Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2023 г. N 13АП-5381/23 по делу N А21-12558/2022

г. Санкт-Петербург

07 апреля 2023 г.

Дело N А21-12558/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 05 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 апреля 2023 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи И.Ю. Тойвонена,

судей А.Ю Слоневской., И.В. Сотова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Н.С. Клекачевым,

при участии:

от ООО "Бизнес РЭА": Каменев А.А. по доверенности от 30.06.2022,

от временного управляющего Эсауловой Е.Л.: Кочурина А.Ю. по доверенности от 12.01.2023,

от ООО "Автоторгбанк": Галкин С.В. по доверенности от 24.12.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-5381/2023) ООО "Бизнес РЭА" на определение Арбитражного суда Калининградской области от 26.01.2023 по делу N А21-12558/2022 (судья Емельянова Н.В.), принятое по заявлению ООО "АТБ" Банк о признании ООО "Бизнес РЭА" несостоятельным (банкротом),

третьи лица: ООО "Айстрон" в лице конкурсного управляющего Алтуниной А.В., ООО "Комрадиоторг", временный управляющий ООО "Комрадиоторг" - Голяницкий Кирилл Олегович,

УСТАНОВИЛ:

20.10.2022 ООО "Автоторгбанк" (ИНН 7727038017, далее - ООО "АТБ" Банк) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Калининградской области к ООО "Бизнес РЭА" (ОГРН 1053900020107, ИНН 3905063845) о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с наличием просроченной задолженности в размере 252 887 049,76 руб., из них: основной долг 233 201 700.24 руб., проценты 19 685 349,52 руб., как обеспеченной залогом.

Определением суда первой инстанции от 14.11.2022 заявление ООО "АТБ" Банк о признании ООО "Бизнес РЭА" несостоятельным (банкротом) принято к производству, к рассмотрению дела в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены:

ООО "Айстрон" (ИНН 3906992906) в лице конкурсного управляющего Алтуниной Анастасии Вадимовны, ООО "Комрадиоторг" (ИНН 7708777478), временный управляющий ООО "Комрадиоторг" Голяницкий Кирилл Олегович.

Определением суда первой инстанции от 26.01.2023 заявление ООО "АТБ" Банк о признании ООО "Бизнес РЭА" несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, в отношении ООО "Бизнес РЭА" (ОГРН 1027739408290, ИНН 7727038017) введена процедура наблюдения, признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника требование ООО "АТБ" Банк в размере 252 887 049.76 руб. с очередностью удовлетворения в третью очередь, как обеспеченные залогом имущества должника. Суд утвердил временным управляющим Эсаулову Елизавету Леонидовну, члена Союза арбитражных управляющих "КОНТИНЕНТ".

В апелляционной жалобе, ссылаясь на нарушение и неправильное применение судом норм материального и процессуального права, должник просит отменить определение суда от 26.01.2023, полагает, что судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления кредитора подлежало отложению в связи с направленным директором должника ходатайства об отложении, поскольку последний лишен возможности присутствовать в судебных заседаниях, также не имеет возможности предоставить полномочия для представления интересов должника иному лицу, притом, что находится вне пределов Российской Федерации. В этой связи указал, что в настоящее время с кредитором-заявителем ведутся переговоры о возможных вариантах погашения задолженности.

ООО "АТБ" Банк и временным управляющим Эсауловой Е.Л. представлены отзывы, в которых изложены возражения по апелляционной жалобе.

До судебного заседания от ООО "Бизнес РЭА" поступили дополнительные документы, которые должник просил приобщить к материалам дела.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на Интернет-сайте "Картотека арбитражных дел".

В судебном заседании представитель ООО "Бизнес РЭА" доводы апелляционной жалобы поддержал, ходатайствовал о приобщении к материалам дела направленных до судебного разбирательства документов.

Представители ООО "АТБ" Банк и временного управляющего Эсауловой Е.Л. против удовлетворения апелляционной жалобы и приобщения новых документов возражали.

В приобщении документов поступивших от должника, с учетом мнения лиц, участвующих в судебном заседании отказано, уважительность их непредставления при рассмотрении заявления в суде первой инстанции не доказана.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения Банка и временного управляющего в совокупности и взаимосвязи с собранными доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд не усматривает оснований для переоценки выводов суда по фактическим обстоятельствам и иного применения норм материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 27.10.2020 между ООО "АТБ" Банк и ООО "Комрадиоторг"" (далее - основной заемщик) заключено дополнительное соглашение N 15022-20/овер от 27.10.2020 к договору N 1240 банковского счета в валюте Российской Федерации юридического лица резидента Российской Федерации от 27.02.2010 (далее - соглашение об овердрафте) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.01.2021, N 2 от 28.04.2021, N 3 от 08.07.2021).

В обеспечение надлежащего исполнения основным заемщиком обязательств по соглашению об овердрафте между ООО "АТБ" Банк и ООО "Бизнес РЭА" (поручитель) был заключен договор поручительства N 15022-20/пор-З от 27.10.2020 (далее договор поручительства 1) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.01.2021, N 2 от 28.04.2021, N 3 от 08.07.2021). Срок действия договора поручительства 1 - 28.02.2025.

В нарушение условий ст.ст. 309, 819 ГК РФ, а также пунктов 4.2.1., 4.2.2., 5.2.1 соглашения об овердрафте, начиная с октября 2021 года и по настоящее время, обязательства по возврату кредита (овердрафта) и уплате процентов за пользование им, основным заемщиком надлежащим образом не исполняются.

В связи с чем с 29.10.2021 Банк приостановил предоставление овердрафта в рамках соглашения об овердрафте (уведомление N 6730 от 29.10.2021).

03.12.2021 ООО "АТБ" Банк на основании пункта 5.2.1. соглашения об овердрафте в адрес основного заемщика направлено требование о полном досрочном возврате всей суммы предоставленного овердрафта, начисленных процентов и неустоек (письмо исх. N 7194 от 03.12.2021).

Основной заемщик полный досрочный возврат всей суммы предоставленного овердрафта, начисленных процентов и неустоек не произвел.

03.12.2021 на основании пункта 5.2.1. соглашения об овердрафте и пункта 2.2. договора поручительства 1 Банком в адрес поручителя направлены уведомления о просрочке заемщиком платежей по соглашению об овердрафте и возникновении у поручителей обязанности по погашению задолженности основного заемщика (исх. N 7195 от 03.12.2021).

В срок, установленный пунктом 2.2. договора поручительства должник не исполнил обязанность по уплате задолженности заемщика по соглашению об овердрафте.

Задолженность по соглашению об овердрафте перед ООО "АТБ" Банк составила 15 203 011,50 руб., из которых: 14 300 032,24 руб. задолженность по основному долгу, 902 979,26 руб. задолженность по процентам.

24.01.2018 между ООО "АТБ" Банк и ООО "Комрадиоторг" был заключен договор N 12808-18/нкл об открытии невозобновляемой кредитной линии (далее -кредитный договор 1) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 23.01.2020, N 2 от 29.05.2020, N 3 от 29.12.2020, N 4 от 28.04.2021).

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору между ООО "АТБ" Банк и ООО "Бизнес РЭА" был заключен договор поручительства N 12808-18/пор-1 от 24.01.2018 (далее - договор поручительства 2) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 23.01.2020, N 2 от 29.05.2020, N 3 от 29.12.2020, N 4 от 28.04.2021), а также договор ипотеки N 12808-18/зал от 24.01.2018 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 23.01.2020 (далее - договор залога). Срок действия договора поручительства 2 - 31.06.2025.

В соответствии с пунктом 1.1. договора залога должник (залогодатель) передал в залог Банку, принадлежащее залогодателю на праве собственности недвижимое имущество (предмет залога), а именно:

- объект недвижимости - сборочный цех бытовой техники. Назначение: нежилое здание. Количество этажей, в том числе подземных этажей: 2. Общая площадь: 5 734,7 кв.м. Адрес: Калининградская обл., муниципальное образование "Светловский городской округ", п. Волочаевское, пер. Спортивный, дом N 18, кадастровый (или условный) номер 39:18:080008:42 в соответствии с кадастровым паспортом, выданным филиалом ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Калининградской области "15" декабря 2015 года, N 39/15-ВС-458584, копия которого прилагается (приложение N 1 к договору, являющееся неотъемлемой частью договора);

- земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов. Вид разрешенного использования: для размещения производственных зданий. Площадь: 4 819 кв.м. Адрес: Российская Федерация, Калининградская обл., муниципальное образование "Светловский городской округ", п. Волочаевское, пер. Спортивный, 16, кадастровый (или условный) номер 39:18:080004:4, в соответствии с кадастровым паспортом земельного участка от "15" декабря 2015 года N 39/15-ВС-458517, филиалом ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Калининградской области, копия которого прилагается (Приложение N 2 к договору, являющееся неотъемлемой частью договора);

- земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов. Вид размешенного использования: для размещения производственных зданий. Площадь 593 кв.м. Адрес: Калининградская обл., МО "Светловский городской округ", п. Волочаевское, пер. Спортивный, 10Б, кадастровый (или условный) номер 39:18:080004:5, в соответствии с кадастровым паспортом земельного участка от "15" декабря 2015 года N 39/15-ВС--458629, выданный филиалом ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Калининградской области, копия которого прилагается (Приложение N 3 к договору, являющееся неотъемлемой частью договора);

- земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов. Вид разрешенного использования: для размещения производственных зданий. Площадь 10 367 кв.м. Адрес: Российская Федерация, Калининградская обл., муниципальное образование "Светловский городской округ", п. Волочаевское, пер. Спортивный, 18, кадастровый (или условный) номер 39:18:080004:17, в соответствии с кадастровым паспортом земельного участка от "15" декабря 2015 года N 39/15-ВС-458494, выданный филиалом ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Калининградской области, копия которого прилагается (Приложение N 4 к договору, являющееся неотъемлемой частью договора).

Общая стоимость предмета залога составляет 106 260 798 руб.03 коп.

Начиная с 29.10.2021, основной заемщик перестал надлежащим образом исполнять обязанности по своевременному погашению задолженности по кредитному договору 1.

Требование Банка N 6764 от 02.11.2021 о погашение просроченной задолженности основным заемщиком не было исполнено, что послужило основанием в соответствие с пунктами 7.1.8, 8.2.1 кредитного договора 1 потребовать от заемщика досрочного погашения всей суммы кредита (требование N 7065 от 25.11.2021).

Основной заемщик не произвел полный досрочный возврат всей суммы предоставленного кредита, начисленных процентов и неустойки.

На дату введения процедуры наблюдения в отношении основного заемщика задолженность должника по кредитному договору 1 перед Банком составляет 85 208 468,34 руб. из которых: 79 000 000 руб. - задолженность по основному долгу;

6 208 468,34 руб. - задолженность по процентам.

01.11.2019 между ООО "АТБ" Банк и ООО "Комрадиоторг" был заключен договор N 13964-19/нкл об открытии невозобновляемой кредитной линии (далее -кредитный договор 2) (в редакции дополнительных соглашений N1 от 29.05.2020, N 2 от 29.12.2020)

В обеспечение надлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору 2 между ООО "АТБ" Банк и ООО "Бизнес РЭА" (далее -поручитель/должник) был заключен договор поручительства N 13964-19/пор-4 от 06.11.2019 (далее - договор поручительства 3) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 29.05.2020, N 2 от 29.12.2020). Срок действия договора поручительства - 31.07.2026.

В соответствии с пунктом 1.1. кредитного договора 3 Банк открыл заемщику кредитную линию с лимитом 140 000 000 руб. на срок по 29.10.2021 с уплатой процентов за пользование кредитом по переменной процентной ставке, определяемой в соответствии с пунктом 4.1. кредитного договора 1.

Начиная с 29.10.2021, основной заемщик также перестал надлежащим образом исполнять обязанности по своевременному погашению задолженности по кредитному договору 2.

Требование Банка N 6758 от 02.11.21 о погашении просроченной задолженности заемщиком не было исполнено, что послужило основанием в соответствие с пунктами 7.1.8, 8.2.1 кредитного договора 2 потребовать от заемщика досрочного погашения всей суммы кредита (требование N 7052 от 24.11.2021).

Основной заемщик не произвел полный досрочный возврат всей суммы предоставленного кредита, начисленных процентов и неустойки.

На основании пункта 2.3. договора поручительства 3 в адрес поручителя направлено требование о досрочном погашении задолженности по кредитному договору 2. (требование N 7056 от 24.11.2021). Данное требование не исполнено должником.

На дату введения процедуры наблюдения в отношении основного заемщика задолженность должника по договору поручительства перед Банком составляет 152 475 569,92 руб., из которых: 139 901 668 руб. задолженность по основному долгу; 12 573 901,92 руб. задолженность по процентам.

Определением Арбитражного суда г. Москвы (дело N А40-46571/22-71-147Б) от 03.06.2022 (резолютивная часть определения объявлена 01.06.2022) в отношении ООО "Комрадиоторг" введена процедура наблюдения.

30.09.2022 требование ООО "АТБ" Банк включено в реестр кредиторов ООО "Комрадиоторг" в размере 252 887 049.76 руб., из них: 233 201 700,24 руб. задолженность по основному долгу, 19 685 349,52 руб. задолженность по процентам.

Согласно разъяснениям пункта 51 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", кредитор вправе требовать возбуждения как дела о банкротстве основного должника, так и поручителя. Кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (в том числе, если поручитель несет субсидиарную ответственность), а при наличии нескольких поручителей - и в деле о банкротстве каждого из них.

Если требования кредитора уже установлены в деле о банкротстве основного должника, то при заявлении их в деле о банкротстве поручителя состав и размер требований к поручителю определяются по правилам статьи 4 Закона о банкротстве, исходя из даты введения процедуры банкротства в отношении основного должника.

Согласно пункту 1 статьи 62 Закона о банкротстве процедура наблюдения вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом.

На основании пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

По смыслу приведенных правовых норм проверка обоснованности требований к должнику - юридическому лицу заключается в установлении совокупности таких фактов, как определение обязательства, из которого возникло требование кредитора к должнику, сумма этого обязательства в размере не менее чем триста тысяч рублей, его неисполнение должником в течение трех месяцев с даты, когда оно должно быть исполнено, доказанность оснований возникновения задолженности и факт ее непогашения должником на дату судебного заседания.

В соответствии с пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений: о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения; об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения; об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, установлено наличие оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве, либо заявление должника соответствует требованиям статьи 8 или 9 Закона о банкротстве (абзац шестой пункта 3 статьи 48 закона).

Суд первой инстанции, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, установив, что задолженность ООО "Бизнес РЭА" просрочена свыше трех месяцев и составляет свыше трехсот тысяч рублей и подтверждена вступившими в законную силу судебными актами, пришел к верному выводу о наличии предусмотренных в статье 3 Закона о банкротстве признаков банкротства, в связи с чем, руководствуясь статьей 48 указанного Закона, с учетом статей 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации, ввел в отношении ООО "Бизнес РЭА" процедуру наблюдения и включил требования Банка в размере 252 887 049,76 руб. в состав третьей очереди реестра требований кредиторов должника, с указанием на его залоговый статус.

Довод жалобы о допущенных судом процессуальных нарушениях, в связи с отказом в удовлетворении ходатайства должника о повторном отложении судебного разбирательства и рассмотрением заявления кредитора по существу, отклоняются судом апелляционной инстанции. Судебная коллегия полагает, что оснований для удовлетворения ходатайства предусмотренных частью 5 статьи 158 АПК РФ у суда первой инстанции не имелось, а уважительных причин для отложения судебного разбирательства должником не приведено, притом, что удовлетворение такого ходатайства не должно необоснованно затягивать сроки рассмотрения дела.

Суд первой инстанции откладывал судебное разбирательство по ходатайству Банка в связи с проведением переговоров с должником о возможном заключении мирового соглашения, однако по результатам проведенных переговоров стороны не к заключению соответствующего соглашения не пришли. Более того, как пояснил кредитор, переговоры о возможности урегулирования задолженности велись с уполномоченным представителем должника, на невозможность привлечения которого для представления интересов Общества ссылается апеллянт. При этом кредитор указал, что по результатам проведенных переговоров пришел к выводу о прекращении должником производственной деятельности и невозможности обеспечить сохранность заложенного имущества.

Доказательств погашения принятых на себя обязательств ООО "Бизнес РЭА" ни в суде первой, ни в суде апелляционной инстанции не представлено.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, обжалуемое определение соответствует обстоятельствам дела, нормы материального и процессуального права применены судом первой инстанции правильно.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 26.01.2022 по делу N А21-12558/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

А.Ю. Слоневская И.В. Сотов