Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2023 г. N 06АП-2128/23 по делу N А73-5968/2018

г. Хабаровск

15 июня 2023 г.

А73-5968/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пичининой И.Е.

судей Гричановской Е.В., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.

при участии в заседании:

представители не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу кредитного потребительского кооператива "Тюменский фонд сбережений" в лице конкурсного управляющего Мурашовой Татьяны Владимировны

на определение от 28.03.2023

по делу N А73-5968/2018

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению конкурсного управляющего КПК "Тюменский фонд сбережений" Абышева Михаила Сергеевича (вх. N 158909) о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Востокстройсервис"

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Востокстройсервис"

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.04.2018 принято заявление кредитного потребительского кооператива "Сибирский Фонд Сбережений" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Востокстройсервис, возбуждено производство по делу N А73-5968/2018.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 04.07.2019 (резолютивная часть от 01.07.2019) ООО "Востокстройсервис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Тен Николай Николаевич, член НП-Союз "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Альянс управляющих"

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 122 от 13.07.2019.

Определением суда от 13.05.2020 полномочия конкурсного управляющего ООО "Востокстройсервис" Тен Н.Н. прекращены.

Определением суда от 15.01.2021 с учетом определения об исправлении опечатки от 15.01.2021 конкурсным управляющим ООО "Востокстройсервис" утвержден Пережогин Антон Олегович, из числа членов Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада".

07.10.2022 КПК "Тюменский фонд сбережений" в лице конкурсного управляющего Абышева Михаила Сергеевича обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Востокстройсервис" требования в сумме 8 500 859,21 руб. основного долга, как обеспеченного залогом прав требований объектов недвижимости по договору участия в долевом строительстве многоквартирного дома N 1/В от 12.12.2012, договору уступки прав требований N 1/2016 от 15.08.2016 по договору участия в долевом строительстве N 1/В от 12.12.2012:

1) Двухкомнатная квартира, общей площадью 78,53 м2, расположенная в жилом доме N 2 на 10 этаже, вторая по счету слева направо на лестничной площадке, находящаяся по ул. Трехгорной в г. Хабаровске, расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:010624:298 по адресу Хабаровский край, г. Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м по направлению на восток от ориентира "жилое здание", расположенного за пределами участка, адрес ориентира Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Трехгорная, д.176.

2) Двухкомнатная квартира, общей площадью 73,95 м2, расположенная в жилом доме N 2 на 19 этаже, вторая по счету слева направо на лестничной площадке, находящаяся по ул. Трехгорной в г. Хабаровске, расположенном на земельном участке с кадастровым номером 27:23:010624:298 по адресу Хабаровский край, г. Хабаровск, Краснофлотский район, участок находится примерно в 7,31 м по направлению на восток от ориентира "жилое здание", расположенного за пределами участка, адрес ориентира Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Трехгорная, д.176 (с учетом принятого судом уточнения).

Кроме того, заявитель просил восстановить срок для подачи заявления о включении требований КПК "Тюменский фонд сбережений" в реестр требований кредиторов ООО "Востокстройсервис", пропущенный заявителем по уважительной причине

Определением суда от 28.03.2023 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий КПК "Тюменский фонд сбережений" Мурашова Татьяна Владимировна в апелляционной жалобе, принятой к производству Шестого арбитражного апелляционного суда, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления в полном объеме.

В обоснование ссылается на ненадлежащее уведомление его как участника строительства со стороны конкурсного управляющего должника по правилам пункта 2 статьи 201.4 Закона о банкротстве, считает, что срок исковой давности не может течь ранее 06.07.2020 - даты получения конкурсным управляющим выписки из ЕГРН о зарегистрированных договорах участия в долевом строительстве по земельному участку 27:23:0010624:298, из которых стало известно о наличии зарегистрированных прав КПК "Тюменский фонд сбережений" в отношении двух жилых помещений по договорам долевого участия в строительстве.

Не согласен с выводом суда об отсутствии оплаты по договору долевого участия в строительстве, поскольку факт наличия или отсутствия оплат может быть подтвержден исключительно выписками со всех расчетных счетов должника, открытых с 01.12.2012 по дату введения конкурсного производства - 01.07.2019, которые в материалах дела отсутствуют.

Полагает, что создание контролируемыми КПК "Тюменский фонд сбережений" лицами схемы по внутригрупповому распределению полученных от пайщиков кредитного потребительского кооператива - физических лиц денежных средств до возбуждения 10.08.2017 в отношении них уголовного дела, не может являться основанием для отказа в удовлетворении требований КПК "Тюменский фонд сбережений", являющегося добросовестным приобретателем прав на указанные жилые помещения.

Считает, что требования заявителя, возникшие из договора участия в долевом строительстве N 1/В от 12.12.2012, подлежат включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов как денежные, обеспеченные залогом прав требований объектов недвижимости.

Конкурсный управляющий ООО "Востокстройсервис" Пережогин Антон Олегович представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласился с доводами заявителя, просил оставить определение суда без изменения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в судебном заседании апелляционного суда в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом, согласно статье 156 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность определения суда в соответствии с главой 34 АПК РФ, апелляционный суд не находит оснований для его отмены либо изменения.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда Тюменской области от 14.12.2018 по делу N А70-4536/2018 КПК "Тюменский Фонд Сбережений" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Засядько Роман Васильевич.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 12.09.2019 управляющий Засядько Роман Васильевич отстранён от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим назначен Габитов Илья Александрович.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 24.12.2019 Габитов Илья Александрович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением суда от 07.02.2020 (резолютивная часть) конкурсным управляющим должника утверждена Коротаева Людмила Анатольевна.

Определением суда от 18.01.2021 Коротаева Людмила Анатольевна, освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением суда от 07.04.2021 конкурсным управляющим КПК "Тюменский Фонд Сбережений" утвержден Абышев Михаил Сергеевич, член Ассоциации арбитражных управляющих "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса".

В ходе проведения процедуры конкурсного производства должника конкурсным управляющим Абышевым М.С. направлен запрос в филиал ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии" по Хабаровскому краю запрос, в ответ на который представлены выписка из ЕГРН N КУВИ-002/2020-5290886 от 06.07.2020, по результатам анализа которой конкурсный управляющий установил следующие обстоятельства.

Между ООО "Востокстройсервис" (застройщик) и ООО "Строй Капитал" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве многоквартирного дома (с условием о приобретении нескольких квартир) N 1/В от 12.12.2012, по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить многоквартирный дом: "Комплекс многоэтажных жилых домов со встроенно-пристроенными торговыми помещениями и полуподземной автостоянкой по ул. Трехгорной в г. Хабаровске, расположенный на земельном участке с кадастровым номером N 27:23:010624:298, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать участнику объекты долевого строительства, определенные договором, а участник обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объекты долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию (пункт 1.1 договора).

Объекты долевого строительства, подлежащие передаче участнику, указаны в пункте 2.1.1 договора.

Пунктом 5.1 договора установлено, что его цена составляет 43 988 112 руб., из которых 43 108 349,76 руб. - возмещение затрат на строительство объектов, 879 762,24 руб. - стоимость услуг застройщика по организационно-техническому обеспечению строительства (2% от цены строительства), в том числе расходы на рекламу и маркетинговые исследования.

Пунктами 8.1-8.3 договора предусмотрено право участника уступить свои права к застройщику после полной уплаты им застройщику цены договора, в случае неуплаты участником цены договора уступка прав требований иному лицу допускается только после получения письменного согласия застройщика одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства и вступает в силу после государственной регистрации.

07.12.2015 ООО "Строй Капитал" (цедент) заключило договор уступки прав требований N 2 по договору долевого участия N 1/В от 12.12.2012 с ООО "Магнат" (цессионарий).

Впоследствии между ООО "Магнат" (цедент) и КПК "Тюменский фонд сбережений" (цессионарий) заключен договор уступки прав требований N 1/2016 по договору долевого участия N 1/В от 12.12.2012, в рамках которого цедент уступил, а цессионарий принял в полном объеме права (требования), принадлежащие цеденту как участнику долевого строительства квартир по вышеуказанному договору в отношении следующих объектов незавершенного строительства:

- двухкомнатной квартиры площадью 78,53 кв.м, расположенной в жилом доме N 2 на 10 этаже, вторая по счету слева направо на лестничной клетке, стоимостью 4 359 659,21 руб.;

- двухкомнатной квартиры площадью 73,95 кв.м, расположенной в жилом доме N 2 на 19 этаже, шестая по счету слева направо на лестничной клетке, стоимостью 4 141 200 руб. (пункты 1.1, 2.4 договора).

Всего стоимость передаваемого права требования составляет 8 500 859,21 руб.

Согласно разделу 2 договора уступки от 15.08.2016 N 1/2016, в оплату уступаемых прав стороны уменьшают задолженность по договору займа N 78/ЮЛ от 08.05.2014 в размере 5 150 000 руб. основного долга, процентов в размере 3 350 859,21 руб.

Доказательства перечисления земных денежных средств подтверждены части 2 статьи 69 АПК РФ.

Ссылаясь на то, что перечисленные объекты незавершенного строительства КПК "Тюменский Фонд Сбережений" застройщиком не переданы, конкурсный управляющий кооператива обратился с заявлением о включении стоимости квартир 8 500 859,21 руб. в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "Востокстройсервис".

Пунктом 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве установлено, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе внешнего управления в деле о банкротстве застройщика требования о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений, в том числе возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, и (или) денежные требования участников строительства могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

В соответствии с пунктом 3 статьи 201.4 Закона о банкротстве денежные требования участников строительства и требования участников строительства о передаче жилых помещений, требования о передаче машино-мест и нежилых помещений (далее - требования участников строительства) предъявляются конкурсному управляющему.

На основании статьи 201.7 Закона о банкротстве в реестр требований о передаче жилых помещений (реестр требований участников строительства) включаются следующие сведения:

1) сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях;

2) размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе стоимость не переданного имущества, указанная в таком договоре);

3) сведения о жилом помещении (в том числе о его площади), являющемся предметом договора, предусматривающего передачу жилого помещения, а также сведения, идентифицирующие объект строительства в соответствии с таким договором.

В соответствии с пунктом 6 статьи 201.4 Закона о банкротстве наряду с приложением вступивших в силу решений суда, арбитражного суда, определений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда или иных судебных актов и (или) подлинных документов либо их надлежащим образом заверенных копий, подтверждающих обоснованность этих требований, конкурсному управляющему должны быть представлены документы, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) договору, предусматривающему передачу машино-места и нежилого помещения. Представление предусмотренных настоящим пунктом документов, подтверждающих обоснованность требований участника строительства, не требуется при условии, что требования участника строительства возникли в результате уступки прав по договору участия в долевом строительстве, если обязательство по уплате цены договора участия в долевом строительстве прекращено.

Таким образом, с учетом вышеназванных правовых норм, обязательным условием включения в реестр денежных требований участника строительства является фактическое осуществление таким лицом действительного финансирования строительства многоквартирного жилого дома по заключенной с застройщиком сделке.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников). При проверке обоснованности требований судом должны быть исследованы первичные документы, наличие штата работников, необходимого для выполнения работ, предусмотренных договорами, фактическое движение товаров, услуг и денежных средств между должником и кредитором.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего КПК "Тюменский Фонд Сбережений", суд первой инстанции обоснованно исходил из отсутствия доказательств оплаты по договору долевого участия.

Доказательств обратного, вопреки доводам жалобы, заявителем не представлено.

Документального подтверждения совершения ООО "Строй Капитал" оплат по договору долевого участия в строительстве N 1/В от 12.12.2012 в материалах дела не имеется.

Из представленных конкурсным управляющим ООО "Востокстройсервис" выписок по расчетному счету ООО "Востокстройсервис", усматриваются лишь оплаты процентов по договору займа и эксплуатационные платежи. Оплаты по договорам долевого участия ни от ООО "Строй Капитал", ни от ООО "Магнат" на расчетный счет должника не поступали.

Ссылка на отсутствие в материалах дела выписок с иных расчетных счетов должника, открытых с 01.12.2012 по дату введения конкурсного производства - 01.07.2019, отклоняется судом апелляционной инстанции. В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо как на основание своих требований, возлагается на данное лицо. Конкурсный управляющий КПК "Тюменский фонд сбережений" не обосновал невозможность запросить документы об оплате непосредственно у ООО "Строй Капитал" либо своего контрагента - ООО "Магнат".

Факт регистрации договора уступки права требования, на что указывает заявитель, не свидетельствует об исполнении участником долевого строительства своих обязательств перед застройщиком.

Ссылка КПК "Тюменский фонд сбережений" на положения пункта 10 статьи 48 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку договоры уступки прав требования N2 от 07.12.2015 и N1/2016 от 15.08.2016 зарегистрированы Управлением Росреестра по Хабаровскому краю до вступления с 01.01.2017 в силу указанного закона.

С учетом изложенного, при отсутствии доказательств действительного финансирования строительства многоквартирного жилого дома по заключенному с застройщиком договору долевого участия N 1/В от 12.12.2012, суд правомерно пришел к выводу о необоснованности требования заявителя.

Кроме того, судом первой инстанции также обоснованно установлен факт пропуска КПК "Тюменский фонд сбережений" в лице конкурсного управляющего срока исковой давности для обращения в суд с настоящим заявлением, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления в силу пункта 2 статьи 199 ГК РФ.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 200 ГК РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Как верно указано судом, по правилам статьи 126 Закона о банкротстве срок исполнения обязательств должника перед КПК "Тюменский фонд сбережений" по договору долевого участия не может считаться наступившим позже 01.07.2019, когда судом по настоящему делу в отношении должника введена процедура конкурсного производства.

Из материалов дела следует, что конкурсный управляющий Абышев Михаил Сергеевич, заявивший рассматриваемое требование, был назначен на должность на основании определения Арбитражного суда Тюменской области от 07.04.2021 по делу N А70-4536/2018.

При этом первый конкурсный управляющий КПК "Тюменский Фонд Сбережений" Засядько Роман Васильевич был назначен на должность на основании решения Арбитражного суда Тюменской области от 10.12.2018 по делу N А70-4536/2018, то есть до вынесения судебного акта о признании ООО "Востокстройсервис" несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства (01.07.2019).

Следовательно, 28.12.2022 конкурсный управляющий обратился с требованием за пределами трехгодичной срока исковой давности, о применении которой заявлено конкурсным управляющим.

Как установлено выше, договор долевого участия и договор уступки права требования в отношении КПК "Тюменский фонд сбережений прошли государственную регистрацию и, в силу своих обязанностей и полномочий первоначально назначенный конкурсный управляющий, как и последующий, должны были знать о наличии таковых.

Профессиональная деятельность арбитражных управляющих сводится к работе в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, где, в том числе были опубликованы сведения о банкротстве ООО "Востокстройсервис", поэтому не сообщение потенциальному кредитору о введении конкурсного производства не является уважительной причиной пропуска срока предъявления требований

В то же время, как верно указано судом, правило о том, что срок для заявления участником строительства требований к должнику начинает течь только с момента получения уведомления от арбитражного управляющего, не является безграничным и должно применяться с учетом разумных и осмотрительных действий такого участника строительства (определение Верховного Суда Российской Федерации от 05.09.2019 N 305-ЭС14-7512(24)).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего КПК "Тюменский фонд сбережений" и в связи с пропуском срока исковой давности.

По мнению заявителя жалобы, к КПК "Тюменский фонд сбережений" следует применить положения добросовестного приобретателя прав на объекты незавершенного строительства ООО "Востокстройсервис", поскольку кооператив выступает от лица объединения пайщиков, пострадавших от созданной контролирующими лицами схемы по внутригрупповому распределению полученных от пайщиков кооператива денежных средств. В обоснование ссылается на судебную практику иных регионов Российской Федерации.

Добросовестным приобретателем, как следует из смысла статьи 302 ГК РФ, может быть признано лицо, которое не знало и не могло знать о том, что имущество приобретается у лица, неуправомоченного на отчуждение данного имущества

О недобросовестности приобретателя могут свидетельствовать обстоятельства, подтверждающие, что он знал или при проявлении разумной осмотрительности должен был знать о приобретении имущества у лица, не имевшего права его отчуждать (Обзор судебной практики по делам, связанным с истребованием жилых помещений от граждан по искам государственных органов и органов местного самоуправления, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015).

Как верно указано судом первой инстанции, такого рода форма защиты приведет к ущемлению прав кредиторов включенных в реестр, действительно имеющих задолженность перед должником.

Более того, защита прав пайщиков кооператива возможна в рамках дела о несостоятельности (банкротстве), предусмотренными правовыми механизмами оспаривания сделок, привлечения к субсидиарной ответственности, взыскания убытков.

Ссылки заявителя на судебную практику иных регионов отклоняются судом апелляционной инстанции, ввиду того, что по каждому из судебных дел устанавливается конкретный круг обстоятельств на основании определенного материалами каждого из дел объема доказательств, представленных сторонами, само по себе не свидетельствует о различном толковании и нарушении единообразного применения судами норм материального и процессуального права. Какого-либо преюдициального значения для настоящего дела данные судебные акты не имеют, приняты судами по конкретным делам, фактические обстоятельства которых отличны от фактических обстоятельств настоящего дела.

Таким образом, заявленный довод подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь частью 3 статьи 223, статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от 28.03.2023 по делу N А73-5968/2018 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение одного месяца со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Е. Пичинина

Судьи

Е.В. Гричановская С.Б. Ротарь