Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2023 г. N 10АП-2041/23 по делу N А41-65157/2022

г. Москва

14 марта 2023 г.

Дело N А41-65157/22

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2023 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Немчиновой М.А.,

судей: Иевлева П.А., Стрелковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Скомороховой Д.Е.

при участии в заседании:

от истца Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ИНН: 7736520080; ОГРН: 1057746557329) - Макаров М.А. представитель по доверенности от 22 ноября 2022 года, диплом о высшем юридическом образовании,

от ответчика Акционерного общества "Московская областная энергосетевая компания" (ИНН: 5032137342; ОГРН: 1055006353478) - Дубровская Н.Ю. представитель по доверенности от 22 августа 2022 года, диплом о высшем юридическом образовании; Пелевин А.Н. представитель по доверенности от 17 марта 2022 года, диплом о высшем юридическом образовании (после перерыва);

от третьих лиц:

Общества с ограниченной ответственностью "Хэшрейт" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

Публичного акционерного общества "Россети Московский регион" - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 19 декабря 2022 года по делу N А41-65157/22 по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" к Акционерному обществу "Московская областная энергосетевая компания", при участии третьих лиц: Общества с ограниченной ответственностью "Хэшрейт", Публичного акционерного общества "Россети Московский регион" о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Акционерному обществу "Московская областная энергосетевая компания" (далее - АО "Московская областная энергосетевая компания", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в сумме 7 925 287,86 руб., законной неустойки за период с 19 декабря 2021 года по 31 июля 2021 года в сумме 1 028 763,33 руб., неустойки, начисленной на сумму задолженности в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ-35 с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 01 августа 2022 года по дату фактической оплаты (с учетом уточнений принятых в порядке ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "Хэшрейт", Публичное акционерное общество "Россети Московский регион" (далее - ООО "Хэшрейт", ПАО "Россети Московский регион").

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 декабря 2022 года по N А41-65157/22 с АО "Московская областная энергосетевая компания" в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана задолженность в размере 7 344 015,43 руб., законная неустойка за период с 19 декабря 2021 года по 31 июля 2022 года в сумме 953 309, 70 руб., законная неустойка, начисленная на сумму задолженности в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ-35 с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 01 августа 2022 года по дату фактической оплаты и расходы по госпошлине в размере 62 799 руб., в остальной части отказано (л.д. 224-229).

Не согласившись с данным судебным актом, АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте (www.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель АО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель АО "Московская областная энергосетевая компания" возражал против доводов апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, ООО "Мосэнергосбыт" (далее - Истец) осуществляет функции гарантирующего поставщика электрической энергии на территории Московской области и, в целях урегулирования отношений по передаче электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям ответчика, заключило с АО "Мособлэнерго" договор об оказании услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2007 N 17-4036.

Оказание Ответчиком услуг по передаче электрической энергии порождает у него обязанность оплачивать фактические потери в своих сетях ООО "Мосэнергосбыт", возникающие при передаче электрической энергии в соответствии с Договором купли-продажи электрической энергии N 17-4037.

Согласно пункту 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Стоимость потерь электрической энергии, возникающих в объектах электросетевого хозяйства, определяется как произведение цены электрической энергии и объема фактических потерь (кВт*ч), возникших в течение расчетного периода.

Согласно пункту 50 Правил N 861, объем фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Объем подлежащих компенсации потерь в электрических сетях АО "Мособлэнерго", возникших за ноябрь 2021 года, составил 184 064 913 кВт*ч, стоимость указанного объема электрической энергии составила 646 713 946,69 руб.

На оплату указанных объемов электрической энергии в адрес ответчика выставлена счет-фактура N Э/ОД/690 от 30.11.2021 на сумму 646 713 946,69 руб.

Указанная счет-фактура подлежала оплате до 18-го числа месяца, следующего за расчетным, что следует из нормы пункта 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Основные положения N 442).

Однако оплата произведена ответчиком не в полном объеме, сумма задолженности Ответчика за июнь 2021 года в части разногласия по акту о неучтенном потреблении электрической энергии N КЛ - 70 от 16.11.2021 по приборам учета N 36770650, N 36794770 ООО "Хеэшрейт" составляет 7 925 287,86 руб. (2 256 135 кВт*ч).

Для оплаты указанного объема электрической энергии в срок до 18-го числа месяца, следующего за расчетным (п. 82 ОПФРР), истец направил ответчику акты приема-передачи электроэнергии в соответствии с указанными объемами.

Ответчик акты подписал с протоколом разногласий, обязательство по оплате электрической энергии в полном объеме не исполнил, поскольку между сторонами возникли разногласия по величине фактических потерь сетях ответчика, в том числе в объёме, равном объему безучетного потребления электрической энергии потребителя истца по приборам учета N 36770650, N 36794770 ООО "Хэшрейт".

Ответчик уменьшил объем электрической энергии (мощности), подлежащий покупке для целей компенсации потерь электрической энергии за спорный период на объем безучетного потребления электрической энергии потребителя, рассчитанный ответчиком на основании составленных им актов о неучтенном потреблении электрической энергии.

Истец считает, что Ответчик необоснованно уменьшил объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке для целей компенсации потерь электрической энергии, поскольку факт безучетного потребления со стороны третьих лиц отсутствовал, акты о неучтенном потреблении составлены ответчиком с нарушением требований ОПФРР и не могут являться доказательством безучетного потребления.

В целях досудебного урегулирования спора в адрес АО "Мособлэнерго" были направлены претензии с требованием добровольно возместить стоимость неоплаченных потерь.

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим иском в суд.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению ввиду следующего.

Согласно абз. 3 п. 4 ст. 26 Закона N 35-ФЗ сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязано оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с п. 128 Основных положений, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего Документа.

В соответствии с пунктом 129 Основных положений, потери электроэнергии, возникающие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих иным владельцам (не сетевым организациям), приравниваются к потреблению и оплачиваются иными владельцами с учетом оплаты стоимости услуг по передаче электроэнергии.

Пунктом 50 Правил N 861 установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Как следует из пункта 51 Правил N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 52 Правил N 861 потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета. Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Согласно пункту 3.2 договора купли-продажи, покупатель обязан оплачивать электрическую энергию, покупаемую у продавца в порядке и сроки, предусмотренные договором.

По условиям договора объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть истца, определяется в соответствии с данными фактического баланса электрической энергии, сведения об объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии (полезный отпуск) в рамках пункта 3.2 договора купли-продажи, представляется АО "Мосэнергосбыт".

В соответствии с приложением N 5 к договору услуг по передаче "Регламент снятия показаний приборов учета, применения расчетных способов при определении объемов принятой и переданной электрической энергии и составления фактического баланса электрической энергии", стороны ежемесячно согласовывают фактический баланс электрической энергии.

В соответствии с пунктом 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии.

Судом первой инстанции установлено, что для оплаты указанного объема электрической энергии в срок до 18-го числа месяца, следующего за расчетным, истец направил в адрес ответчика акты приема-передачи электроэнергии в соответствии с указанными объемами.

Ответчик акты подписал с протоколом разногласий, поскольку между сторонами возникли разногласия по величине фактических потерь в сетях ответчика, в том числе в объеме, равном объему безучетного потребления электрической энергии потребителей истца.

Согласно п. 193 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим Документом объем безучетного потребления в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим Документом объем безучетного потребления.

В настоящем случае гарантирующий поставщик не учитывает объем потребления, подтвержденный актами о безучтеном потреблении.

Истец не включает объем безучетного потребления в объем оказанных услуг, относя данный объем на потери сетевой организации, что противоречит пунктам 190 - 193 Основных положений.

21 сентября 2021 года при проверке приборов учета N 3677О65О и N 3679477О принадлежащих ООО "Хэшрейт", по адресу: Московская обл., г. Клин, Напруговская дорога, д.б, ТП-96, представителями АО "Мособлэнерго" принято решение о демонтаже данных приборов учета и направлении их на техническое исследование на завод-изготовитель.

Согласно актам технического исследования N 0893/230 от 12 октября 2021 года и N 0900/230 от 15 октября 2021 года ООО "НПК Инкотекс" исследованы приборы учета N 36770650 и N 36794770. При визуальном осмотре приборов учета обнаружено, что оттиски на свинцовых пломбах не соответствуют оттискам клейм государственного поверителя, установленным на заводе изготовителе в первом квартале 2019 года (несоответствие размеров и шрифта шифров). В результате технической диагностики обнаружено вмешательство в конструкцию электронного модуля, установлено неизвестное электронное устройство, подключенное к цепи внутреннего питания электрического модуля и измерительным цепям фаз "А", "В" и "С", управляемое дистанционного по радиоканалу; к вводам кнопки несанкционированного доступа (электронной пломбы) припаяна перемычка, не предусмотренная конструкторской документацией завода-изготовителя.

Период безучетного потребления по мнению ответчика составил с 12 апреля 2021 года по 21 сентября 2021 года с даты предыдущей проверки по дату выявления факта безучетного потребления, суд не может согласиться с данными доводами, с учетом следующих обстоятельств.

08 сентября 2021 г. представителями АО "Мособлэнерго" была проведена проверка объектом электросетевого хозяйства, о чем составлен акт осмотра объектов электросетевого хозяйства.

При осмотре сотрудники не выявили фактов неучтенного потребления, а именно приборы учета Меркурий 230 ART-03 CN N 3679477, N 36770650 принадлежащие ООО "Хэшрейт", опломбированы пломбами Мосэнергосбыт и Мособлэнерго.

В соответствии с п. 187 Основных положений объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, ответчик не верно рассчитал срок безучетного потребления электрической энергии, который должен рассчитываться за период с 08 сентября 2021 года по 21 сентября 2021 года, что составляет 7 344 015,43 руб.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что требования истца о взыскании задолженности подлежат удовлетворению частично, с учетом альтернативного расчета, отказав в удовлетворении в остальной части требования.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Истцом также заявлено требование о взыскании законной неустойки за период с 19.12.2021 по 31.07.2021 в сумме 1 028 763,33 руб., неустойки начисленной на сумму задолженности в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ-35 с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 01.08.2022 по дату фактической оплаты.

Абзацем 8 части 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", предусмотрено, что потребитель или покупатель, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии с разъяснениями пункта 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Поскольку материалами дела подтвержден факт просрочки оплаты стоимости фактических потерь электрической энергии ответчику обоснованно начислены пени, предусмотренные частью абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

При указанных обстоятельствах судом первой инстанции правомерно удовлетворены требования истца о взыскании законной неустойки за период с 19.12.2021 по 31.07.2022 в размере 953 309, 70 руб., законной неустойки, начисленной на сумму задолженности в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ-35 с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ по 1/130 годовых за каждый день просрочки начиная с 01.08.2022 по дату фактической оплаты.

Доводы истца об отсутствия уведомления энергосбытовой организации ООО "РН-Энерго" о проведении проверки приборов учета потребителя подлежат отклонению, поскольку истец не обосновал каким-образом факт отсутствия уведомления энергосбытовой организации может повлиять на достоверность результатов проверки приборов учета потребителя.

Ссылка на пункт 27 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019), утвержденного Президиумом Верховного суда Российской Федерации, в соответствии с которым сетевая организация обязана уведомить потребителя о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность защиты его прав и законных интересов и составить акт не позднее предусмотренного законодательством максимального срока для проведения проверки, не имеет правового значения, поскольку касается правоотношений сетевой организации и абоненте, а ООО "Хешрейт" данный факт не оспаривало.

В материалах дела имеются доказательств надлежащего извещения потребителя ООО "Хэшрейт" о проведении проверки прибора учета 21 сентября 2021 года (уведомление NQ570 от 07.09.2021 с отметкой и печатью потребителя о получении).

Сам по себе факт отсутствия уведомления энергосбытовой организации не может быть основанием признания недостоверными результаты проверки приборов учета.

Учитывая изложенное выше, апелляционный суд приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19 декабря 2022 года по делу N А41-65157/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.А. Немчинова

Судьи

П.А. Иевлев Е.А. Стрелкова