Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2023 г. N 09АП-10978/23 по делу N А40-231018/2016

г. Москва

14 апреля 2023 г.

Дело N А40-231018/16

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей А.А. Дурановского, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.К. Юнусовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Бирюкова А. С. на определение Арбитражного суда города Москвы от 26 января 2023 года по делу N А40- 231018/16 об удовлетворении заявления о взыскании с Бирюкова А. С. в пользу ООО "Сектор" убытков в размере 3 604 683,09 руб. в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "НБС-Строй" (ОГРН: 1037739220628, ИНН: 7716134488)

при участии в судебном заседании:

от к/у ЗАО "НБС-Строй": Шпак Р.В. по дов. от 01.11.2022

от ООО "Сектор": Фанагин С.С. по дов. от 20.03.2023

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы 11.09.2017 в отношении ЗАО "НБС-Строй" введена процедура конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Бирюков Александр Сергеевич, о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" N 177 от 23.09.2017.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление ООО "Сектор" о взыскании убытков с Бирюкова А.С. в пользу ООО "Сектор" в размере 3 112 954, 05 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.08.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2021 взысканы с Бирюкова А. С. в пользу ООО "Сектор" убытки в размере 3 112 954,05 руб.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 01.03.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2021 по делу N А40-231018/16 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Судом кассационной инстанции отмечено, что судами не обоснован вывод о наличии у заявителя убытков в заявленных размере и основанию учитывая, что заявитель, в том числе и по своей инициативе не стал правообладателем требования к дебитору должника.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26 января 2023 года заявление ООО "Сектор" удовлетворено. Взысканы с Бирюкова А. С. в пользу ООО "Сектор" убытки в размере 3 604 683,09 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Бирюкова А.С. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении заявления отказать.

ООО "Сектор" представлены письменные пояснения в порядке ст. 81 АПК РФ, которые приобщены к материалам дела.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "НБС-Строй" доводы апелляционной жалобы поддерживал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель ООО "Сектор" возражал на доводы апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность. Просит определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Согласно статье 32 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 21.12.2020 конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" опубликовал на федеральном информационном ресурсе (ЕФРСБ) сообщение N 5932053 проведении торгов имуществом Должника посредством публичного предложения.

Согласно данному сообщению, на торги был выставлен следующий лот: "Дебиторская задолженность ООО "СПЭЛЛ", подтвержденная определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2017 г. по делу N А40-119202/2015". Начальная цена лота установлена в размере 12 293 226,09 руб. со снижением на 5% каждые 3 рабочих дня с 21.12.2020 до цены отсечения, составляющей 10% от начальной цены.

Датой начала приема заявок было утверждено 21.12.2020 в 10:00:00, а датой окончания приема заявок 22.03.2021 в 18:00:00.

Торги проводились на базе торговой площадки "Новые информационные сервисы" (www.nistp.ru), где им был присвоен идентификационный номер 15543-ОТПП.

Как следует из пояснений заявителя, Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2017 по делу N А40-119202/2015 требование кредитора ЗАО "НБС-Строй" к должнику ООО "СПЭЛЛ" признано обоснованным, включено в реестр требований кредиторов ООО "СПЭЛЛ" требование кредитора ЗАО "НБС-Строй": в третью очередь в размере 91 060 934 руб. 01 коп. (основной долг).

Между тем, ООО "Сектор" приняло участие в торгах N 15543-ОТПП посредством подачи заявки на участие. 22.03.2021 в 17:57:36 заявка ООО "Сектор" N 11543-ОТПП-1-3 была допущена к участию в торгах. По результатам торгов N 15543-ОТПП посредством публичного предложения ООО "Сектор" было определено победителем, о чем был составлен протокол результатов проведения торгов N 15543-ОТПП/1 от 23.03.2021.

Сумма, предложенная победителем торгов, за продаваемое право требования составила 1 251 000,00 рублей.

Суд первой инстанции указал, что конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. (Ответчик) должен был направить заявителю предложение о заключении договора с приложением его проекта в срок не позднее 29.03.2021 г.

31.03.2021 на сайте ЕФРСБ Бирюковым А.С. было опубликовано сообщение N 6422264 о приостановлении подведения итогов торгов N 15543-ОТПП в связи с уточнением размера прав требования.

ООО "Сектор", признанный победителем торгов, направил на электронную почту Бирюкова А.С. Запрос 135П от 02.04.2021 г. о готовности заключить договор уступки права требования; в ответе Ответчика на Запрос было указано, что торги N 15543-ОТПП приостановлены до разрешения возникших разногласий с конкурсным управляющим ООО "СПЭЛЛ".

Также из пояснений заявителя следует, что 21.04.2021 г. на электронную почту ООО "Сектор" поступило предложения от Ответчика о заключении договора цессии, но в отношении права требования в размере 86 696 979,96 руб., вместо предусмотренной в сообщении о торгах и указанной в протоколе подведения итогов торгов суммы права требования в размере 91 060 934, 01 руб., при этом проект Договора в адрес ООО "Сектор" направлен не был.

В связи с отсутствием какой-либо дальнейшей информации от Ответчика, Заявитель направил в его адрес Претензию 141П от 26.04.2021 г. о возврате суммы задатка в двойном размере в связи с уклонением от заключения Договора цессии.

13.05.2021 на электронную почту ООО "Сектор" поступило письмо от конкурсного управляющего ЗАО "НБС-Строй" Бирюкова А.С. (Ответчика) с повторным предложением заключении договора цессии, в отношении права требования в размере 86 696 979,96 руб., вместо права требования в размере 91060 934,01 руб., проект Договора в адрес ООО "Сектор" не направлен. ООО "Сектор" направил запрос от 29.04.2021 в адрес конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ", в котором просит разъяснить возникшие между ООО "СПЭЛЛ" и ЗАО "НБС-Строй" разногласия.

Из ответа Конкурсного управляющего ООО "СПЭЛЛ" N 197-КУ от 30.04.2021 Заявителю стало известно, что в период с 29.03.2021 г. по 05.04.2021 г. конкурсным управляющим ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. предпринимались действия, направленные на взыскание задолженности ООО "СПЭЛЛ" перед ЗАО "НБС-Строй".

Опровергая доводы заявителя конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. указал, что 05.04.2021 ООО "СПЭЛЛ" произведена частичная оплата продаваемой дебиторской задолженности в размере 4 363 954,05 руб.

Конкурсным управляющим ЗАО "НБС-Строй" в адрес ООО "Сектор" 21.04.2021 г. было направлено предложение о приобретении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб.

Претензией от 26.04.2021 г. Исх. N 141п ООО "Сектор" потребовало возврата двойной суммы задатка в размере 983 458,08 руб. тем самым отказавшись от заключения договора по итогам торгов.

Далее указал, что 13.05.2021 письмом конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. повторно предложил заключить договор цессии, в отношении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб., которое было оставлено без ответа со стороны Истца.

Между тем, суд первой инстанции отклонил доводы конкурсного управляющего ЗАО "НБС-Строй" Бирюкова А.С.

Суд первой инстанции указал, что у конкурсного управляющего ЗАО "НБС-Строй" Бирюкова А.С. возникла обязанность направить победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи предприятия с приложением проекта данного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене предприятия.

В нарушение установленного порядка заключения договора купли - продажи на Торгах (в срок не позднее 29.03.2021 г.), конкурсный управляющий ЗАО "НБССтрой" Бирюков А.С. (Ответчик) не направил заявителю предложение о заключении договора с приложением такого проекта, продолжая взыскание дебиторской задолженности в обход состоявшейся процедуры Торгов, влекущее негативные последствия в виде невозможности у победителя торгов повторно получить от дебитора денежные средства, уже уплаченные предыдущему кредитору, в размере 4 363 954,05 руб.

Применительно к настоящим правоотношениям все переданное по соглашению об уступке - это уплаченный задаток за участие в торгах, а убытки заявителя - 3 112 954,05 рублей - размер упущенной выгоды, размер причиненных ООО "Сектор" убытков составляет 3 604 683,09 руб. (491 729,04 + 3 112 954,05).

Суд первой инстанции указал, что ООО "Сектор" участвовал в торгах на сумму 91 060 934,01 рублей, однако спустя почти месяц с даты признания победителем торгов ООО "Сектор", на электронную почту Заявителя поступило предложение от Ответчика о заключении договора цессии, но в отношении права требования в размере 86 696 979,96 руб., вместо предусмотренной в сообщении о торгах и указанной в Протоколе результатов торгов N 15543-ОТПП изначальной суммы прав требований в размере 91 060 934,01 руб.

Следовательно, изменение условий торгов после их проведения усматривается незаконным.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что заявление ООО "Сектор" о взыскании убытков с Бирюкова А.С. в пользу ООО "Сектор" в размере 3 112 954 рубля 05 копеек подлежит удовлетворению.

Судебная коллегия не может согласиться с вышеуказанными выводами исходя из следующего.

Действия конкурсного были направлены для соблюдения прав кредиторов ЗАО "НБС-Строй" на максимальное погашение задолженности перед ними, а также сложившейся судебной практикой - Определение Верховного суда РФ от 27 марта 2018 года N 302-ЭС18-1871, учитывая возникновение реальной возможности поступления в конкурсную массу денежных средств от дебиторской задолженности в значительно большем размере, чем, если бы данная задолженность была бы реализована на торгах.

В связи с тем, что 05.04.2021 ООО "СПЭЛЛ" произведена частичная оплата продаваемой дебиторской задолженности в размере 4 363 954,05 руб., Конкурсным управляющим ЗАО "НБС-Строй" в адрес ООО "СЕКТОР" 21.04.2021 г. было направлено предложение о приобретении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб.

Претензией от 26.04.2021 г. Исх. N 141п ООО "СЕКТОР" потребовало возврата двойной суммы задатка в размере 983458,08 руб. тем самым отказавшись от заключения договора по итогам торгов.

13.05.2021 письмом Конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. повторно предложил заключить договор цессии, в отношении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб., которое было оставлено без ответа со стороны Истца.

По данному делу с учетом заявленных требований и их правовым обоснованием, подлежащих применению норм материального права к юридически значимым обстоятельствам для правильного разрешения судом спора относится: установление стороны, ответственной за неисполнение обязанности заключить договор по итогам проведенных торгов.

Отказ со стороны ООО "СЕКТОР" на направленные Конкурсным управляющим ЗАО "НБС-Строй" 21.04.2021 г. и 13.05.2021 предложения заключить договор цессии, в отношении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб., свидетельствует о том, что Конкурсный управляющий не является стороной, ответственной за неисполнение обязательства.

Доказательств того, что договор не мог быть заключен по вине конкурсного управляющего, в материалы дела не представлено.

В данном случае договор с победителем торгов в установленные ст.110 Закона о банкротстве сроки не был заключен по независящим от сторон обстоятельствам, а именно в связи с частичной оплатой 05.04.2021, то есть сразу после признании победителем торгов ООО "СЕКТОР", обществом с ограниченной ответственностью " СПЭЛЛ " 4 363 954,05 руб. в счет погашения имеющейся перед должником задолженности.

Действующее гражданское законодательство по общему правилу не допускает изменения условий договора, определенных по результатам торгов. При подаче заявки на участие в торгах их участник соглашается со всеми условиями торгов, в том числе со всеми положениями проекта договора, в который по итогам торгов вносится только цена договора.

Учитывая длительность торгов и специфику предмета торгов, потенциальный покупатель не может не осознавать, что к моменту окончания торгов и заключения договора цессии, размер дебиторской задолженности может измениться.

При этом, конкурсный управляющий, учитывая частично произведенную оплату уступаемой задолженности, предложил истцу заключить договор не на условиях договора, определенных по результатам торгов, а снизить предложенную на торгах сумму соразмерно цене права требования в размере 86 696 979, 96 руб.

В связи с чем, в данном случае имеется недоказанность ООО "СЕКТОР" наличия причинно-следственной связи между действиями арбитражного управляющего и заявленными убытками в виде упущенной выгоды.

Несмотря на объективную возможность взыскания спорной дебиторской задолженности, подтвержденной судебным актом, заявленный ко взысканию размер убытков в виде упущенной выгоды в субъективном плане для заявителя носит предположительный характер.

Поскольку ООО "СЕКТОР" не доказало наличие прямой причинно-следственной связи между убытками в виде упущенной выгоды, и действиями арбитражного управляющего, заявление ООО "СЕКТОР" удовлетворению не подлежит.

Из системного толкования норм права, регулирующих возможность взыскания убытков (упущенной выгоды), не предусмотрена обязанность организатора торгов возместить неполученный доход (упущенную выгоду), его ответственность в данном случае ограничена причиненным участникам торгов размером реального ущерба, а также недоказанность причинения убытков, наличие причинно-следственной связи между действиями арбитражного управляющего и причинением убытков истцу.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-115992/21-7-882 установлено, что договор с победителем торгов в установленные ст. 110 Закона о банкротстве сроки не был заключен по независящим от сторон обстоятельствам.

В рамках рассматриваемого Арбитражным судом города Москвы дела N А40-115992/21-7-882 ООО "Сектор" (ИНН 7743268434) заявлены требования о взыскании с ЗАО "НБС-Строй" (ИНН 583707299804) в пользу ООО "Сектор" задатка, перечисленного 000 "Сектор" в адрес ЗАО "НБС-Строй", в двойном размере в сумме 983 458, 08 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2022 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24.05.2022 по делу N А40-115992/21-7-882 в иске отказано.

Суды установили, 23.03.2021 на электронной торговой площадке "Новые Информационные Сервисы" состоялись электронные торги N 15543- ОТПП в форме публичного предложения в отношении имущества ЗАО "НБС-Строй" лот N 1: Дебиторская задолженность ООО "СПЭЛЛ", подтвержденная определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2017 г. по делу N А40-119202/2015.

23.03.2021 Торги завершены, наиболее высокую цену в размере 1 251 000 руб. за имущество, составляющее лот, предложил участник ООО "СЕКТОР" (ИНН 7743268434), который был признан победителем торгов по лоту.

Размещенным в ЕФРСБ сообщением от 31.03.2021 г N 6422264 Конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" А. С. Бирюков проинформировал о приостановлении подведения итогов торгов N 15543-ОТПП в связи с уточнением размера прав требования подлежащих реализации.

Данные действия предприняты в целях соблюдения прав кредиторов ЗАО "НБС-Строй" на максимальное погашение задолженности перед ними, учитывая возникновение реальной возможности поступления в конкурсную массу денежных средств от дебиторской задолженности в значительно большем размере, чем, если бы данная задолженность была бы реализована на торгах.

В связи с тем, что ООО "СПЭЛЛ" 05.04.2021 произведена частичная оплата продаваемой дебиторской задолженности в размере 4 363 954,05 руб., Конкурсным управляющим ЗАО "НБС-Строй" в адрес ООО "СЕКТОР" 21.04.2021 г. было направлено предложение о приобретении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб.

Претензией от 26.04.2021 г. Исх. N 141п ООО "СЕКТОР" потребовало возврата двойной суммы задатка в размере 983 458,08 руб., отказавшись от заключения договора по итогам торгов.

13.05.2021 письмом Конкурсный управляющий ЗАО "НБС-Строй" Бирюков А.С. повторно предложил заключить договор цессии, в отношении оставшейся части дебиторской задолженности ООО "СПЭЛЛ" в размере 86 696 979,96 руб. соразмерно за 1 191 047,76 руб., которое было оставлено без ответа со стороны Истца.

В данном споре судами установлено, что доказательств того, что договор по итогам торгов не мог быть заключен по вине конкурсного управляющего, в материалы дела не представлено.

В данном случае, договор с победителем торгов в установленные ст. 110 Закона о банкротстве сроки не был заключен по независящим от сторон обстоятельствам, а именно в связи с частичной оплатой 05.04.2021, то есть сразу после признания победителем торгов ООО "Сектор", ООО "СПЭЛЛ" уплатило 4 363 954,05 руб. в счет погашения имеющейся перед должником задолженности.

Договор не был заключен в связи с изменением суммы уступаемого права, в связи с оплатой части уступаемой задолженности, то есть в связи с объективными обстоятельствами, не зависящими от воли организатора и победителя торгов (абз.2 стр.6 постановления Арбитражного суда Московского округа от 24.05.2022 по делу N А40-115992/21-7-882).

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов, отраженных в апелляционной жалобе конкурсного управляющего Бирюкова А.С., и наличии оснований для отказа в удовлетворении заявления ООО "Сектор" о взыскании убытков в размере 3 604 683,09 руб., в связи с чем, определение от 26 января 2023 года по делу N А40- 231018/16 подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 января 2023 года по делу N А40- 231018/16 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Сектор" о взыскании убытков - отказать в полном объеме.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

А.А. Дурановский Р.Г. Нагаев