Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2023 г. N 06АП-317/23 по делу N А73-15957/2022

г. Хабаровск

01 марта 2023 г.

А73-15957/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 марта 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пичининой И.Е.

судей Гричановской Е.В., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "Легион": Нуруллин Р.Г., представитель по доверенности от 09.01.2023

от общества с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница": Cурина Н.И., представитель по доверенности от 01.01.2023

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Легион"

на определение от 23.12.2021

по делу N А73-15957/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница"

к обществу с ограниченной ответственностью "Легион"

о взыскании 3 827 076,52 руб.,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Легион" к обществу с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница" об обязании осуществить вывоз товара,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Легион" о взыскании задолженности по договору поставки товаров N 100/шк-20 от 30.09.2020 в размере 3 644 834,78 руб., пени в размере 4 058 883,15 руб., всего 7 703 717,93 руб.

С учетом принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения, истец просил взыскать неустойку с учетом ограничения пени 5% от суммы задолженности в день выставления претензии в размере 182 241,74 руб. Всего сумма уточненного иска составила 3 827 076,52 руб.

Определением суда от 31.10.2022 принято к рассмотрению совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Легион" к обществу с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница" (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения) об обязании осуществить вывоз товара:

- Шоколад "Волшебная белочка", 0,190 кг, 1/10 шт. в количестве 15 318 шт. на сумму 1 053 572,04 руб.

- Шоколад "Волшебная белочка", 0,19 кг, 1/30 шт. в количестве 6 061 шт. на сумму 416 875,58 руб.

- Шоколад "Золотой орех" темный с миндалем, 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 8 494 на сумму 747 472 руб.

- Конфеты "Волшебница" "Волшебная мозаика", 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 736 на сумму 107 897,6 руб.

- Конфеты "Волшебница" Трюфель классический, 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 546 на сумму 65 520 руб.

всего на общую сумму 2 391 337,22 руб. со склада ООО "Легион" (г. Хабаровск, ул. Производственная д.6).

В случае неисполнения решения суда на основании статьи 308.3 ГК РФ ООО "Легион" просило взыскать с ООО Кондитерская фабрика "Волшебница" судебную неустойку в размере 3 000 руб. за каждый календарный день просрочки исполнения решения суда со дня, следующего за днем окончания установленного судом срока исполнения данного решения (20 дней с момента вступления решения в законную силу) до дня его фактического исполнения.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 23.12.2021 первоначальный иск удовлетворен, с общества с ограниченной ответственностью "Легион" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Кондитерская фабрика "Волшебница" взыскана задолженность в размере 3 644 834 руб. 78 коп., неустойка в размере 182 241 руб. 74 коп., всего 3 827 076 руб. 52 коп., а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 42 135 руб.

В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "Легион" в апелляционной жалобе, принятой к производству Шестого арбитражного апелляционного суда, просит его отменить частично, в удовлетворении иска на сумму задолженности 2 391 337, 22 руб. и сумму пеней в размере 119 566, 86 руб. отказать, встречный иск ответчика удовлетворить, обязав общество Кондитерская фабрика "Волшебница" осуществить вывоз перечисленного во встречном иске товара со склада ООО "Легион" г. Хабаровск, ул.Производственная, д.6. В обоснование жалобы приводит доводы о том, что Закон запрещает именно навязывать условия о возврате товара при заключении договора, в то время как добровольное включение данного условия в договор не является нарушением закона. Указывает, что в деле отсутствуют доказательства понуждения ответчиком истца к заключению договора поставки таким условием. Обращает внимание на то, что согласно Соглашению о намерениях к долгосрочному сотрудничеству от 30.09.2020, интересам сторон соответствует право покупателя вернуть товар с истекшим сроком годности поставщику, при том, что об истечении срока годности свидетельствует акт Торгово-промышленной палаты Хабаровского края N 019-01-00248. Считает необоснованным взыскание неустойки в период действия моратория с 01.04.2022 по 08.09.2022, а также - неверным расчет 5-ти процентов от суммы 3043002,25 руб.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Кондитерская фабрика "Волшебница" возражает против доводов заявителя жалобы, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "Легион" поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивая на её удовлетворении и изменении решения суда.

Представитель ООО "Кондитерская фабрика "Волшебница" возражала против доводов заявителя жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 20.02.2023, информация о котором размещена на сайте суда в сети Интернет.

Законность и обоснованность решения суда проверены апелляционным судом в порядке главы 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 30.09.2020 между ООО Кондитерская фабрика "Волшебница" (поставщик) и ООО "Легион" (покупатель) заключен договор поставки продовольственных товаров N 100/шк-20, по условиям которого поставщик обязуется в порядке и на условиях договора поставлять и передавать в собственность покупателя, а покупатель принимать и оплачивать поставляемые ему в рамках договора товары, согласно Приложению N2 к договору - "Карточка товара". Поставка товара осуществляется отдельными партиями в течение срока действия договора на основании заказов покупателя, составленных и направленных согласно разделу 3 договора (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 3.1 договора поставка каждой партии товара осуществляется на основании заказа покупателя, согласованного сторонами до начала поставки.

Пунктом 7.1 договора установлено, что цены на товар установлена в рублях РФ с учётом налога на добавленную стоимость (НДС).

Цена на товар указывается в протоколе и считается согласованной при наличии печатей и подписей уполномоченных лиц сторон (пункт 7.2 договора).

Оплата за товар производится на основании надлежащим образом оформленных ТСД и коммерческих документов по указанным в них ценам, которые не могут отличаться от цен, согласованных сторонами, действующих на дату составления соответствующего заказа покупателя (пункт 7.6 договора).

В силу пункта 7.9 договора, расчёты за поставленный товар производятся покупателем с отсрочкой платежа согласно части 7 статьи 9 ФЗ N 381 "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ" и соглашению сторон. Дата поступления товара на склад-покупателя является исходной для начисления сроков отсрочки оплаты.

Установлено, что во исполнение принятых на себя обязательств по договору поставщиком осуществлена поставка товара на сумму 112 060 522,40 руб. по товарным накладным N 380 от 05.02.2021, N 457 от 11.02.2021, N489 от 15.02.2021, N 100000616 от 20.02.2021, N 100000699 от 26.02.2021, N 100001314 от 12.04.2021 N 100001345 от 15.04.2021, N 100001399 от 20.04.2021 N 100001472 от 27.04.2021, N 100001493 от 29.04.2021, N 100001514 от 30.04.2021,N 100001590 от 11.05.2021, N 100001667 от 14.05.2021, N 100001668 от 14.05.2021, N 100001931 от 09.06.2021, N 100002206 от 01.07.2021, N 100002721 18.08.2021, N 100002890 от 31.08.2021, N 100003276 от 29.09.2021, N100003294 от 30.09.2021, N 100003296 от 30.09.2021, N 100003538 от 18.10.2021.

Покупателем оплата поставленного товара произведена частично на сумму 108 415 684,62 руб., что подтверждается представленными платежными поручениями и не оспаривается ответчиком.

Поскольку товар на сумму 3 644 834,78 руб. покупателем не оплачен, направленная в его адрес претензия от 05.08.2022 исх. N 91/юр-22 с требованием произвести оплату основного долга за поставленный товар, а также уплатить неустойку оставлена без удовлетворения, истец обратился в арбитражный суд с настоящим (с учетом его уточнения - в размере 3 827 076,52 руб.).

Ответчик, в свою очередь, заявил встречный иск об обязании истца принять товар на общую сумму 2 391 337,22 руб.

Рассматривая требования истца по первоначальному иску, суд правомерно руководствовался положениями главы 30 Гражданского кодекса РФ, регулирующей правоотношения сторон по поставке товара, общими нормами об обязательствах, изложенных в статьях 309, 310 ГК РФ.

В силу статей 309 и 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно пункту 1 статьи 408 ГК РФ только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Статьей 486 ГК РФ предусмотрено, что покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено гражданским законодательством или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Статья 516 ГК РФ устанавливает обязанность покупателя оплачивать поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчётов, предусмотренных договором поставки.

Поскольку материалами дела подтверждается факт поставки товара ответчику по первоначальному иску на сумму 112 060 522,40 руб., при отсутствии доказательств оплаты товара в части суммы 3 644 834, 78 руб., суд обоснованно признал правомерным требование истца о взыскании задолженности в указанном размере, удовлетворив его в полном объеме.

При этом, отклоняя встречный иск ООО "Легион" об обязании осуществить вывоз товара:

- Шоколад "Волшебная белочка", 0,190 кг, 1/10 шт. в количестве 15 318 шт. на сумму 1 053 572,04 руб.

- Шоколад "Волшебная белочка", 0,19 кг, 1/30 шт. в количестве 6 061 шт. на сумму 416 875,58 руб.

- Шоколад "Золотой орех" темный с миндалем, 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 8 494 на сумму 747 472 руб.

- Конфеты "Волшебница" "Волшебная мозаика", 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 736 на сумму 107 897,6 руб.

- Конфеты "Волшебница" Трюфель классический, 0,2 кг, 1/10 шт. в количестве 546 на сумму 65 520 руб.

всего на общую сумму 2 391 337,22 руб. со склада ООО "Легион" (г. Хабаровск, ул. Производственная д.6) и взыскания судебной неустойки, суд также правомерно руководствовался следующим.

Из материалов дела следует, что, действительно, 30.09.2020 между сторонами заключено соглашение о намерениях долгосрочного сотрудничества на основании договора поставки товаров N 100/шк-20 от 30.09.2020, пунктом 1 которого предусмотрено, что интересам сторон соответствует право покупателя вернуть товар с истёкшим сроком годности поставщику. Согласно условиям соглашения, стороны согласились, что в случае отказа торговой сети "Светофор" от реализации товара, поставщик в безусловном порядке обязан вывезти отказной товар со склада покупателя, либо из магазинов торговой сети "Светофор" собственными силами и за свой счёт в течение двадцати календарных дней с момента получения уведомления о возврате товара, а покупатель обязуется подготовить возвращаемый отказной товар у себя на складе, либо в магазинах торговой сети "Светофор" к отгрузке поставщику (пункт 2 соглашения).

Согласно пункту 5 соглашения обязанность сторон при возврате товара на основании пунктов 1 и/или 2 соглашения:

- покупателя: направить поставщику посредством электронной связи, по почте или лично соответствующее письменное уведомление об инициировании процедуры возврата.

- поставщика: при получении уведомления от покупателя, в течение десяти календарных дней направить таким же способом ответ покупателю о согласовании процедуры возврата товара.

Установлено, что ООО "Легион" направило поставщику уведомление от 13.07.2022 о наличии нереализованного товара с истекшим сроком годности и требованием осуществить возврат на сумму 3 602 020,68 руб. по следующим позициям:

1. Конфеты "Волшебница" Волшебная мозаика 10х200г 1059 шт. - 155249,4 руб.

2. Трюфель "Волшебница" классический 4х500г 446 шт. - 120776,8 руб.

3. Шоколад "Золотой орех" темный с миндалем 10х190г 16286 шт. - 1433168 руб.

4. Шоколад "Волшебная белочка" 190г 26536 шт. - 1825146,08 руб.

Письмом исх. N 8/3юр-22 от 14.07.2022 ООО Кондитерская фабрика "Волшебница" заявило отказ в возврате товара.

Настаивая на встречном иске, ООО "Легион" полагает необоснованным отказ поставщика от принятия им товара с истекшим сроком хранения.

Между тем, верно применив положения Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" от 28.12.2009 N 381-ФЗ (далее - Закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ) в редакции ФЗ от 03.07.2016 N273-ФЗ, суд пришел к обоснованному выводу о том, что условие договора, изложенное в соглашении о намерениях от 30.09.2020, закрепляющее право возврата товара, не имеют силы, как противоречащие законодательно установленному запрету, согласно положениям Закона от 28.12.2009 N381-ФЗ в названной редакции.

Согласно подпункту "д" пункта 4 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ в редакции Федерального закона от 03.07.2016 N273-ФЗ, хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается навязывать контрагенту условия о возврате хозяйствующему субъекту, осуществившему поставки продовольственных товаров, таких товаров, не проданных по истечении определенного срока, за исключением случаев, если возврат таких товаров допускается или предусмотрен законодательством Российской Федерации.

С 01.01.2017 условия договоров, противоречащие Федеральному закону от 28.12.2009 N 381-ФЗ в редакции Федерального закона от 03.07.2016 N 273-ФЗ, признаются утратившими силу.

Довод заявителя апелляционной жалобы о согласовании сторонами условия о возврате товара на условиях свободы договора, несостоятелен, поскольку противоречит представленным в дело скриншотам размещенных в открытом доступе страниц "Светофор", содержащим обязательное условие сотрудничества для поставщиков на условиях 100% возврата нереализованного товара.

Судом также обоснованно принято во внимание, что согласно пункту 2.4 договора, покупатель вправе контролировать качество поставленного товара, в том числе путём проведения экспертизы качества в аккредитованных государственными органами для проведения соответствующего вида исследования лабораториях, по своему выбору.

При этом, в соответствии с п.2.2 договора поставки, Поставщик обязуется передавать Покупателю товар срок годности которого должен составлять не менее 80 процентов от указанного производителем срока.

ООО "Легион" претензии относительно качества поставленного товара не предъявляло, экспертных заключений, свидетельствующих о том, что поставленный товар не соответствует требованиям качества не представлено.

Декларациями соответствия на продукцию, удостоверениями качества на продукцию подтверждается, что истец передавал товар ответчику с остаточным сроком 99%.

Срок годности на переданный покупателю товар составляет: на конфеты - 9 месяцев или 12 месяцев на шоколад с добавками, а на шоколад без добавок - 12 месяцев с даты производства.

Учитывая, что товар поставлен ответчику по первоначальному иску в течение 2021 г., а все претензии предъявлены лишь 13.07.2022, суд обоснованно установил наличие признаков злоупотребления ООО "Легион" своими правами.

Кроме того, как верно отмечено судом, ООО "Легион" не доказало по правилам статьи 65 АПК РФ, что магазины торговой сети "Светофор" отказались от реализации товара, что требуется по условиям Соглашения от 20.09.2020.

Вопреки доводам заявителя жалобы, акт Торгово-промышленной палаты Хабаровского края от 30.11.2022 не является доказательством, свидетельствующим о том, что магазины торговой сети "Светофор" отказались от реализации товара, поскольку в указанном документе зафиксирован лишь факт нахождения части товара на складе ответчика.

Учитывая изложенное, исследовав совокупность обстоятельств дела и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении встречного иска ООО "Легион".

ООО Кондитерская фабрика "Волшебница" заявило требование о взыскании неустойки с учетом ограничения в размере 182 241,74 руб. (с учетом принятого судом уточнения).

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Согласно пункту 8.4 договора за несвоевременную оплату поставленного товара поставщик вправе предъявить покупателю неустойку в размере 0,2% от несвоевременно уплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% от размера задолженности.

Сумма пени за период с 18.03.2021 по 08.09.2022, исходя из размера задолженности и периодов просрочки, с применением ставки 0,2% составила 3 043 002 руб. 25 коп. С учетом ограничения пени 5% от суммы задолженности истец правомерно предъявил требование о взыскании пени в размере 182 241 руб. 74 коп. (5% от суммы 3 644 834,78 руб.), которое также обоснованно удовлетворено судом.

Доводы заявителя о неверном расчете 5% истцом отклоняются ввиду необоснованности.

Ссылка ответчика на введенный постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 мораторий на возбуждение дел о банкротстве в обоснование заявленного им довода о необходимости исключения периода неустойки с 01.04.2022, также является необоснованной, поскольку ответчиком было заявлено об отказе от применения моратория в соответствии со статьей 9.1. Федерального закона от 26.10.2022 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве"), что подтверждается сообщением от N12446082 от 09.06.2022, опубликованным ответчиком в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности.

С учетом фактических обстоятельств дела суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено. В связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь частью 3 статьи 223, статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 23.12.2021 по делу N А73-15957/2022 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение одного месяца со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Е. Пичинина

Судьи

Е.В. Гричановская С.Б. Ротарь