Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2023 г. N 09АП-28940/23 по делу N А40-296487/2022

24 мая 2023 г.

дело N А40-296487/22

Резолютивная часть постановления объявлена 24 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2023 г. (резолютивная часть от 14.03.2023 г.) по делу N А40-296487/22

по иску ООО "АЛЮМ-Э" (ОГРН: 1057746732900) к ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АЛЬФА-СТРОЙ" (ОГРН: 1215000059284) о взыскании и по встречному иску о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "АЛЮМ-Э" (далее - истец, заказчик) предъявило ООО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АЛЬФА-СТРОЙ" (далее - ответчик, подрядчик) иск о взыскании неотработанного аванса по Договору от 25.07.2022 N 25-07-22-СМР-АЛ в размере 2 500 000 руб.

Подрядчиком предъявлен встречный иск о взыскании задолженности по Договору от 25.07.2022 N 25-07-22-СМР-АЛ в размере 2 459 381,68 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 14.03.2023 г., изготовленным в полном объеме 16.03.2023 г. первоначальные исковые требования удовлетворены.

В удовлетворении встречного искового заявления отказано.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

Неявившиеся стороны уведомлены о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 2 л.д. 91).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 25 июля 2022 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Алюм-Э" (далее - Подрядчик/Истец) и Обществом с ограниченной ответственностью "Строительная компания "Альфа-Строй" (далее - Субподрядчик/Ответчик) был заключен Договор субподряда N 25-07-22-СМР-АЛ (далее - Договор).

Согласно пункту 2.1. Договора Субподрядчик по заданию Подрядчика обязуется выполнить строительно-монтажные и иные неразрывно связанные со строительством работы по титулу 872-06 "Центральная заводская операторная" на Объекте "ООО "Ильский НПЗ". Комплекс производства автобензинов и ароматических углеводородов". Здания и сооружения вспомогательного назначения", расположенном по адресу: Краснодарский край, Северский район, пгт. Ильский, территория 55-км автодороги Краснодар-Новороссийск, согласно проектной и рабочей документации (Приложения N 2 к Договору) и сдать результаты Работ Подрядчику по Акту о приемке выполненных работ, включая выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, а Подрядчик обязуется принять и оплатить выполненные Работы.

Согласно пункту 4.1. Договора Оплата Работ осуществляется в соответствии с Графиком производства работ и финансирования (Приложение N 3 к Договору). Любые платежи, установленные Договором, могут быть совершены как непосредственно Сторонами, так и третьими лицами.

Согласно пункту 4.3. Договора Подрядчик предусматривает выплату Субподрядчику в счет предстоящих платежей по Договору аванс в размере, не превышающем 80% от стоимости Договора, в соответствии с Графиком выполнения работ и финансирования (Приложение N 3 к Договору).

Во исполнение свои обязательств по перечислению аванса Подрядчик произвел следующие платежи:

Платежное поручение N 273 от 30.08.2022 года - на сумму 1 000 000 (Один миллион) рублей 00 копеек;

Платежное поручение N 411 от 24.10.2022 года - на сумму 1 500 000 (Один миллион пятьсот тысяч) рублей 00 копеек.

Всего Подрядчик перечислил на счет Субподрядчика авансовых платежей на сумму 2 500 000 (Два миллиона пятьсот тысяч) рублей 00 копеек.

В пункте 6.4. Договора Стороны предусмотрели порядок предъявления выполненных Субподрядчиком Работ к приемки Подрядчиком - По завершении этапа работ Субподрядчик ежемесячно, не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней до окончания Отчетного периода уведомляет Подрядчика о выполненных работах, готовых к сдаче и предъявляет на проверку Подрядчику официальным письмом с описью вложения в бумажном и электронном варианте (в том числе pdf, Excel, Гранд-Смета).

В пункте 9.4. Договора Стороны предусмотрели дополнительные обязательства Субподрядчика перед Подрядчиком по проведению отчетных мероприятий в ходе исполнения Договора:

9.4.1. Подрядчик ежемесячно в срок до 23 (двадцать третьего) числа текущего месяца разрабатывает и согласовывает с Подрядчиком:

- месячно-суточные графики выполнения Работ на следующий месяц, подписанные ответственным Представителем Субподрядчика, по форме Приложения N 11 к Договору.

Субподрядчик ежемесячно в срок до 23 (двадцать третьего) числа текущего месяца уведомляет Подрядчика о планируемой сумме освоения за выполненные работы.

9.4.2. Субподрядчик обязуется ежесуточно не позднее 19:00 часов (местного времени) в письменном или электронном виде предоставлять отчет о ходе выполнения Работ (Приложение N 8 к Договору), в том числе о наличии на Объекте технических и людских ресурсов и других данных, имеющих отношение к выполняемым Субподрядчиком Работам.

9.4.3. В течение 3 (трех) рабочих дней после завершения отчетного месяца Субподрядчик предоставляет отчет об исполнении плана за отчетный месяц по форме, подписанный ответственным представителем Субподрядчика.

9.4.4. В случае отставания от графика выполнения работ и финансирования, предусмотренного настоящим Договором, Субподрядчик разрабатывает и согласовывает с Подрядчиком план мероприятий, направленных на ликвидацию отклонений - План ликвидации отклонений.

Однако, в нарушение предусмотренного Договором порядка, Субподрядчик за 4 месяца исполнения Договора ни одного раза не предоставил в адрес Подрядчика: отчет об исполнении плана за отчетный месяц, уведомление о выполненных работах, готовых к сдаче, с официальным письмом с описью вложения в бумажном и электронном варианте, месячно-суточные графики выполнения Работ, ежесуточный отчет о ходе выполнения Работ, план ликвидации отклонений или каких-либо иных документов, подтверждающих надлежащее освоение Субподрядчиком полученных авансовых платежей.

Ранее Истец направлял в адрес Ответчика Претензию в связи с нарушением обязательств по Договору субподряда исх. N 294/22А от "14" октября 2022 года, в соответствии с текстом которой ООО "Алюм-Э" требовало от ООО "СК "Альфа-Строй" в кратчайшие сроки, но не позднее "19" октября 2022 года, принять все исчерпывающие и необходимые меры в части организации компенсационных мероприятий по всем нарушениям.

Однако, Субподрядчиком работы по Договору так и не были выполнены, не предъявлены к приемке Подрядчику.

Согласно пункту 9.8. Договора Субподрядчик обязан немедленно предупредить Подрядчика и до получения от него указаний приостановить Работу при обнаружении:

- возможных неприятных для Подрядчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

- иных не зависящих от Субподрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В соответствии со статьей 716 ГК РФ Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

При этом, Подрядчик, не предупредивший заказчика о вышеуказанных обстоятельствах, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Действуя добросовестно и в соответствии с условиями Договора и действующего законодательства, Ответчик был обязан предупредить Истца о выявленных нарушениях, о невозможности исполнения условий Договора по независящим от Субподрядчика причинам, осуществить приостановку выполнения работ с оформлением и направлением в адрес Истца надлежащим образом оформленного акта.

Однако, в нарушение норм ГК РФ и положений Договора, Ответчик за весь срок выполнения обязательств по Договору (4 месяца), в нарушение положений п. 9.8. Договора и ст. 716 ГК РФ, не сообщал Подрядчику о наличии каких-либо обстоятельствах, препятствующих выполнению работ по Договору в установленные Договором сроки, не просило подписать Акты приостановки выполнения работ и/или о необходимости увеличения сроков выполнения работ по Договору и/или пересмотре Графика выполнения Работ по Договору, не сообщило о выявленных нарушениях, на которые ссылается в своем Письме.

Таким образом, с учетом отсутствия обстоятельств, препятствующих Ответчику исполнять принятые на себя по Договору обязательства, а также при условии, что встречного исполнения обязательств по освоению авансовых платежей Ответчиком не производилось, судом установлено, что этапы Работ, предусмотренные Договором, не выполнены и не сданы в предусмотренные Договором сроки и порядке.

В соответствии с п.10.7. Договора в случае невыполнении сроков строительства согласно графикам по любому из этапов работ и переносу их Субподрядчиком на срок более 30 календарных дней, допущенном при отсутствии вины Подрядчика, Подрядчик, уведомив Субподрядчика, вправе изменить объем работ, а также передать выполнение работ третьему лицу, либо расторгнуть договор в одностороннем порядке. При этом Подрядчик освобождается от возмещения Субподрядчику убытков, связанных с реализацией этих правомочий.

Согласно п.10.11 Договора Подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, если Субподрядчик нарушает существенные условия договора, в том числе выполняет работы настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, при этом частично выполненные работы до получения извещения об отказе Подрядчика от исполнения договора оплате не подлежат.

В случае простоя действующих объектов заказчика по вине Субподрядчика и предъявления претензий в связи с этим к Подрядчику, Субподрядчик компенсирует Подрядчику понесенные им в результате простоя убытки, в том числе упущенную выгоду.

В статье 29 Договора Стороны предусмотрели, что Договор может быть изменён или расторгнут в любое время по обоюдному соглашению Сторон. Стороны могут отказаться от исполнения своих обязательств по настоящему Договору в одностороннем порядке, предварительно предупредив противоположную Сторону о своем намерении от предполагаемого отказа от исполнения обязательств в следующих случаях:

- неисполнение Субподрядчиком Графика выполнения работ и финансирования в течение 20 дней,

- задержка по вине Субподрядчика начала выполнения Работ на Объекте или любом из этапов Работ, установленных Графиком выполнения работ и финансирования более, чем на 20 календарных дней;

- нарушения Субподрядчиком условий Договора, ведущего к существенному снижению качества Работ;

- прекращение (аннулирования) действия разрешительных документов на строительную деятельность (свидетельства Саморегулируемой организации о допуске к работам), наличие ненормативных актов государственных органов в рамках действующего законодательства, лишающих Субподрядчика права на производство Работ, предусмотренных настоящим Договором;

- консервации на срок свыше 6 (шести) месяцев или временного приостановления работ на Объекте до 6 (шести) месяцев по решению Заказчика;

- возникновения обстоятельств непреодолимой силы, продолжительность которых составит более 6 месяцев;

- в случае если Заказчик, Подрядчик или Субподрядчик подвергаются ликвидации;

- в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ.

Уведомление об отказе от исполнения договора от 01.11.2022 N 324-01/22А направлено в адрес ответчика 08.11.2022 (почтовый идентификатор 14300777022445), получено ответчиком 24.11.2022.

Таким образом договор считается расторгнутым с 24.11.2022 г.

В соответствии со статьей 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В силу п. 1 ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

В виду отсутствия факта сдачи выполненных работ по Договору, Истец имеет право требовать от Ответчика возврата неотработанного аванса в размере 2 500 000 (Два миллиона пятьсот тысяч) рублей 00 копеек.

Доказательств возврата неосновательного обогащения в добровольном порядке ответчиком не представлено.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о правомерности заявленных первоначальных исковых требований.

Согласно позиции встречного истца, стоимость выполненных Подрядчиком работ составляет 4 459 381,68 руб.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Первоначальный ответчик основывает свои требования на односторонних Актах о приемке выполненных работ, направленных в адрес истца после расторжения договора, т.е. в данном случае, доказательства надлежащей сдачи результата работ отсутствуют в материалах дела.

Принимая во внимание расторжение договора во внесудебном порядке, правомерность которого не оспаривалась ответчиком, а также учитывая, что подписанные ответчиком в одностороннем порядке акты сдачи-приемки фактически выполненных работ были направлены заказчику после расторжения договора, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о недоказанности ответчиком выполнения спорных работ в рамках названного договора при отсутствии доказательств соблюдения им порядка сдачи результата работ заказчику.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных встречных исковых требований.

Довод ответчика о том, что суд первой инстанции неправомерно отказал ответчику в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "КНГ-ИНПЗ", не состоятелен.

В нарушение ст. 65 АПК РФ истцом не предъявлено доказательств того, как судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела, может повлиять на права или обязанности ООО "КНГ-ИНПЗ" по отношению к одной из сторон.

Довод ответчика о том, что суд первой инстанции неправомерно отказал в назначении экспертизы, также подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку Ответчик не обеспечил перечисление денежных средств на депозитный счет суда в целях оплаты проведения экспертизы, не представил информационных писем экспертных организаций о возможности проведения экспертизы, не предпринял никаких действий по сбору документов и материалов, необходимых для проведения экспертизы.

Довод ответчика о том, что им были представлены в материалы дела КС в доказательство выполнения работ, также не состоятелен, поскольку акты о приемке выполненных работ являются односторонними и были направлены истцу после расторжения договора.

Проведение работ после прекращения действия договора, в условиях знания стороны о прекращении его действия не допускается. Следовательно, в случае, если работы (услуги), выполнялись вне рамок действующих договорных отношений между компаниями, т.е. без установленных к тому законных оснований, то, при таких обстоятельствах, они не подлежат оплате даже в случае их фактического выполнения, поскольку такое поведение (выполнение работ, оказание услуг) не может быть признано добросовестным и совершенным в интересах заказчика.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2023 г. (резолютивная часть от 14.03.2023 г.) по делу N А40-296487/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина В.И. Тетюк