 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 22 октября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 228 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2973 от 23 октября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 228 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 228 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 23 октября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в

сумме 1 000 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 2991 от 24 октября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 000 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 1 000 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 16 ноября 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 800 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 3312 от 19 ноября 2018 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 800 000 руб. (назначение платежа -предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, сумма 1 800 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 12 декабря 2018 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 500 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 3569 от 13 декабря 201 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 500 000 руб. (назначение платежа - предоставление беспроцентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, 500 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 10 января 2019 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 250 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 92 от 14 января 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 250 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 250 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 17 января 2019 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 000 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 153 от 18 января 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 000 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп. соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 000 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 06 февраля 2019 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 500 000 рублей на его расчетный счет:

Платёжным поручением N 306 от 08 февраля 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 500 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 500 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 11 февраля 2019 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 450 000 рублей на его расчетный счет:

Платёжным поручением N 378 от 12 февраля 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 500 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 500 000-00 без налога НДС).

На основании личного заявления Мошкова Г.Ю. от 11 марта 2019 года, которым Мошков Г.Ю. просил перечислить в счет займа денежные средства в сумме 1 500 000 рублей на его расчетный счет: платёжным поручением N 637 от 12 марта 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 450 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп. соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1450 000-00 без налога НДС).

За период с 20.03.2018 по 12.03.2019 АО "Челябметрострой" было перечислено Мошкову Г.Ю. по договору займа N 57 от 19.03.2018 денежных средств 16 868 000 руб. 00 коп.

С учётом долга по предыдущему договору займа N 31 займа денежных средств от 26 февраля 2016 года (переходящий остаток основного долга 3 572 000 руб., 445 512 рублей проценты по займу 2016 года, итого 4 071 512 руб.) долг договору займа N 57 от 19 марта 2020 года составлял 20 939 000 руб. из них возвращено 17 мая 2018 года на расчётный счёт 440 000 руб. Итого на 13 октября 2019 года, без учета 445 512 рублей процентов по займу 2016 года, остаток долга по договору займа N 57 от 19 марта 2018 года был 20 000 000 руб. 00 коп. (20 939 000 руб. - 440 000 руб. - 445 512 руб.).

27 ноября 2018 года между Акционерным обществом "Челябметрострой" (продавцом) и Мошковым Геннадием Юрьевичем (покупателем) был заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, в соответствии с условиями которого - пункт 1, продавец продаёт, а покупатель покупает на условиях, указанных в настоящем договоре всю принадлежащую продавцу долю в размере 50% (пятидесяти процентов номинальной стоимостью 2500000 (два миллиона пятьсот тысяч) рублей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "ПРОМЕТЭЛ ГРУПП" (ОГРН 1177456074971, ИНН 7460038119, КПП 746001001, адрес (место нахождения) Общества: город Челябинск, улица Монтажников, 13 6, строение 6, помещение 2. Для расчетов по договору купли продажи с АО "Челябметрострой" Мошков Г.Ю. использовал заемные денежные средства, полученные в АО "Челябметрострой" по договору займа N 57 от 19.03.2018 г.

Как следует из платёжных поручений об оплате купленных частей долей в уставном капитале ООО "ПРОМЕТЭЛ ГРУПП", покупатель Мошков Г.Ю. оплатил долю: платёжным поручением N 251870 от 24 января 2019 года на сумму 1 000 000 руб. с назначением платежа "за 23/01/2019; Мошков Геннадий Юрьевич; г. Москва, Улофа Пальме 1-23; Оплата части доли в уставном капитале АО по дог-ру купли продажи от 27.11.2018", плательщик Мошков Г.Ю.; платёжным поручением N 617009 от 12 февраля 2019 года на сумму 1 500 000 руб. с назначением платежа "за 11/02/2019; Мошков Геннадий Юрьевич; г. Москва, Улофа Пальме 1-23; Оплата части доли в уставном капитале АО по дог-ру купли продажи от 27.11.2018", плательщик Мошков Г.Ю.

Согласно заявлению от 17 января 2019 года Мошков Г.Ю. на основании договора займа N 57 от 19.03.2018 просил выдать в счёт займа денежные средства 1 000 000 рублей на его расчётный банковский счёт.

Платёжным поручением N 153 от 18 января 2019 года АО "Челябметрострой" перечислило Мошкову Геннадию Юрьевичу 1 000 000 руб. с назначением платежа "предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018 доп. соглашение б/н от 30.03.2018, Сумма 1000000, Без налога (НДС)".

Согласно заявлению от 11 февраля 2019 года Мошков Г.Ю. на основании договора займа N 57 от 19.03.2018 просил выдать в счёт займа денежные средства 1 500 000 рублей на его расчётный банковский счёт.

Платёжным поручением N 378 от 12 февраля 2019 года АО "Челябметрострой" перечислило Мошкову Геннадию Юрьевичу 1 500 000 руб. с назначением платежа "предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018 доп. соглашение б/н от 30.03.2018, Сумма 1000000, Без налога (НДС)".

02 сентября 2019 года между акционерным обществом "Челябметрострой" (ОГРН 1027403857821) (покупатель) и Мошковым Геннадием Юрьевичем (продавец) был заключён договор, в соответствии с условиями которого продавец продаёт, а покупатель покупает на условиях, указанных в настоящем договоре всю принадлежащую продавцу долю в размере 50% (пятидесяти процентов номинальной стоимостью 2500000 (два миллиона пятьсот тысяч) рублей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "ПРОМЕТЭЛ ГРУПП" (ОГРН 1177456074971, ИНН 7460038119, кпп746001001, адрес (место нахождения) Общества: город Челябинск, улица Монтажников, 13 б, строение 6, помещение 2.

Оплата была проведена путём зачёта долга Мошкова Геннадия Юрьевича перед АО "Челябметрострой" по договору займа N 57 от 19.03.2018: по платёжному поручению N 153 от 18 января 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 000 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп.соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 000 000-00 без налога НДС). по платёжному поручению N 378 от 12 февраля 2019 года Мошкову Геннадию Юрьевичу перечислено 1 500 000 руб. (назначение платежа - предоставление процентного займа по договору N 57 от 19.03.2018, доп.соглашения б/н от 30.03.2018 сумма 1 500 000-00 без налога НДС). Итого на сумму 2 500 000 руб. 00 коп.

Запись о переходе права собственности на долю в уставном капитале ООО "Прометэл групп" к АО "Челябметрострой" было зарегистрировано в ЕГРЮЛ 07 ноября 2019 года.

С учетом зачета стоимости оплаты по договору купли продажи доли в ООО "Прометэл групп" в счет погашения займа с 14 октября 2019 года долг Мошкова Г.Ю. перед АО "Челябметрострой составил 17 500 000 (семнадцать миллионов пятьсот тысяч) рублей (20 000 000 - 2 500 000).

Согласно Промежуточной информации N 9-П от 03 декабря 2018 г. (по результатам сбора аудиторских доказательств для проверки годовой бухгалтерской отчётности за 9 месяцев 2018 года) акционерам и руководству акционерного общества "Челябметрострой", ООО "Бизнес-Лидер-Аудит" (Член саморегулируемой организации аудиторов Ассоциация "Содружество")

АО "Челябметрострой" выдает беспроцентные займы в пользу физических лиц - акционеров ООО "ИТСК" - акционера АО "Челябметрострой" и Овсеенко Д.Н. (директор по экономике). Займы беспроцентные свыше 600 тыс. рублей и являются контролируемой сделкой. Материальная выгода не исчислялась и налог на доходы не удерживался. Необходимо иметь процентные займы.

По мнению истца, договор займа N 57 от 19 марта 2018 года является притворной сделкой, целью которой было прикрыть выплату дивидендов конечному бенефициару - Мошкову Г.Ю. (участнику материнской компании ООО "ИТСК") в обход корпоративных процедур по распределению чистой прибыли, заключение сделки совершено в ущерб интересам, как самого общества, так и ООО "ИТСК", как единственного акционера, а так же участников ООО "ИТСК", при отсутствии какой-либо финансовой выгоды для АО "Челябметрострой" в результате его исполнения, а так же разумной цели его заключения.

Как указано в исковом заявлении, целью выплаты денежных средств под прикрытием сделки займа - договора беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года, было сохранение для Мошкова Г.Ю. возможности получать доход (дивиденды) от деятельности АО "Челябметрострой", но при этом избежать выплаты посредством корпоративных процедур дивидендов всем участникам ООО "ИТСК", так как при их соблюдении - принятия решения ООО "ИТСК", как единственного акционера АО "Челябметрострой" о распределении чистой прибыли, принятия решения участниками ООО "ИТСК" о распределении чистой прибыли между участниками ООО "ИТСК", все участники ООО "ИТСК" участвовали бы в распределении чистой прибыли ООО "ИТСК" и получил бы дивиденды в равном с Мошковым Г.Ю. размере.

При наличии корпоративного конфликта в ООО "ИТСК", вследствие утраты участниками единства цели, интересов в одной сфере деятельности, не распределение чистой прибыли ООО "ИТСК", а получение дивидендов под прикрытием иной сделки - договора беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года, заключённого напрямую с АО "Челябметрострой", указывает на притворность сделки - договора беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года и является основанием для переквалификации договорных отношений в отношения, связанные с распределением прибыли по правилам пункта 2 статьи 170 ГК РФ, применении последствий недействительности сделки.

Истцом указано, что участники ООО "ИТСК" Мошков Г.Ю. и Кучук Г.Б. в начале 2018 года предложили участнику Агееву А.В. продать его долю в уставном капитале ООО "ИТСК" по цене в несколько раз меньше рыночной, получив отказ стали чинить ему препятствия в управлении обществом, перестали принимать решения о распределении чистой прибыли общества.

Аналогичный договор займа с АО "Челябметрострой" был заключен в спорный период времени - 2018 год, и с участником ООО "ИТСК" - конечным бенефициаром АО "Челябметрострой" Кучуком Глебом Борисовичем.

В соответствии с договором займа N 308 от 01 ноября 2018 года, АО "Челябметрострой" перечислило Кучуку Глебу Борисовичу в период с 01 ноября 2018 года по 01 марта 2019 года 10 000 000 (десять миллионов) рублей 00 копеек.

С учётом того, что генеральный директор АО "Челябметрострой" избирался в спорный период времени единственным акционером в лице генерального директора ООО "ИТСК", а генеральный директор ООО "ИТСК" избирается общим собранием участников общества 2/3 голосов на котором принадлежат участникам - Кучуку Г.Б. и Мошкову Г.Ю., находящимся в корпоративном конфликте с Агеевым А.В., то волю АО "Челябметрострой" на заключение договора беспроцентного займа N 57 от 19 марта 2018 года и определение его условий (в том числе предоставление беспроцентного займа) определяла только сильная сторона - то есть лицо (лица), которому подконтрольно АО "Челябметрострой", суд первой инстанции пришел к выводу о том, что фактически в данном случае для прикрываемых отношений по выплате дивидендов в обход правил, установленных ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, была необходима воля только двух участников ООО "ИТСК".

АО "Челябметрострой" перечисляло Мошкову Г.Ю. денежные средства со ссылкой на договор беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года понимая, что возврата займа Мошковым Г.Ю. АО "Челябметрострой" не будет. Обе стороны - Мошков Г.Ю. и АО "Челябметрострой", знали о фактических взаимоотношениях сторон и при перечислении денежных средств со ссылкой договор беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года и сознавали, в какие именно взаимоотношения они фактически вступают.

Указанное подтверждается также и тем, что ранее заключенный договор займа от 26 февраля 2016 года через три месяца перестал быть процентным, а срок его действие продлено на 6 лет.

При этом Мошков Г.Ю. и без договора займа имел право на получение дохода от деятельности АО "Челябметрострой", но в случае принятия решения о распределении чистой прибыли АО "Челябметрострой", путем принятия соответствующих корпоративных решений, полученные по указанному договору N 57 от 19 марта 2018 года в размере 16 868 000 руб., были бы распределены между всеми участниками ООО "ИТСК".

Также суд исходил из того, что отсутствовала какая-либо экономическая целесообразность, разумная цель передачи денежных средств на срок и за плату путем выдачи займа, лицу, имеющему при соблюдении определенного порядка, получения тех же денежных средств безвозмездно и на всегда, за исключением обстоятельств, связанных с сокрытием правовых последствий по распределению прибыли от деятельности АО "Челябметрострой", тех, на которые действительно было направлена передаче денежных средств Мошкову Г.Ю.

Так, в 2018 году ООО "ИТСК", как единственный акционер АО "Челябметрострой", в лице генерального директора Иванова А.А. принял решение о распределении прибыли по результатам работы АО "Челябметрострой" за 1, 2 и 3 кварталы 2018 года.

Решением N 92 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 17 мая 2018 года, решено по результатам работы Общества за 1 квартал 2018 года выплатить дивиденды по акциям в размере 10 188 000 рублей 00 копеек. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества.

Решением N 93 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 20 августа 2018 года, решено по результатам работы Общества за 2 квартал 2018 года выплатить дивиденды по акциям в размере 17 398 000 рублей 00 копеек. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества.

Решением N 94 единственного акционера Акционерного общества "Челябметрострой" от 01 ноября 2018 года, решено по результатам работы Общества за 3 квартал 2018 года выплатить дивиденды по акциям в размере 13 943 000 рублей 00 копеек. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества.

При этом в спорный период времени было принято только одно решение о распределении чистой прибыли между участниками ООО "ИТСК", в соответствии решением о распределении чистой прибыли прошлых лет и выплаты дивидендов участникам, оформленным, Протоколом N 4 внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная транспортно-строительная компания" от 10 октября 2018 года (ИНН 7729741610, ОГРН 1137746447816), были распределены дивиденды по итогам работы за 9 месяцев 2017 года учредителям владеющим уставным капиталом в равных долях.

То есть, фактически ООО "ИТСК", принимая решение в 2018 году о распределении чистой прибыли АО "Челябметрострой" в пользу единственного акционера, далее ее не распределяло, но два участника ООО "ИТСК" Мошков Г.Ю. и Кучук Г.Б., получали доход в этот же период времени непосредственно в АО "Челябметрострой" в виде займов, выдаваемых под минимальный процент и на три года.

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка - договор займа N 57 от 19 марта 2018 года, совершенная с целью прикрыть отношения по выплате дивидендов, ничтожна.

Отсутствие оснований и невозможности получения через договор займа N 57 от 19.03.2018 года, дохода от корпоративного участия в деятельности ООО "ИТСК", является основанием для возврата Мошковым Г.Ю. остатка денежных средств, полученных в виде займа по договору беспроцентного займа N 57 от 19.03.2018 года в АО "Челябметрострой".

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Согласно положениям пункта 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ участник общества имеет право получать доход от долевого участия в деятельности организации только при распределении чистой прибыли между участниками общества (в виде дивидендов).

При этом пунктом 1 статьи 28 Закона N 14-ФЗ предусмотрено, что решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Таким образом, если отсутствует решение о распределении прибыли, то участник общества не имеет право получать доход от долевого участия в деятельности организации.

В соответствии с пунктом 1 ст. 67.3 ГК РФ, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 ст. 65.2 ГК РФ, участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе оспаривать, действуя от имени корпорации (пункт 1 статьи 182), совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", участник корпорации, обращающийся в установленном порядке от имени корпорации в суд с требованием об оспаривании заключенных корпорацией сделок, о применении последствий их недействительности и о применении последствий недействительности ничтожных сделок корпорации, в силу закона является ее представителем.

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25) разъяснено, что согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учётом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 7 июня 2018 г. N 305-ЭС16-20992 по общему правилу, деятельность любого коммерческого юридического лица (исходя из его уставных задач) имеет своей основной целью

извлечение прибыли (часть 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации). Инвестируя денежные средства в капитал общества, участник, с одной стороны, рискует своим имуществом в пределах стоимости вклада, а с другой, при успешном ведении бизнеса рассчитывает на получение прибыли от деятельности общества пропорционально размеру данного вклада.

Нормальным способом изъятия участниками и акционерами денежных средств от успешной коммерческой деятельности принадлежащих им организаций является распределение прибыли либо выплата дивидендов (абзац четвертый пункта 1 статьи 8, статья 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14- ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Вместе с тем, возможны ситуации, когда прибыль изымается участником общества или выплачивается ему под прикрытием иной сделки, например, займа. Установив признаки притворности такой сделки, суд с учётом конкретных обстоятельств дела вправе переквалифицировать заёмные отношения в отношения, связанные с распределением прибыли по правилам пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Согласно пункту 2 указанной статьи, источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

В пункте 3 этой же статьи указано, что решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно пункту 1 ст.28 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14- ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"(далее - Закон об обществах с ограниченной ответственности), общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

В силу пункта 2 данной статьи часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Пунктом 3 указанной статьи предусмотрено, что срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

Закон об обществах с ограниченной ответственности предусматривает возможность признания недействительными сделок с заинтересованностью (статья 45 указанного Закона и пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации), а равно и крупных для общества сделок (статья 46 названного Закона, статья 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Указанные положения, однако, не подлежат применению к сделками, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (абзац 2 пункта 7 статьи 45, абзац 1 пункта 1, пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), а также сделкам, совершение которых не повлекло для общества и незаинтересованных в совершении сделки его участников явного ущерба (пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Как разъяснено в п.87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки.

С учетом указанных положений необходимо отметить, что предметом доказывания по иску о признании сделка притворной являются: 1) факт заключения сделки; 2) действительное волеизъявление сторон на совершение прикрываемой сделки; 3) обстоятельства заключения договора; 4) несоответствие волеизъявления сторон их действиям.

В соответствии с ч.2 ст.9, ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Согласно ст.68 Кодекса, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Для признания сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 170 ГК РФ необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеревались создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида, и совершали её с целью прикрыть другую сделку. При этом обязательным условием признания сделки притворной является порочность воли каждой из её сторон. В связи с притворностью может быть признана недействительной лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки - пункт 2 статьи 170 ГК РФ.

При функционировании должника в отсутствие кризисных факторов его участник как член высшего органа управления (статья 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") объективно влияет на хозяйственную деятельность должника (в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений и т.д.).

В силу пункта 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Порядок применения положений данной статьи разъяснен в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25). Согласно абзацу 3 пункта 1 Постановления, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Согласно пункту 7 Постановления N 25, если совершение сделки нарушает установленный статьей 10 ГК РФ запрет, в зависимости от обстоятельств дела такая сделка может быть признана недействительной на основании статей 10 и 168 ГК РФ.

В пункте 10 Информационного письма от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что если при заключении договора было допущено злоупотребление правом, то такой договор является недействительным (ничтожным) как противоречащий закону (статьи 10, 68 ГК РФ).

Под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 ГК РФ пределов осуществления гражданских прав, причиняющее вред третьим лицам или создающее условия для наступления вреда.

Судом установлено, что выплата дохода от деятельности дочернего общества АО "Челябметрострой" напрямую Мошкову Г.Ю. участнику материнского общества не за счет чистой прибыли ООО "ИТСК", а за счет текущих доходов АО "Челябметрострой", в обход порядка, установленного положениями уставов ООО "ИТСК" и АО "Челябметрострой", ст.42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ст.28 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", привело к существенной выгоде одного участника ООО "ИТСК" - Мошкова Г.Ю., нарушению прав единственного акционера АО "Челябметрострой" - ООО ИТСК", его иных участников и является злоупотреблением правом Мошковым Г.Ю. и АО "Челябметрострой". Кроме того, сделка являлась притворной. Мошков Г.Ю., не являясь акционером АО "Челябметрострой", получить доход от деятельности АО не мог.

Как бенефициарный владелец АО "Челябметрострой" Мошков Г.Ю. мог получить доход от деятельности АО только через распределение прибыли сначала акционерным обществом акционеру - ООО "ИТСК", а затем через принятие соответствующего решения участниками ООО "ИТСК", иные способы получения Мошковым Г.Ю. прямого дохода от деятельности АО "Челябметрострой" являются незаконными, как совершенные в обход требований ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

В силу вышеизложенного, отсутствовали основания для получения Мошковым Г.Ю. части прибыли от деятельности АО "Челябметрострой" непосредственно от самого АО "Челябметрострой".

Суд первой инстанции ошибочно в мотивировочной части судебного акта указал на мнимость сделки, доводы подателя апелляционной жалобы об отсутствии оснований для признания сделки мнимой не имеют значения, поскольку сделка признана притворной.

Что касается доводов о погашении займа на общую сумму 5 000 000 руб., (2 500 000 руб. зачет по договору купли-продажи доли и 2 500 000 руб. по платежным поручениям от 29.01.2021, 15.02.2021, 17.05.2021 - после обращения истца с настоящим иском 15.10.2020), то для придания законности сделки стороны такой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение.

Поскольку общество находилось в корпоративном конфликте, договор займа ранее не оспаривался, только после восстановления Сикорской Ю.В. в должности генерального директора ООО "ИТСК" отпали препятствия в обращении в суд с настоящим иском.

Кроме того, в рамках других дел N А76-13127/2021, N А76-22077/2021 также установлены факты необоснованных выплат Мошковым и Кучуком в результате совершения противоправных действий по смене легитимных органов управления АО "Челябметрострой" и ООО "ИТСК". Также при возврате денежных средств использовались денежные средства самого общества (необоснованная выплата вознаграждения и продажа доли обществу, ранее приобретенной у этого же общества, при расчете зачетом встречных обязательств).

Оснований для оспаривания договора займа от 26.02.2016, остаток по которому, с учетом дополнительного соглашения от 19.03.2018, перешел в договор займа N 57 от 1903.2018, не имеется.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Исходя из смысла приведенных норм права, целью реституции является восстановление положения, существовавшего до заключения признанной недействительной сделки.

В связи с чем, последствием признания сделки - договора займа N 57 от 19 марта 2018 года недействительной будет взыскание с Мошкова Геннадия Юрьевича в пользу АО "Челябметрострой" денежных средств в сумме 15 000 000 рублей.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в обжалуемой части в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы по оплате государственной пошлине относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 11.10.2022 по делу N А76-44158/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу жалобы Мошкова Геннадия Юрьевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

Ю.А. Журавлев И.В. Калина