Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2023 г. N 07АП-7929/14 по делу N А45-1804/2014

город Томск

14 марта 2023 г.

Дело N А45-1804/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Зайцевой О.О.,

Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мизиной Е.Б. с использованием средств аудиозаписи в режиме веб-конференции, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Кугушева Виктора Николаевича (N 07АП-7929/2014 (44)) на определение от 05.01.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-1804/2014 (судья Смирнова А. Е.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Трастинвест" (630132, г. Новосибирск, проспект Димитрова, д. 7, ИНН 5407472976, ОГРН 1125476018821), принятого по заявлению конкурсного управляющего должника Кугушева Виктора Николаевича о внесении изменений в порядок, сроки и условия продажи заложенного имущества должника,

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "Военно-транспортная компания"" - Шаповаленко А.Н. (доверенность от 08.12.2022),

от конкурсного управляющего Кугушева В.Н. - Голикова В.Ю. (доверенность от 06.10.2022),

иные лица, участвующие в деле, не явились, надлежащее извещение

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 27.11.2014 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 23.04.2020 освобожден Титов Сергей Витальевич от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Трастинвест", конкурсным управляющим должника утвержден Буздогаров Илья Александрович.

Определением арбитражного суда от 11.04.2022 освобожден Буздогаров Илья Александрович от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Трастинвест", конкурсным управляющим должника утвержден Кугушев Виктор Николаевич.

15.11.2022 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Трастинвест" через систему "Мой Арбитр" в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего Кугушева В.Н. о внесении изменений в порядок, сроки и условия продаже имущества должника, находящегося в залоге, а именно:

- утвердить Положение о порядке, условиях и сроках реализации имущества ООО "Трастинвест", находящегося в залоге Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити компании" в редакции, предложенной конкурсным управляющим ООО "Трастинвест" от 10.11.2022;

- об установлении начальной цены продажи имущества, являющегося предметом залога Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити компании", в размере 172 663 000 руб.

Определением от 05.01.2023 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника Кугушева Виктора

Николаевича об утверждении Положения о порядке, условиях и сроках реализации имущества общества с ограниченной ответственностью "Трастинвест", находящегося в залоге Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити компании" в редакции, предложенной конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Трастинвест", от 10.11.2022; об установлении начальной цены продажи имущества, являющегося предметом залога Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити компании", в размере 172 663 000 рублей, отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом,

Конкурсный управляющий Кугушев Виктор Николаевич подал апелляционную жалобу, просит определение суда отменить и удовлетворить требования конкурсного управляющего. Ссылается на то, что определением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.07.2014 г. в реестр требований кредиторов ООО "Трастинвест" включено требование Khepri Finance Designated Activity Company в размере 134 857 692, 03 руб. по обязательствам, обеспеченным залогом имущества в виде нежилых помещений, расположенных в здании общественно торгового центра (блок А), этаж-3 в доме N 15 по ул. Гоголя в г. Новосибирске (номера на поэтажном плане-1,6,7,9-27,41), кадастровый номер 54:35:101090:0022:01:26, площадью 2148,1 кв. м., позднее площадь объекта была уточнена в соответствии с представленными техническими документами площадь указанных нежилых помещений составляет 2 058,10 кв.м. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.03.2017 утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Трастинвест". При утверждении положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника, находящегося в залоге, и установлении судом начальной цены его продажи в размере 148 949 000 руб. суд в определении от 28.03.2017 руководствовался заключением эксперта N16-04/15 от 09.06.2015. Спрос на недвижимое имущество увеличился. В подтверждение изменения начальной цены продажи в материалы дела представлен отчет об оценке от 13 октября 2022 года 22/128, составленный ООО НЭК "БИЗНЕС СОВЕТНИК" по состоянию на 04 октября 2022 года рыночная стоимость объекта оценки составила 172 663 000,00 рублей, что значительно превышает раннее установленную судом его начальную цену, расходы на проведение указанной оценки были в полном объеме компенсированы кредитором, инициировавшим ее проведение на собрании кредиторов (ООО "ВТК"). Отчет опубликован 17.10.2022 г. в ЕФРСБ. Разница между ранее установленной начальной ценой продажи и определенной в отчете об оценке от 13 октября 2022 года 22/128 является существенной (составляет 23 714 000, 00 рублей). Фактически сложилась ситуация, при которой имущество на повторные торги будет выставлено за 134 054 100, 00 руб., вместо 172 663 000,00 рублей. В настоящее время имеют место обстоятельства, свидетельствующие о том, что Khepri Finance Designated Activity Company возможно не обладает правоспособностью и соответственно не может иметь залоговых прав и возможности их реализации в деле о несостоятельности (банкротстве). Khepri Finance Designated Activity Company: Khepri Finance Designated Activity Company является иностранным лицом, зарегистрирована по адресу - 10 Earlsford, Terrace, Dublin 2, D02 T380, Ireland. Khepri Finance Designated Activity Company зарегистрировано на территории недружественного государства, что не позволяет осуществить проверку сведений о компании посредством использования сайта CRO Companies Registration Office (бюро регистрации компаний). В материалах дела имеется лишь одно доказательство в подтверждение правоспособности указанного лица - выписка CRO Companies Registration Office (бюро регистрации компаний). Отсутствие правоспособности Khepri Finance Designated Activity Company может свидетельствовать о прекращении залога ввиду невозможности реализации залоговых прав лицом, не обладающим правоспособностью. После утверждения Правительством списка недружественных России государств, любые расчеты и сделки с ними находятся под особым контролем. Указом Президента РФ от 01.03.2022 г. N 81 "О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации" со 2 марта 2022 г. предусмотрен особый порядок осуществления (исполнения) резидентами следующих сделок (операций) с иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, которые совершают в отношении российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия: сделки (операции), влекущие за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество, осуществляемые (исполняемые) с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия. В условиях неисполнимости условий утвержденного порядка продажи имущества Должника в утвержденной судом редакции п. 3.6.4, 3.6.5, 3.6.6 Положения, конкурсный управляющий посчитал необходимым, в целях устранения неопределенности изложить соответствующие пункты в следующей редакции: "5.3. В случае признания несостоявшимися повторных торгов Компания вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. При этом, возможность оставления за собой предмета залога и порядок передачи имущества Компании подлежит установлению с учетом действующего на дату возникновения соответствующих обстоятельств законодательства Российской Федерации. Компания вправе реализовать соответствующее право только в случае установленной действующим законодательством Российской Федерации возможности передачи имущества иностранной компании, при соблюдении Компанией всех необходимых требований, установленных действующим законодательством Российской Федерации. 5.4. При оставлении предмета залога за собой Компания обязана перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с ч.1 ст. 138 Закона о банкротстве, на специальный банковский счет Должника в порядке, установленном ч.3 ст. 138 Закона о банкротстве, в течение 30 (тридцати) дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой. Компания вправе реализовать соответствующее право только в случае установленной действующим законодательством Российской Федерации возможности осуществления расчетов с иностранной компанией, при соблюдении Компанией всех необходимых требований, установленных действующим законодательством Российской Федерации для осуществления соответствующего расчета. 10 5.5. Если в течение 30 (тридцати) дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися Компания не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, либо Компанией не будут соблюдены необходимые требования, установленные действующим законодательством Российской Федерации для реализации соответствующего права, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном п.4 ст.139 Закона о банкротстве и настоящим Положением".

До судебного заседания от залоге Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити компании" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. Положение о порядке продажи заложенного имущества должника утверждено арбитражным судом. В отношении имущества должника проведены первые торги, что исключает возможность установления новой цены продажи имущества. Залоговый кредитор имеет приоритет при определении условий продажи имущества. Согласно п. 2,5 Положения расходы по реализации залогового имущества осуществляются за счет залогового кредитора. Таким образом, привлечение организатора торгов ни чьих прав не нарушает. Статус залогового кредитора не прекращен. Требование включено в реестр требований кредиторов судебным актом.

От конкурсного управляющего поступило ходатайство об отложении судебного заседания до вступления в законную силу судебного акта по рассмотрению заявления об оспаривании решений собрания кредиторов от 12.07.2022. Указано, что имеется угроза принятия противоречащих друг другу судебных решений.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Кугушева В.Н. поддержала ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы.

Апелляционный суд учитывает, что отложение судебного заседания возможно в случаях установленных ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в ситуации невозможности рассмотрения спора в настоящем судебном заседании.

Апелляционный суд пришел к выводу о том, что рассмотрение арбитражным судом пора о признании недействительными решений собрания кредиторов от 12.07.2022 не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы конкурсного управляющего. Также апелляционный суд не усматривает и оснований для приостановления производства по апелляционной жалобе в порядке ст.ст. 143, 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Ссылка на возможную коллизию судебных актов не состоятельна. При этом законодательство предусматривает возможность пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам при отсутствии к этому иных препятствий. Апелляционный суд протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания. Таким образом, апелляционная жалоба подлежит рассмотрению по существу.

Представитель конкурсного управляющего Кугушева В.Н. поддержала апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам. Пояснила, что просит увеличить цену продажи имущества даже в ситуации, когда имущество по установленной судом цене оказалось невостребованным на торгах. Вознаграждение организатор торгов завышено.

Представитель ООО "Военно-транспортная компания" пояснил, что доводы апелляционной жалобы поддерживает. Предыдущая оценка имущества проведена более пяти лет назад. Геополитическая ситуация изменилась. Кредитор зарегистрирован в Ирландии.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечили личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Оценивая доводы сторон по существу спора, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.03.2017, оставленным без изменения постановлением от 16.06.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда, постановлением от 25.10.2017 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа, установлена начальная цена продажи имущества должника, являющегося предметом залога Компании Хепри Файненс Лимитед, в размере 148 949 000 руб., утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Трастинвест", являющегося предметом залога (далее - Положение).

Кредитор изменил наименование организации с Компании "Хепри Файненс Лимитед" на Компанию "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани", ходатайство об изменении наименования судом удовлетворено (определение от 10.08.2017).

Первые торги проведены 25.05.2017, признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.10.2017, оставленным без изменения постановлением от 17.10.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда, постановлением от 04.05.2018 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа, определено, что подлежат проведению повторные торги по реализации имущества ООО "Трастинвест".

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 27.01.2021, оставленным без изменения постановлением от 31.05.2021 Седьмого арбитражного апелляционного суда, постановлением от 24.08.2021 Арбитражного суда Западно- Сибирского округа, утверждены изменения в Положение в редакции, предложенной залоговым кредиторов, с учетом уточнений от 17.09.2020 в части изложения пункта 2.5, касающегося расходов, указав, что "Расходы по реализации залогового имущества осуществляются за счет залогового кредитора". Данными судебными актами установлено, что изменения в Положение в части установления порядка реализации имущества путем публичного предложения, выбора организатора торгов ООО "ГринТау" и электронной площадке, установления действительной площади реализуемого объекта не нарушают прав и законных интересов лиц, участвующих в деле. Соответствующие изменения в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Трастинвест" утверждены арбитражным судом.

Апелляционный суд исходит из того, что в настоящее время имеются судебные акты, которыми определен порядок торговой процедуры в отношении имущества ООО "Трастинвест", являющегося предметом залога в пользу Компании "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани".

В соответствии с ч. 2 ст. 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

Таким образом, возможно внесение изменений к уже утвержденное Положение о порядке продажи имущества должника. Однако, внесение таких изменений возможно только в случае фактического возникновения обязательств, которые не существовали и не могли быть учтены на момент утверждения Положения о порядке продажи имущества.

В настоящем случае таких объективных обстоятельств, в силу которых необходимо внесение изменений в уже утвержденное Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Трастинвест".

Апелляционный суд учитывает, что доводы конкурсного управляющего и ООО ВТК" о том, что цена продажи имущества занижена, не являются такими объективными обстоятельствами. Начальная цена продажи имущества была установлена арбитражным судом, судебный акт об этом не отменен. Кроме того, реальная рыночная цена имущества фактически формируется в ходе торговой процедуры путем рыночных механизмов баланса спроса и предложения.

В рамках настоящего дала о банкротстве были проведены первые торги в отношении заложенного имущества с установлением начальной цены продажи утвержденной арбитражным судом.

При этом данные торги признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок потенциальных покупателей. Это указывает, что имущество по начальной цене продажи оказалось не востребованным.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.10.2017, оставленным без изменения постановлением от 17.10.2017 Седьмого арбитражного апелляционного суда, постановлением от 04.05.2018 Арбитражного суда Западно- Сибирского округа, определено, что подлежат проведению повторные торги по реализации имущества ООО "Трастинвест". При этом судами было указано, что предстоящие торги подлежат проведению по правилам повторных торгов.

С учетом этого апелляционный суд отклоняет доводы конкурсного управляющего о необходимости установлении начальной цены продажи имущества в размере 172 663 000 руб. это лишь повлечет затягивание процедуры банкротства и дополнительные судебные расходы.

Ссылка на отчет о рыночной стоимости имущества (отчет об оценке от 13 октября 2022 года 22/128) не опровергает факта невостребованности имущества должника на первых торгах по ранее установленной начальной цене продажи.

Также апелляционный суд отклоняет доводы апеллянта о том, что Компания "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани" возможно не обладает правоспособностью и соответственно не может иметь залоговых прав и возможности их реализации в деле о несостоятельности (банкротстве). Требование данного общества включены в реестр требований креиторов должника ка кобеспеченные залогом имущества должника определением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.07.2014. Данный судебный акт вступил в законную силу и порождает соответствующие правовые последствия, в том числе признание за Компанией "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани" статуса залогового кредитора. Суд тем самым установил факт наличия правоспособности общества. Основания для ревизии выводов суда изложенных во вступившем в законную силу судебном акте не усматривается.

Сам по себе факт того, что Компания "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани" зарегистрирована на территории Ирландии не лишает данное общество возможности осуществлять свои права на территории Российской Федерации, в том числе и с учетом требований и ограничений установленных законодательством Российской Федерации.

С учетом этого апелляционный суд признает верной ссылку апеллянта на то, что после утверждения Правительством списка недружественных России государств, любые расчеты и сделки с ними находятся под особым контролем. Указом Президента РФ от 01.03.2022 г. N 81 "О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации" со 2 марта 2022 г. предусмотрен особый порядок осуществления (исполнения) резидентами следующих сделок (операций) с иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, которые совершают в отношении российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия: сделки (операции), влекущие за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество, осуществляемые (исполняемые) с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия.

Однако, установленные предписания и запреты имеют прямое действие и не нуждаются в дублировании в Положении о порядке продажи имущества. Компания "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани" сама должна учитывать установленные законодательством Российской Федерации требования, предпринимать действия по их исполнению, а также несет риск неблагоприятных последствий в случае, если допустит какие-либо нарушения. С учетом этого Компания "Хепри Файненс Дезингнейтед Активити Компани" в случае намерения оставить предмет залога за собой должна будет представить все необходимые документы и выполнить сопутствующие действия в установленный срок.

При таких обстоятельствах внесение изменений в пункты 5.3. и 5.4. Положения как об этом просит конкурсный управляющий не является необходимым. Отсутствие таких изменений не создаст ситуации неисполнимости Положения, в том числе и в случае оставления залоговым кредитором заложенного имущества за собой.

Апелляционный суд учитывает, что утвержденное ранее судами Положение содержит указание на привлечение организатора торгов. Судами при разрешении разногласий сторон было указано, что, учитывая, что оплата привлеченных лиц осуществляется за счет залогового кредитора, вопрос экономии средств не затрагивает интересов ни конкурсного управляющего, ни иных лиц, участвующих в деле.

Представленная в качестве организатора торгов организации ООО "ГринТау" является специализированной организацией осуществляющей деятельность по организации торгов в деле о банкротстве. Основания для непривлечения данного общества не подтверждены. Доводы о завышенности размера ее оплаты несостоятельны.

В силу этого внесение каких-либо изменений в Положение в данной части не требуется.

Таким образом, конкурсным управляющим ООО "Трансинвест" не обоснована необходимость внесения изменений в Положение о порядке продажи заложенного имущества должника.

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Заявленные в апелляционной жалобе доводы не опровергают выводов суда первой инстанции и не являются основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 05.01.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-1804/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего Кугушева Виктора Николаевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

О.О.Зайцева Н.А.Усанина