Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2023 г. N 06АП-453/23 по делу N А73-12326/2022

г. Хабаровск

11 апреля 2023 г.

А73-12326/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 апреля 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Воронцова А.И.

судей Жолондзь Ж.В., Иноземцева И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковенко Д.С.

при участии в судебном заседании:

от ИП Гасымова Шафиаддина Герай оглы: Гук С.П., представитель по доверенности от 23.01.2023

от КГБУ "Центр ОПИК": Логунова Ж.Н., представитель по доверенности от 17.01.2023 N 08/01;

от Департамента муниципальной собственности Администрации города Хабаровска: Бурденко В.К., по доверенности от 28.12.2022 N 09-14/16389.

от Управления государственной охраны объектов культурного наследия Правительства Хабаровского края: Писарев А.А., представитель по доверенности от 11.01.2023

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Гасымова Шафиаддина Герай оглы

на решение от 27.12.2022

по делу N А73-12326/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску индивидуального предпринимателя Гасымова Шафиаддина Герай оглы (ОГРНИП 305272323700013, ИНН 272103072272)

к Департаменту муниципальной собственности Администрации города Хабаровска (ОГРН 1032700332587, ИНН 2700001290, 680000, Хабаровский край, город Хабаровск, улица Карла Маркса, 66),

третьи лица: краевое государственное бюджетное учреждение "Хабаровский

краевой центр охраны памятников истории и культуры", Управление торговли, питания и бытового обслуживания в лице Администрации города Хабаровска, Управление государственной охраны объектов культурного наследия Правительства Хабаровского края

о признании права на заключение договора,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Гасымов Шафиаддин Герай оглы (далее - истец, предприниматель, ИП Гасымов Ш.Г.) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Департаменту муниципальной собственности администрации города Хабаровска (далее - ответчик, Департамент) о признании права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта (торгового павильона) по адресу: г. Хабаровск, ул. Дзержинского (в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68, площадью 96 кв.м) без проведения аукциона.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) привлечены краевое государственное бюджетное учреждение "Хабаровский краевой центр охраны памятников истории и культуры" (далее - КГБУ "Центр ОПИК", Учреждение), Управление торговли, питания и бытового обслуживания в лице Администрации города Хабаровска (далее - Администрация), Управление государственной охраны объектов культурного наследия Правительства Хабаровского (далее - Управление).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2022 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного иска.

В обоснование апелляционной жалобы ее подателем указано следующее: истец считает ошибочными выводы суда.

По его мнению, суд не вправе подменять органы государственной власти и органы местного самоуправления.

Так, в решении приведен вывод суда: "торговый объект, принадлежащий истцу, был возведен с прохождением необходимых в силу закона согласительных процедур, в соответствии с разработанной в предусмотренном порядке проектной документацией, не представляет угрозы для окружающих". Одновременно с этим решение содержит иной, противоречивый приведенному вывод: "в настоящее время краевым законодательством, принятым в порядке реализации положений федерального закона, установлен запрет на размещение и нахождение в границах охранных зон объектов культурного наследия каких-либо, в том числе некапитальных, сооружений - торговых точек (палаток, ларьков, киосков, павильонов".

Кроме того, наличие информации об НТО в схеме размещения НТО, утвержденной в установленном порядке, является достаточным основанием для размещения такого НТО на земельном участке, находящегося в публичной собственности.

Более подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе от 23.01.2023..

Определением от 01.02.2023 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 28.02.2023.

К судебному заседанию от Департамента поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами заявителя апелляционной жалобы не согласился, просил решение суда оставить в силе, в удовлетворении апелляционной жалобы ИП Гасымова Ш.Г. отказать.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное разбирательство откладывалось.

В судебном заседании явившиеся представители участвующих в деле лиц поддержали свои позиции по делу.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266 - 271 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заключением главного государственного санитарного врача по Хабаровскому краю N 111 от 30.10.2006 констатирована возможность отвода земельного участка по ул. Дзержинского в Центральном районе г. Хабаровска под строительство торгового павильона.

Постановлением мэра г. Хабаровска N 816 от 04.06.2007 ИП Гасымову Ш.Г. разрешен выбор земельного участка в соответствующих целях, утвержден акт выбора участка.

Распоряжением мэра г. Хабаровска N 615-р от 06.03.2008 утвержден проект границ земельного участка площадью 95,9 кв.м, образуемого из земель государственной собственности, расположенного в центральной общественно-деловой зоне Ц-10И "зона общественного ядра исторического центра города" по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.

Постановлением мэра г. Хабаровска N 2767 от 19.09.2008 предпринимателю согласовано размещение временного некапитального объекта, предоставление земельного участка с кадастровым номером 27:23:030307:50 на период проектирования (4 месяца).

Распоряжением мэра г. Хабаровска N 534 от 17.02.2009 предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:030307:50 площадью 95,9 кв.м., сроком на 11 месяцев на период установки торгового павильона.

На основании эскизного проекта, подготовленного ООО "Студия Хай-Тэк дизайн", и согласованного с профильными ведомствами, в районе ул. Дзержинского (в непосредственной близости к дому N 36 в Центральном районе г. Хабаровска) возведен нестационарный торговый объект (торговый павильон).

Заключением проектировщика от 20.07.2012 подтверждено соответствие возведенного объекта проектной документации.

Актом от 30.07.2012 подтверждено выполнение работ по установке торгового павильона по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.

Впоследствии постановлением мэра г. Хабаровска N 4058 от 25.09.2012 предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м., в целях эксплуатации торгового павильона.

В порядке реализации названного решения, 02.10.2012 года между Департаментом и Предпринимателем заключен договор аренды земельного участка N 435, по условиям которого во временное владение и пользование истца передан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 по ул. Дзержинского г. Хабаровска, сроком действия до 01.10.2013 с условием пролонгации на неопределенный срок.

По истечении поименованного периода договор возобновил свое действие на неопределенный срок в порядке пункта 5.4 соглашения, а также предписаний пункта 2 статьи 610 ГК РФ.

В последующие периоды предприниматель использовал занятый павильоном участок в коммерческих целях, без каких-либо возражений со стороны Администрации и ее профильных ведомств, вносил плату за пользование землей.

20.03.2022 предприниматель направил в Департамент заявление о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона на период действия Схемы размещения НТО в г. Хабаровске от 19.03.2022.

По результатам рассмотрения указанного заявления Департаментом принято решением о возврате, выраженное в письме от 01.04.2022 N 02-06/3831. В качестве основания, влекущего невозможность заключения договора на размещение НТО, Департаментом указано на необходимость расторжения договора аренды.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.06.2022 по делу N А73-6060/2022 решение о возврате заявления о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона в отношении торгового павильона на земельном участке с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м., выраженное в письме от 01.04.2022 N02-06/3831, признано незаконным, на Департамент возложена обязанность повторно рассмотреть заявление о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона в отношении торгового павильона на земельном участке с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м. от 19.03.2022.

Уведомлением от 03.06.2022 N 02-05/6664 Департамент проинформировал предпринимателя об отказе от договора аренды в порядке статьи 610 ГК РФ, дополнительно указав, что земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 входит в групповую охранную зону объекта культурного наследия.

15.06.2022 предприниматель вновь обратился с заявлением о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона.

В удовлетворении заявления отказано по аналогичным основаниям.

Приведенные обстоятельства послужили основанием для обращения ИП Гасымова Ш.Г. в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив представленные доказательства, суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований.

Шестой арбитражный апелляционный суд, изучив доводы жалобы, отзыва на жалобу, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 381-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 6 Федерального закона 381-ФЗ органы местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности создают условия для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли.

Размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов (часть 1 статьи 10 Федерального закона N 381-ФЗ).

Порядок включения в схему размещения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 2 статьи 10 Федерального закона N 381-ФЗ).

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона N 381-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 N 772 утверждены Правила включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов.

Включение объектов в схему размещения осуществляется органом местного самоуправления по согласованию с федеральным органом исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющими полномочия собственника имущества (пункт 2 Постановления Правительства от 29.09.2010 N 772).

Порядок разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов органами местного самоуправления Хабаровского края утвержден постановлением Правительства Хабаровского края от 04.05.2011 N 128-пр, согласно пунктам 2.5 и 2.6 которого разработка Схемы осуществляется на основании результатов инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов и объектов, установка и размещение которых было разрешено (согласовано или иным образом санкционировано) до принятия решения о разработке Схемы. По результатам инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов уполномоченный орган местного самоуправления осуществляет планирование размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования с учетом предложений юридических и физических лиц.

По смыслу приведенных норм права, если установка НТО была разрешена (согласована) до утверждения Схемы, то в этом случае требуется только проведение инвентаризации.

В ходе судебного разбирательства установлено, что возведению и установке спорного объекта предшествовало последовательное прохождение истцом комплекса согласительных процедур.

В частности, заключением главного государственного санитарного врача по Хабаровскому краю N 111 от 30.10.2006 констатирована возможность отвода земельного участка по ул. Дзержинского в Центральном районе г. Хабаровска под строительство торгового павильона.

Постановлением мэра г. Хабаровска N 816 от 04.06.2007 ИП Гасымову Ш.Г. разрешен выбор земельного участка в соответствующих целях, утвержден акт выбора участка; распоряжением мэра г. Хабаровска N 615-р от 06.03.2008 утвержден проект границ земельного участка площадью 95,9 кв.м, образуемого из земель государственной собственности, расположенного в центральной общественно-деловой зоне Ц-10И "зона общественного ядра исторического центра города" по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.

Затем, постановлением мэра г. Хабаровска N 2767 от 19.09.2008 Предпринимателю согласовано размещение временного некапитального объекта, предоставление земельного участка с кадастровым номером 27:23:030307:50 на период проектирования (4 месяца).

Распоряжением мэра г. Хабаровска N 534 от 17.02.2009 предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:030307:50 площадью 95,9 кв.м., сроком на 11 месяцев на период установки торгового павильона.

На основании эскизного проекта, подготовленного ООО "Студия Хай-Тэк дизайн", и согласованного с профильными ведомствами, в районе ул. Дзержинского (в непосредственной близости к дому N 36 в Центральном районе г. Хабаровска) возведен нестационарный торговый объект (торговый павильон).

Заключением проектировщика от 20.07.2012 подтверждено соответствие возведенного объекта проектной документации.

Актом от 30.07.2012 подтверждено выполнение работ по установке торгового павильона по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.

Постановлением мэра г. Хабаровска N 4058 от 25.09.2012 Предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м., в целях эксплуатации торгового павильона.

В порядке реализации названного решения, 02.10.2012 года между Департаментом и предпринимателем заключен договор аренды земельного участка N 435, по условиям которого во временное владение и пользование истца передан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 по ул. Дзержинского г. Хабаровска, сроком действия до 01.10.2013 с условием пролонгации на неопределенный срок.

Заключением специалиста N 41-и/2022 от 18.06.2022 подтверждено, что у спорного НТО отсутствует фундамент, соответствующий объект не обладает признаками недвижимого имущества.

Актом осмотра от 28.06.2022 зафиксировано, что площадь НТО не превышает 96 кв.м (соответствует условиям использования земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68), возражений со стороны профильных управлений, комитетов и департаментов не имеется.

Доказательства того, что спорный НТО представляет опасность для жизни и/или здоровья граждан, отсутствуют.

НТО предпринимателя включен в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Хабаровска, утвержденную постановлением администрации г. Хабаровска от 21.12.2020 N 4225.

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа "Город Хабаровск", Положения о проведении аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории городского округа "Город Хабаровск" утвержден постановлением администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 г. N 4317.

Основания для заключения договора на размещение НТО без проведения аукциона предусмотрены пунктом 3.1 указанного постановления администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 N 4317, а именно: лицо, имеющее договор аренды земельного участка под установку нестационарного торгового объекта, заключенный до вступления в силу настоящего постановления, срок действия которого не истек, имеет право заключить договор на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта при одновременном соблюдении следующих условий:

- место размещения нестационарного торгового объекта предусмотрено Схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа "Город Хабаровск";

- отсутствие неисполненных обязательств по договору аренды земельного участка под установку нестационарного торгового объекта, в том числе отсутствие задолженности по арендной плате;

- обращение в департамент муниципальной собственности администрации города Хабаровска с заявлением о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта в срок, установленный пунктом 3.2 настоящего постановления (введен в 2018 году).

- вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.06.2022 по делу N А73-6060/2022 установлено, что при обращении в марте 2022 года в Департамент с заявлением о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона совокупность названных условий была соблюдена Предпринимателем (отсутствие неисполненных обязательств по оплате арендных платежей подтверждено актом сверки расчетов N 265 за период с 01.11.2021 по 31.03.2022; срок аренды не истек, место размещения НТО предусмотрено действующей Схемой размещения от 2020 года; заявление в Департамент было направлено в пределах пресекательного срока, установленного п. 3.1 постановления Администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 N 4317).

Таким образом, торговый объект, принадлежащий истцу, был возведен с прохождением необходимых в силу закона согласительных процедур, в соответствии с разработанной в предусмотренном порядке проектной документацией, не представляет угрозы для окружающих.

Однако в качестве основания для отказа в заключении договора без аукциона Администрацией приведен довод о нахождении спорного НТО в охранной зоне объекта культурного наследия "Административное здание, 1920-е гг.", расположенного по адресу: г. Хабаровск, ул. Дзержинского, 36.

Суд первой инстанции поддержал позицию ответчика, указав, что в настоящее время краевым законодательством, принятым в порядке реализации положений федерального закона, установлен запрет на размещение и нахождение в границах охранных зон объектов культурного наследия каких-либо, в том числе некапитальных, сооружений - торговых точек (палаток, ларьков, киосков, павильонов). При этом, сослался на положения Закона РСФСР от 15.12.1978 "Об охране и использовании памятников истории и культуры", Федерального закона от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (далее - Закон N 73-ФЗ)., постановления Главы администрации Хабаровского края от 29.12.1998 N 490 "Об утверждении Проекта зон охраны памятников истории и культуры центральной части г. Хабаровска".

Вместе с тем, охранная зона объекта культурного наследия "Административное здание, 1920-е гг." существовала на момент заключения договора аренды от 02.10.2012 и не препятствовала краевым и муниципальным учреждениям согласовывать размещение НТО в указанном месте.

Более того указанное обстоятельство не воспрепятствовало арендодателю в передаче участка в аренду Обществу и включению его в схему.

Схемы размещения НТО, утвержденные постановлениями Администрации г. Хабаровска от 21.10.2011 N 3517, от 17.11.2014 N 5020, от 26.12.2017 N 4359, 21.12.2020 N 4225 предусматривали возможность размещения НТО на спорном земельном участке; как на момент принятия Администрацией оспариваемого решения, так и на момент разрешения настоящего спора судом.

Доказательства неправомерного включения данного НТО в указанную схему размещения, его исключения из действующей схемы в предусмотренном порядке, а также внесение в нее изменений, либо предоставления указанного места иному лицу, в материалы дела не представлены.

Согласно пункту 1.3 Порядка взаимодействия N 1926, неправомерно размещенный НТО - НТО, размещенный с нарушением утвержденной постановлением администрации города Хабаровска Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа "Город Хабаровск", а также в отсутствие договора на размещение НТО, договора пользования местом размещения НТО.

По общему правилу согласно пункту 1.4 Порядка размещения N 4317 нестационарные торговые объекты, за исключением случаев, предусмотренных разделом 9 настоящего Порядка, размещаются на основании договора на размещение нестационарного торгового объекта, заключенного по результатам торгов, проводимых в форме открытого аукциона по составу участников и закрытого по форме подачи предложений о цене аукциона на право заключения договора на размещение нестационарных торговых объектов на территории городского округа "Город Хабаровск"

В качестве исключения в силу пункта 3.1. Порядка размещения N 4317 лицо, имеющее договор аренды земельного участка под установку нестационарного торгового объекта, заключенный до вступления в силу настоящего постановления, срок действия которого не истек, имеет право заключить договор на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона на право заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта при одновременном соблюдении следующих условий:

- место размещения нестационарного торгового объекта предусмотрено Схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа "Город Хабаровск";

- отсутствие неисполненных обязательств по договору аренды земельного участка под установку нестационарного торгового объекта, в том числе отсутствие задолженности по арендной плате;

- обращение в департамент муниципальной собственности администрации города Хабаровска с заявлением о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта в срок, установленный пунктом 3.2 настоящего постановления.

Как установлено судом первой инстанции, указанные условия предпринимателем соблюдены.

При таком положении суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что указанные в отказе обстоятельства - нахождение павильона в охраняемой зоне памятника культурного наследия - не соответствуют требованиям закона и нарушают права предпринимателя в сфере предпринимательской деятельности.

С учетом установленных при рассмотрении апелляционной жалобы вышеперечисленных фактических обстоятельств и исследования имеющихся в материалах дела доказательств апелляционный суд считает, что при вынесении решения Арбитражный суд Хабаровского края сделал выводы, не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, что привело к неверному выводу суда первой инстанции о наличии оснований для отказа удовлетворения заявленных истцом требований, и что в силу положений пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ является основанием для удовлетворения апелляционной жалобы предпринимателя и отмены решения Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2022

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2022 по делу N А73-12326/2022 отменить.

Иск удовлетворить.

Признать за индивидуальным предпринимателем Гасымовым Шафиаддин Герай оглы право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта (торгового павильона) по адресу: г. Хабаровск, ул. Дзержинского (в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м) без проведения аукциона.

Взыскать с Департамента муниципальной собственности Администрации г. Хабаровска в пользу индивидуального предпринимателя Гасымова Шафиаддин Герай оглы судебные расходы в размере 9 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Воронцов

Судьи

Ж.В. Жолондзь И.В. Иноземцев