Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2023 г. N 09АП-2639/23 по делу N А40-239289/2015

г. Москва

17 февраля 2023 г.

Дело N А40-239289/15

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Е.В. Ивановой, С.А. Назаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кузьминова А.Н. на определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2022 об установлении размера субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО "Группа ДВМ" Кузьминова Андрея Николаевича и ЗАО "ДВМ группа" солидарно в размере 189 728 673,18 рублей, в рамках дела N А40-239289/15 о несостоятельности (банкротстве) ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК)

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Группа ДВМ" - Чаплыгин К.В. по дов от 07.11.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.03.2017 в отношении ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК) введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Подольский К.И.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.05.2019 Подольский К.И. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, конкурсным управляющим ОАО "Группа ДВМ" утвержден Максимов М.Ю.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.04.2021 освобожден Максимов М.Ю. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК), конкурсным управляющим должника утвержден Подольский К.И.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2020 признано доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО "Группа ДВМ" (ИК) - Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ группа", производство по заявлению ООО "ГААЛ-С" о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ группа" приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела о банкротстве ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК): заявление ООО "ГААЛ-С" о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ группа" в части определения размера ответственности, производство по которому возобновлено определением суда от 23.09.2022; ходатайство конкурсного управляющего об утверждении отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, поступившее в суд 22.07.2022 и принятое к производству определением суда от 12.08.2022.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2022 установлен размер субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО "Группа ДВМ" Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ группа" солидарно в размере 189 728 673,18 рублей. Заменен ОАО "Группа ДВМ" (ИК) на его правопреемника ООО "ГААЛ-С" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере 110 506 199,13 руб., из них задолженность в размере - 64 021 465,18 руб., проценты в размере - 18 707 249,98 руб., судебных расходов в размере - 149 397,78 руб., пени в размере 13 476 489,58 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 13 476 489,58 руб., издержки по протесту векселей в размере 675 107,03 руб. третьей очереди реестра требований кредиторов должника. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно в пользу ООО "ГААЛ-С" задолженность в размере 110 506 199,13 руб., из них задолженность в размере - 64 021 465,18 руб., проценты в размере - 18 707 249,98 руб., судебных расходов в размере - 149 397,78 руб., пени в размере 13 476 489,58 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 13 476 489,58 руб., издержки по протесту векселей в размере 675 107,03 руб. Заменено ОАО "Группа ДВМ" (ИК) на его правопреемника ООО "СТРОЙВЕКТОР" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере 74 137 906,62 руб., из них задолженность в размере - 32 881 649,26 руб., неустойки на основной долг в размере - 31 302 043,49 руб., просроченных процентов в размере - 8 734 401, 95 руб., неустойки по процентам в размере 187 835, 42 руб., комиссии в размере - 530 123,52 руб., неустойки по комиссии в размере - 501 852,98 руб. третьей очереди реестра требований кредиторов должника. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно в пользу ООО "СТРОЙВЕКТОР" задолженность в размере 74 137 906,62 руб., из них задолженность в размере - 32 881 649,26 руб., неустойки на основной долг в размере - 31 302 043,49 руб., просроченных процентов в размере - 8 734 401, 95 руб., неустойки по процентам в размере 187 835, 42 руб., комиссии в размере - 530 123,52 руб., неустойки по комиссии в размере - 501 852,98 руб. Заменено ОАО "Группа ДВМ" (ИК) на его правопреемника Максимова М.Ю. в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере - 674 000,00 руб. первой очереди требований кредиторов по текущим платежам. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно в пользу Максимова М.Ю. задолженность в размере - 674 000,00 руб. Заменено ОАО "Группа ДВМ" (ИК) на его правопреемника Подольского К.И. в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова Андрея Николаевича и ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере - 658 937,00 руб. первой очереди требований кредиторов по текущим платежам. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно в пользу Подольского К.И. задолженность в размере - 658 937 руб. Заменено ОАО "Группа ДВМ" (ИК) на его правопреемника ООО "ГААЛ-С" в части требования о привлечении к субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере 2 844 522,00 руб., из них задолженность в размере 1 356 164 руб. первой очереди требований кредиторов по текущим платежам; задолженность в размере 1 357 820 руб. третьей очереди требований кредиторов по текущим платежам; задолженность в размере 130 538 руб. пятой очереди требований кредиторов по текущим платежам. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно в пользу ООО "ГААЛ-С" задолженность в размере - 2 844 522,00 руб. Взыскана с Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ ГРУППА" солидарно задолженность в размере 907 108,43 руб. в пользу должника ОАО "Группа ДВМ" (ИК).

Не согласившись с принятым судебным актом, Кузьминов А.Н. (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2022 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 61.11, 61.17 Закона о банкротстве, позицию, изложенную в пункте 45 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 N 53, исходил из следующего.

Как следует из материалов дела, в адрес конкурсного управляющего поступило заявление от ООО "ГААЛ-С", ООО "Стройвектор", Максимова М.Ю., Подольского К.И., о выборе способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности - уступка кредитору части требования.

Как усматривается из материалов дела определением Арбитражного суда города Москвы от 14.08.2017 включены в третью очередь удовлетворения реестра требований ОАО "Группа ДВМ" требования ООО "ГААЛ-С" в размере 13 476 489,58 руб. - пени, 13 476 489, 58 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами, 675 107,03 руб. - издержек по протесту векселей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2016 признано обоснованным требование ООО "ГААЛ-С" и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 64 021 465, 18 руб. - основного долга, 18 707 249, 98 руб. - процентов, 149 397, 78 руб. - судебных расходов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.01.2018 г. включены в третью очередь удовлетворения реестра требований ОАО "Группа ДВМ" требования ООО "СТРОЙВЕКТОР" в размере 32 881 649,26 руб. - основного долга, 8 734 401, 95 руб. - просроченных процентов, 31 302 043,49 руб. - неустойки на основной долг, 187 835, 42 руб. - неустойки по процентам, 530 123,52 руб. - комиссии, 501 852,98 руб. - неустойки по комиссии.

Арбитражным управляющим Максимовым М.Ю. заявлено о выборе способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности - уступка 674 000 руб. с очередностью погашения в составе текущих платежей.

Арбитражным управляющим Подольским К.И. заявлено о выборе способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности - уступка 658 937 руб. с очередностью погашения в составе текущих платежей.

ООО "ГААЛ-С" заявлено о выборе способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности - уступка 2 844 522 руб. с очередностью погашения в составе текущих платежей.

Как следует из материалов дела, общая непогашенная задолженность должника перед кредиторами составляет общий размере 189 728 673,18 руб.

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции счел необходимым установить размер субсидиарной ответственности Кузьминова А.Н. и ЗАО "ДВМ группа" по обязательствам ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК) 189 728 673,18 руб., произвести замену ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК) на лиц, выбравших способ распоряжения правом требования- уступка части требования и в оставшейся части денежные средства в размере 907 108,43 руб. взыскать в пользу должника ОАО "ГРУППА ДВМ" (ИК).

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции.

Апеллянт в своей жалобе указывает следующие доводы:

- неверное определение рыночной стоимости земельного участка, отчужденного по Договору купли-продажи земельного участка N 1-КП от 22.04.2013, заключенному между должником и ЗАО "ДВМ ГРУППА";

- фальсификацию конкурсным управляющим Подольским К.И. заключения эксперта

- незаконность определения Арбитражного суда города Москвы от 01.10.2018 о прекращении производства по заявлению конкурсного управляющего о взыскании с бывшего генерального директора должника Кузьминова А.Н. судебной неустойки за неисполнение судебного акта об истребовании документов по делу о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Группа ДВМ"

в расчете размера субсидиарной ответственности, представленном конкурсным управляющим Подольским К.И., отсутствуют платежные поручения, которые бы позволили подтвердить факты оплаты ООО "ГААЛ-С" прав требования РНКО "ИРЦ" ЗАО по договору уступки права требования;

- Необоснованность взыскания с Кузьминова А.Н. пени в размере 13 476 489,58 руб.

- непредставление конкурсным управляющим платежных поручений, которые бы позволили подтвердить факты оплаты покупки задолженности ООО "ОПТИМУС" у банка "БАЛТИКА", а затем перепродажи этой задолженности далее в ООО "СТРОЙВЕКТОР";

Апелляционный суд отклоняет вышеуказанные доводы апеллянта ввиду того, что они фактически направлены на переоценку вступивших в законную силу судебных актов по настоящему делу о банкротстве должника.

Довод Кузьминова А.Н. о том, что конкурсный управляющий должника не учел сумму в размере 14 507 900 рублей при расчете размера субсидиарной ответственности, является несостоятельным.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2018 признан недействительным договор купли-продажи земельного участка N 1-КП от 22.04.2013, заключенный между ОАО "ГруппаЦВМ" (ИК) и ЗАО "ЦВМ группа". Применены последствия недействительности сделки в виде обязания ЗАО "ЦВМ группа" возвратить в конкурсную массу ОАО "Группа ЦВМ" (ПК) 41 129 625 руб. стоимости земельного участка. Восстановлена задолженность ОАО "Группа ЦВМ" (ПК) перед ЗАО "ЦВМ группа" в размере 14 507 900 руб.

Вопреки доводу Кузьминова А.Н., конкурсный управляющий ОАО "Группа ДВМ" (ИК) не мог учесть восстановленную перед ЗАО "ДВМ ГРУППА" задолженность в размере 14 507 900 руб. при определении размера субсидиарной ответственности, равно как и учесть эту задолженность в реестре требований кредиторов, поскольку:

- Договор купли-продажи земельного участка N 1-КП от 22.04.2013 между должником и ЗАО "ДВМ ГРУППА" был признан недействительным на основании п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве;

- ЗАО "ДВМ ГРУППА" не возвратило в конкурсную массу должника стоимость земельного участка в размере 41 129 625 руб., соответственно у ЗАО "ДВМ ГРУППА" не возникло право предъявления восстановленного требования в размере 14 507 900 руб. к должнику;

-восстановленное требование не было предъявлено должнику в порядке, предусмотренном ст. 100 Закона о банкротстве.

- с даты введения наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, у конкурсного управляющего отсутствовали основания для учета восстановленной задолженности перед ЗАО "ДВМ ГРУППА" в размере 14 507 900 рублей при расчете размера субсидиарной ответственности, равно как и основания для учета указанной суммы в реестре требований кредиторов. Довод Кузьминова А.Н. об обратном является несостоятельным.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2022 по делу N А40-239289/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кузьминова А.Н. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Е.В. Иванова С.А. Назарова