Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2023 г. N 10АП-1991/23 по делу N А41-72014/2022

г. Москва

10 февраля 2023 г.

Дело N А41-72014/22

Резолютивная часть постановления объявлена 07 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2023 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ханашевича С.К.,

судей Беспалова М.Б., Миришова Э.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Ищенко А.В.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Селводбур" (ИНН: 5024041580, ОГРН: 1025002876183): представитель Львова Е.Н. по доверенности от 19.09.2022, паспорт, диплом;

от акционерного общества "Московская областная энергосетевая компания" (ИНН: 5032137342, ОГРН: 1055006353478): представитель не явился, извещен;

от муниципального унитарного предприятия городского округа Истра Московской области "Объединение "Истринские электросети" (ИНН: 5017034511, ОГРН: 1025001820777): представитель Кардаш Т.В. по доверенности от 18.07.2022, паспорт, диплом;

от публичного акционерного общества "Россети Московский регион" (ИНН: 5036065113, ОГРН: 1057746555811): представитель не явился, извещен;

от индивидуального предпринимателя Львова Олега Викторовича (ИНН: 502400263001, ОГРН: 304502416300011): представитель Львова Е.Н. по доверенности от 21.11.2022, паспорт, диплом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Селводбур" на решение Арбитражного суда Московской области от 21 декабря 2022 года по делу N А41-72014/22, по иску общества с ограниченной ответственностью "Селводбур" к акционерному обществу "Московская областная энергосетевая компания", муниципальному унитарному предприятию городского округа Истра Московской области "Объединение "Истринские электросети" о признании акта о неучтенном потреблении электроэнергии недействительным, признании действия по начислению задолженности и выставлению счета незаконными, по встречному иску муниципального унитарного предприятия городского округа Истра Московской области "Объединение "Истринские электросети" к обществу с ограниченной ответственностью "Селводбур" о взыскании денежных средств, при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Россети Московский регион", индивидуального предпринимателя Львова Олега Викторовича, акционерного общества "Московская областная энергосетевая компания",

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Селводбур" (далее - ООО "Селводбур", истец по первоначальному иску) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Московская областная энергосетевая компания" (далее - АО "Мособлэнерго"), муниципальному унитарному предприятию городского округа Истра Московской области "Объединение "Истринские электросети" (далее - МУП "Объединение "Истринские электросети") о признании акта АО "Мособлэнерго" о неучтенном потреблении электроэнергии недействительным, признании действий МУП "Объединение Истринские электросети" по начислению задолженности в размере 2 627 818, 3526 руб. ООО "Селводбур" и выставлению счета N 11970 от 31.08.2022 в части оплаты задолженности в размере 2 627 818,3526 руб., незаконными (т. 1 л.д. 4-11).

Определением Арбитражного суда Московской области от 31.10.2022 к совместному рассмотрению с первоначальным иском был принят встречный иск (с учётом принятых судом уточнений) МУП "Объединение "Истринские электросети" к ООО "Селводбур" о взыскании задолженности за электрическую энергию по договору энергоснабжения N 1197 от 05 ноября 2008 года по счету за август 2022 года с учетом объема безучетного потребления по акту N ИС-2 от 04.08.2022 в размере 2 616 530,32 руб.; законной неустойки (пени) за период просрочки с 20.09.2022 по 20.10.2022 в размере 46 795,64 руб. (т. 2 л.д. 58-60, 142).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора по встречному иску, привлечены: АО "Мособлэнерго", публичное акционерное общество "Россети Московский регион" (далее - ПАО "Россети Московский регион"), индивидуальный предприниматель Львов Олег Викторович (далее - ИП Львов О.В.).

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.12.2022 по делу N А41-72014/22 в удовлетворении иска ООО "Селводбур" отказано. Встречный иск удовлетворен. С ООО "Селводбур" в пользу МУП "Объединение Истринские электросети" взыскана задолженность за электрическую энергию по договору энергоснабжения N 1197 от 05 ноября 2008 года по счету за август 2022 года с учетом объема безучетного потребления по акту N ИС-2 от 04.08.2022 в размере 2 616 530,32 руб.; законная неустойка (пени) за период просрочки с 20.09.2022 по 20.10.2022 в размере 46 795,64 руб.; расходы по оплате государственной пошлины, уплаченной за подачу искового заявления, в размере 36 317 руб. (т. 2 л.д. 151-157).

Не согласившись с решением суда, ООО "Селводбур" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, а также нарушением норм материального права.

В судебном заседании представители ООО "Селводбур", ИП Львова О.В. поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представитель МУП "Объединение "Истринские электросети" против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей АО "Мособлэнерго", ПАО "Россети Московский регион", извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации в картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции судебного акта проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ООО "Селводбур" и МУП "Объединение Истринские электросети" заключен договор энергоснабжения N 1197 от 05.11.2008.

В соответствии с п. 1.1 договора энергоснабжающая организация обязуется поставлять (продавать) абоненту электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством, в объеме договорных величин потребления электрической энергии (приложение N 1), являющееся неотъемлемой частью договора, а абонент обязуется оплачивать принятую электроэнергию (мощность) в соответствии с условиями договора.

Согласно приложению N 11 к договору, оплата за потребленную электроэнергию должна производиться абонентом ежемесячно на основании счетов, направляемых МУП "Объединение Истринские электросети".

Как указал истец по первоначальному иску обязанность по оплате счетов за потребленную электроэнергию выполнялась ООО "Селводбур" надлежащим образом, задолженности по оплате счетов у ООО "Селводбур" отсутствовали.

19.09.2022 ООО "Селводбур" получен счет N 11970 от 31.08.2022 за пользование электрической энергией на общую сумму 2 646 591,3830 руб., из них 18 773,0304 руб. сумма за фактическое потребление электроэнергии за август 2022 года, а денежная сумма в размере 2 627 818,3526 руб. как задолженность, включенная в счет на основании акта АО "Мособлэнерго" N ИС-2 от 04.08.2022 о неучтенном потреблении электроэнергии.

Из искового заявления следует, что до момента получения счета на оплату N 11970 от 31 августа 2022 года, ООО "Селводбур" ничего не было известно о составлении в отношении него акта о неучтенном потреблении электроэнергии, официальный представитель общества при его составлении не присутствовал.

11.04.2022 генеральным директором общества Колесовым И.А. получено уведомление от АО "Мособлэнерго" от 07.04.2022 N ИПО-189 о проведении проверки приборов учета, которая должна была состояться 21.04.2022 с 9-00 до 12-00 часов. Однако в указанный в уведомлении период времени, никто из представителей сетевой организации не прибыл для проведения проверки, каких - либо извещений о ее переносе в адрес генерального директора общества не поступало, в связи с чем, у него отсутствовала возможность присутствовать при ее проведении.

ООО "Селводбур" не осуществляет какую-либо деятельность в принадлежащем ему производственном цехе, цех сдается в аренду ИП Львову О.В. на основании договора аренды от 01.01.2022.

В связи с отсутствием у ООО "Селводбур" каких - либо документов, относительно проведенной проверки, 20.09.2022 по его запросу, АО "Мособлэнерго" предоставило ООО "Селводбур" имеющиеся у него документы, касающиеся проведенной проверки электросчетчика истца, а именно:

1. Акт проверки ИС - 7934 от 21.04.2022;

2. Акт технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022;

3. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N ИС - 2 от 04.08.2022. Согласно описи документов, удостоверенной сотрудником почты, оригиналы данных документов были направлены в адрес ООО "Селводбур" лишь 05.08.2022, то есть уже после полного завершения проверки.

При проведении инструментальной проверки электросчетчика истца и составлении акта проверки N ИС - 7934 от 21.04.2022 ООО "Селводбур" не присутствовало. В акте имеется подпись арендатора Львова О.В.

Учитывая те обстоятельства, что в акте содержатся сведения о снятии счетчика, его опломбировке и направлении его на экспертизу, которые внесены от руки и могли быть внесены в любое время, вплоть до направления экземпляра акта в адрес ООО "Селводбур", а также тот факт, что ни само ООО "Селводбур", ни его официальный представитель не присутствовали при снятии, упаковке и опломбировке счетчика, и в ознакомлении с актом стоит подпись не уполномоченного обществом лица, достоверность содержащихся в акте сведений вызывает у ООО "Селводбур" сомнения. Акт технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022, составленный ООО "НПК "Инкотекс", ООО "Селводбур" также считает незаконным, так как ООО "Селводбур" не было уведомлено ни о направлении счетчика на экспертизу, ни о дате и времени проведения экспертизы.

ООО "Селводбур" считает, что АО "Мособлэнерго" при проведении экспертизы электросчетчика были грубо нарушены права ООО "Селводбур".

Кроме того, ООО "Селводбур" отмечает имеющиеся расхождения между данными визуального осмотра счетчика, содержащимися в акте проверки N ИС - 7934 от 21.04.2022, составленном до направления счетчика на экспертизу, и данными визуального осмотра, содержащимися в акте технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022. А именно: в акте проверки N ИС - 7934 от 21.04.2022 указано на соответствие оттиска пломбы счетчика оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и записи в паспорте и на отсутствие внешних повреждений, влияющих на пригодность прибора учета. В акте технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022 в результатах визуального осмотра указано на несоответствие оттиска пломбы на приборе учета оттиску, применяемому на заводе-изготовителе и на наличие следов переклеивания голографической наклейки завода - изготовителя.

Акт N ИС - 2 от 04.08.2022 о неучтенном потреблении электрической энергии также как и предыдущие акты составлен с грубым нарушением прав ООО "Селводбур" и порядка составления акта, установленного Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила).

Также ООО "Селводбур" отмечает, что ООО "Селводбур" не могло неучтенно потреблять электроэнергию, так как прибор учета электроэнергии был установлен гарантирующим поставщиком внутри запираемой трансформаторной подстанции ТП - 161, расположенной на соседней охраняемой базе, которая не принадлежит и не эксплуатируется ООО "Селводбур" и у ООО "Селводбур" отсутствует доступ к месту установки прибора учета электроэнергии. Ежемесячный контроль за показаниями счетчика осуществляется сотрудниками МУП "Объединение Истринские электросети". Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, инициированный и реализованный ООО "Селводбур", не принес положительного результата, ООО "Селводбур" обратилось в суд с настоящим иском.

В обоснование встречного искового заявления МУП "Объединение "Истринские электросети" указало, что в соответствии с договором энергоснабжения N 1197 от 05.11.2008 ООО "Селводбур" обязано надлежащим образом и своевременно производить оплату потребленной электрической энергии.

04.08.2022 в адрес МУП "Объединение Истринские электросети" поступил акт о неучтенном потреблении электрической энергии N ИС-2 от 04.08.2022, составленный сетевой организацией - АО "Мособлэнерго" в отношении ООО "Селводбур" с расчетом объема безучетного потребления и актом технического исследования прибора учета электроэнергии.

Согласно акту технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022 установлено несоответствие оттиска пломбы государственного поверителя, следы переклеивания голографической наклейки, что указывает на несанкционированное вскрытие электросчетчика. В ходе технической диагностики электронного модуля была обнаружена нештатная перемычка, которая замыкает выводы кнопки "S3". Вместо резисторов Rl, R2, R3 (200 Ом) в измерительных цепях фаз "А", "В" и "С", установлены резисторы, не предусмотренные конструкторской документацией завода-изготовителя, номинал которых составляет 100 Ом и остатки флюса, что характерно вмешательству с целью искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета.

Между МУП "Объединение Истринские электросети", АО "Мособлэнерго" и ПАО "Россети Московский регион" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1П/15 от 01.05.2015 (далее - договор N 1П/15).

Пунктом 3.3.1 договора N 1П/15 за исполнителем-2 (АО "Мособлэнерго") закреплено право проводить проверки соблюдения потребителями имеющими непосредственное присоединение к сетям исполнителя-2 установленных требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности) на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (мощности). Согласно пункту 3.4.27 договора N 1П/15 исполнитель-2 обязан выявлять факты безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) с составлением актов о неучтенном потреблении электрической энергии в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 3.4.28 договора N 1П/15 при выявлении фактов бездоговорного потребления электрической энергии, исполнитель-2 обязан в течение 3-х рабочих дней представлять акт заказчику (МУП "Объединение Истринские электросети"). Расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) и его стоимости и взыскание этих денежных средств с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии (мощности) исполнитель-2 осуществляет самостоятельно в установленном законом порядке.

В силу пункта 3.4.29 договора N 1П/15 стоимость объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) включается заказчиком в выставляемый потребителю счет за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности). Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) включается в объем полезного отпуска электрической энергии (мощности) в расчетном периоде, в котором был составлен указанный акт.

Согласно пункту 177 Основных положений N 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление, а также лица, осуществившего бездоговорное потребление.

На основании изложенного АО "Мособлэнерго" составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N ИС-2 от 04.08.2022 и произведен расчет безучетного потребления за период с 20.10.2021 по 21.04.2022 (21.04.2022 прибор учета был снят для направления для проверки на завод изготовитель).

Расчет произведён по правилам, установленным пунктами 186-187 Основных положений N 442. Объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442. Соответственно: Объем =100 кВт (максимальная мощность энергопринимающих устройств) * 4380 часов = 438000 кВтхч.

Таким образом, объем безучетного потребления был включен гарантирующем поставщиком электрической энергии в счет за август 2022 года: 438000 кВтхч - 23664 кВт*ч (объем за период безучетного потребления, начисленный потребителю по прибору учета) = 414336 кВтхч; 414336 кВтхч х 5,2852 (тариф) = 2 189 848,63 руб.; 2 189 848,63 рублей + НДС (20%) = 2 627 818,35 руб.

Пунктом 4.1.13 договора энергоснабжения N 1197 на ООО "Селводбур" возложена обязанность уведомлять энергоснабжающую организацию обо всех нарушениях схемы учета, неисправностях в работе или утрате средств измерений электрической энергии, а также обо всех изменениях (нарушениях), произошедших в схеме энергоснабжения абонента.

В соответствии с пунктом 4.1.16 договора энергоснабжения N 1197 ООО "Селводбур" обязуется обеспечивать сохранность электрооборудования на своей территории.

В целях урегулирования спора в досудебном порядке ответчику по встречному иску направлялась претензия N 1503 от 19.09.2022. Указанная претензия оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд со встречным иском.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводами суда первой инстанции, в связи с чем полагает, что оснований для отмены принятого по делу решения не имеется.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии со ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 Правил N 442 под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Правил N 442).

Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (пункт 192 Основных положений N 442).

Согласно пункту 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 188 Правил N 442 объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Из материалов дела следует, что пунктом 3.3.1 договора за АО "Мособлэнерго" закреплено право проводить проверки соблюдения потребителями имеющими непосредственное присоединение к сетям АО "Мособлэнерго" установленных требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности) на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (мощности).

Судом первой инстанции установлено, что при проверке потребителя - ООО "Селводбур" был выявлен факт безучетного потребления им электрической энергии выразившийся во вмешательстве в работу прибора учета.

В связи с изложенным АО "Мособлэнерго" в отношении ООО "Селводбур" был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N ИС-2 от 04.08.2022 и в соответствии с пунктами 186-187 Основных положений произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии за период с 20.10.2021 по 21.04.2022.

Согласно расчетам, объем безучетного потребления составил 438000 кВтч.

В соответствии с требованиями п. 177 Основных положений акт о неучтенном потреблении электрической энергии не позднее 3 рабочих дней с даты его составления должен быть передан в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление и лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В день составления, 04.08.2022 указанный акт вместе с другими документами, подтверждающими факт безучетного потребления электроэнергии со стороны ООО "Селводбур" был направлен в адрес МУП "Объединение "Истринские электросети" для включения объема электроэнергии по акту в полезный отпуск за август 2022 года.

В адрес ООО "Селводбур" указанный акт был направлен почтой 05.08.2022.

В соответствии с п. 3.4.29 договора стоимость объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) включается МУП "Объединение "Истринские электросети" (заказчиком по договору) в выставляемый потребителю счет за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности).

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) включается в объем полезного отпуска электрической энергии (мощности) в расчетном периоде, в котором был составлен указанный акт.

Таким образом, объем безучетного потребления был включен гарантирующим поставщиком электрической энергии в счет за август 2022 года и указанный счет был предъявлен ООО "Селводбур" к оплате.

Доводы истца по первоначальному иску о наличии оснований для признания акта АО "Мособлэнерго" о неучтенном потреблении электроэнергии недействительным являются несостоятельными, поскольку факт безучетного потребления электроэнергии и порядок оформления акта о выявленных нарушения произведен в соответствии с требованиями Основных положений N 442.

О проведении плановой инструментальной проверки расчетного прибора учета, назначенной на 21.04.2022, ООО "Селводбур" было уведомлено заблаговременно (уведомление о проведении проверки исх. N ИПО-189 от 07.04.2022 было вручено под роспись руководителю ООО "Селводбур" 11.04.2022).

В назначенный день и время проверка была проведена и по её результатам был составлен акт N 7934 от 21.04.2022, в котором было отражено, что прибор учета электроэнергии ООО "Селводбур" был демонтирован для направления его на завод-изготовитель для проверки работоспособности, на его место установлен новый прибор учета.

В акте также указано, что демонтированный прибор учета находится на балансе потребителя, то есть допускался к расчетам и опломбировывался в том виде и состоянии, в котором он был им изначально предъявлен для допуска.

Со стороны потребителя акт был подписан ИП Львовым О.В. (3-е лицо по делу) как лицом, осуществляющем хозяйственную деятельность в производственных помещениях на условиях договора аренды с ООО "Селводбур".

Демонтированный прибор учета и ООО "Селводбур" был направлен АО "Мособлэнерго" на завод-изготовитель (ООО "НПК "Инеотекс") для проверки на несанкционированное вмешательство в его работу.

По итогам проведенного исследования заводом-изготовителем был оформлен акт технического исследования изделия N 570/230 от 27.05.2022.

Согласно указанному акту в ходе исследования было выявлено: несоответствие оттиска пломбы государственного поверителя, следы переклеивания голографической наклейки, указывают на несанкционированное вскрытие электросчетчика. в ходе технической диагностики электронного модуля была обнаружена нештатная перемычка, которая замыкает выводы кнопки "S3". вместо резисторов R1, R2, R3, (200 Ом) в измерительных цепях фаз "А", "В" и "С", установлены резисторы, непредусмотренные конструкторской документацией заводаизготовителя, номинал которых составляет 100 Ом и остатки флюса, что характерно вмешательству с целью искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

Таким образом, в ходе исследования электросчетчика ООО "Селводбур" было установлено, что имело место несанкционированное вмешательство в работу учета электроэнергии электросчетчика, путем изменения его конструкции для искажения фактического значения потребляемой электроэнергии.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 04.08.2022 N ИС-2 в полном объеме содержит данные перечисленные в п. 178 Основных положений.

В день составления, 04.08.2022 указанный акт вместе с другими документами, подтверждающими факт безучетного потребления электроэнергии со стороны ООО "Селводбур", был направлен в адрес МУП "Объединение "Истринские электросети" для включения объема электроэнергии по акту в полезный отпуск за август 2022 года.

В адрес ООО "Селводбур" указанный акт был направлен почтой 05.08.2022. Уведомлением о составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 19.07.2022 исх. N ИПО-423 ООО "Селводбур" приглашалось для присутствия при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии назначенного на 04.08.2022 в 12 часов 00 минут по адресу: 143530, Московская область, г.о. Истра, г. Дедовск, ул. Клубная, д. 1, каб. 24.

Указанное уведомление было направлено почтой в адрес местонахождения ООО "Селводбур" 19.07.2022 (за 15 дней до составления акта) т.е. заблаговременно.

Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором N 14350073054336 уведомление АО "Мособлэнерго", направленное в адрес ООО "Селводбур", прибыло в место вручения 21.07.2022.

В связи с истечением срока хранение письмо было 22.08.2022 возвращено отправителю.

Согласно п. 3 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

В силу п. 1 ст. 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, ответственность за несвоевременное получение направленного в его адрес почтового отправления несет ООО "Селводбур".

Данная позиция также подтверждается сложившейся судебной практикой, признающей составление акта в таком случае допустимым (постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.12.2016 N Ф05-18140/2016 по делу N А40-249710/15).

ООО "Селводбур" не предоставило доказательств невозможности участия своего представителя при составлении акта.

С учетом изложенного АО "Мособлэнерго" соблюден порядок составления и оформления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Доводы ООО "Селводбур" о том, что оно не могло неучтенно потреблять электроэнергию, т.к. не имело доступа к месту установки прибора учета электроэнергии были предметом рассмотрения суда первой инстанции и правомерно им отклонены.

Из материалов дела следует, что электросчетчик "Меркурий 230 ART-03 CN" N 36797183-19, посредством которого осуществлялся учет электроэнергии потребляемой ООО "Селводбур" на объекте по адресу: Московская область, Красногорский район, п. Нахабино, ул. Победы, д. 4а является собственностью ООО "Селводбур" и находится на его балансе.

В соответствии с п. 139 Основных положений собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии. Обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства, в границах балансовой принадлежности которых установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности). Указанные лица в соответствии с законодательством Российской Федерации обязаны возместить сетевой организации (гарантирующему поставщику) убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по обеспечению сохранности и целостности установленных сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) приборов учета и (или) иного оборудования, которые используются для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности). Таким образом, согласно действующему законодательству обязанность по обеспечению сохранности и целостности приборов учета возложена на его собственника.

В связи с изложенным ООО "Селводбур", как собственник электросчетчика "Меркурий 230 ART03 CN" N 36797183-19 в соответствии с действующим законодательством обязано возместить сетевой организации (гарантирующему поставщику) убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по обеспечению сохранности и целостности принадлежащего ему прибора учета электроэнергии.

Ссылка ООО "Селводбур" на то обстоятельство, что принадлежащий ему прибор учета электроэнергии установлен в трансформаторной подстанции N 161 (далее - ТП-161), принадлежащий АО "Мособлэнерго" и, следовательно, именно АО "Мособлэнерго" несет ответственность за его сохранность является несостоятельной и подлежит отклонению в связи с тем, что АО "Мособлэнерго" не являлся собственником ТП-161.

Согласно договору мены акций N 34 от 17.11.2017, заключенному между АО "Мособлэнерго" и Московской областью в собственность АО "Мособлэнерго" были переданы как движимое имущество объекты электросетевого хозяйства, в частности под номером 15226 перечня передаваемого имущества в собственность АО "Мособлэнерго" было передано только электрооборудование трансформаторной подстанции ТП N 161, расположенное по адресу: Московская область, Красногорский район, п. Нахабино, пр. Кирова, с инвентарным N 2076 и стоимостью 22 224,00 руб.

Передача указанного имущества подтверждается актом приема-передачи имущества от 17.11.2017.

Таким образом, АО "Мособлэнерго" не может нести ответственность за прибор учета электроэнергии принадлежащий ООО "Селводбур", т.к. не является собственником трансформаторной подстанции, в которой он установлен.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении первоначального иска и удовлетворении встречного иска в части взыскания задолженности за поставленную электроэнергию и безучетное потребление в сумме 2 616 530,32 руб.

В силу п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

За нарушение ООО "Селводбур" сроков оплаты по договору истец по встречному иску, на основании п. 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике", за период с 20.09.2022 по 20.10.2022 начислил ООО "Селводбур" неустойку в сумме 46 795,64 руб.

Произведенный истцом по встречному иску расчет неустойки проверен судом апелляционной инстанции и признан верным. Контррасчет ООО "Селводбур" не представлен.

Поскольку факт нарушения сроков оплаты подтверждается материалами дела, требование МУП "Объединение "Истринские электросети" о взыскании неустойки является обоснованным и правомерно удовлетворено судом первой инстанции в заявленном размере.

Вопреки доводам апелляционной жалобы материалы дела исследованы судом первой инстанции всесторонне и объективно, имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами.

В судебном акте содержатся исчерпывающие выводы, вытекающие из установленных судом фактов, приведены мотивы, по которым отклонены доводы ООО "Селводбур", выводы суда аргументированы.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой доказательств.

Вместе с тем, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены состоявшегося решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 21.12.2022 по делу N А41- 72014/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.К. Ханашевич

Судьи

М.Б. Беспалов Э.С. Миришов